P2P網(wǎng)貸市場監(jiān)管的研究

江曉珊

【摘 要】P2P網(wǎng)絡(luò)借貸（以下簡稱“P2P 網(wǎng)貸”）作為普惠金融的重要部分，借助互聯(lián)網(wǎng)實(shí)現(xiàn)便捷高效新型借貸。自2005年世界第一家P2P網(wǎng)貸平臺在英國誕生，P2P網(wǎng)貸開始風(fēng)靡全球。2007年我國第一家P2P網(wǎng)貸平臺成立，在國內(nèi)吸引著千萬人們的關(guān)注目光，P2P網(wǎng)貸行業(yè)在我國正經(jīng)歷著高速甚至瘋狂的發(fā)展。截止至2016年6月30日，運(yùn)營平臺數(shù)量從2010年10家達(dá)到如今4567家，中國網(wǎng)貸交易市場規(guī)模2010年為6億元，而2016年上半年就已達(dá)8264億元，預(yù)計(jì)2016全年成交額可達(dá)到1.8萬億左右。但是，在這種“野蠻生長”的背后也面臨著跑路倒閉等諸多風(fēng)險。如何利用好這把金融創(chuàng)新的雙刃劍，需要我們立足于本國實(shí)際，適當(dāng)參考國外的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，制定適合我國P2P網(wǎng)貸自身的監(jiān)管政策。

【關(guān)鍵詞】P2P；網(wǎng)絡(luò)借貸；監(jiān)管

一、我國P2P網(wǎng)貸市場的監(jiān)管現(xiàn)狀

目前P2P網(wǎng)貸交易過程中的監(jiān)管大部分依靠平臺的自行監(jiān)管和行業(yè)聯(lián)合自律監(jiān)管。從借款人提出借款申請時，P2P網(wǎng)貸平臺將對其進(jìn)行資格審核，根據(jù)審核結(jié)果決定是否進(jìn)行借款，以及確定借款額度。在借款人取得借款后但尚未還款結(jié)束期間，P2P網(wǎng)貸平臺會對借款人的還款情況和用款情況進(jìn)行跟蹤，并且對逾期還款的情況及時提醒與催收。而由于投資者主要是提供資金出借給借款人，P2P網(wǎng)貸平臺對投資者的監(jiān)管幾乎沒有，一般僅為投資者的基本信息收錄。至于投資者的資金來源尚未進(jìn)行調(diào)查。融資性擔(dān)保公司或?qū)I(yè)保險公司常為P2P網(wǎng)貸業(yè)務(wù)進(jìn)行擔(dān)保，但在網(wǎng)貸業(yè)務(wù)過程中，擔(dān)保方對借款人的事前審核、事中監(jiān)督以及事后催繳管理均缺少相應(yīng)措施。作為在P2P網(wǎng)貸過程中發(fā)揮重要作用的P2P網(wǎng)貸平臺，為保持該行業(yè)的健康穩(wěn)定發(fā)展一直致力于尋求行業(yè)的自律監(jiān)管。2010年，“中國小額信貸聯(lián)盟”的成立，為中國的P2P行業(yè)自律做了組織上的準(zhǔn)備，并在中國的P2P行業(yè)自律道路上做出了不斷的努力。從2012年成立P2P行業(yè)委員會，到2013年發(fā)布《個人對個人（P2P）小額信貸信息咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)行業(yè)自律公約》，為中國P2P行業(yè)的規(guī)范發(fā)展做出了貢獻(xiàn)。2013年12月19日，上海市信息服務(wù)協(xié)會會同上海幾家P2P網(wǎng)貸平臺，共同制定了《網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)》，這是我國第一個P2P網(wǎng)貸行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。

雖然中國的P2P網(wǎng)貸服務(wù)近年來發(fā)展得如火如荼，但是對于這個行業(yè)的國家監(jiān)管，曾長時間處于“三無”（無監(jiān)管、無門檻、無規(guī)則）的空白狀態(tài)。國家監(jiān)管部門正在逐漸重視并且介入該行業(yè)的監(jiān)管。2011年9月銀監(jiān)會發(fā)布《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》，列舉了P2P網(wǎng)貸平臺的七大風(fēng)險，明確四條紅線，以防止不法分子利用互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管缺失從事洗錢、集資等非法活動。2013年11月25日，銀監(jiān)會牽頭九部委召開聯(lián)席會議中，就處置非法集資問題展開討論。根據(jù)《防范打擊非法集資法律法規(guī)政策宣傳座談會發(fā)言摘登》，央行明確指出“應(yīng)當(dāng)在鼓勵P2P網(wǎng)貸平臺創(chuàng)新發(fā)展的同時，合理設(shè)定其業(yè)務(wù)邊界，劃出紅線，明確平臺的中介性質(zhì)，明確平臺本身不得提供擔(dān)保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實(shí)施集資詐騙”。2015年7月18日，中國人民銀行等十部委發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，明確P2P網(wǎng)貸為合法民間借貸，強(qiáng)調(diào)不得進(jìn)行非法集資。2015年12月，銀監(jiān)會發(fā)布《暫行辦法》，明確了P2P網(wǎng)貸平臺和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的責(zé)任。 2016年6月12日，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進(jìn)社會誠信建設(shè)的指導(dǎo)意見》。該意見在激勵守信機(jī)制、懲戒失信機(jī)制、獎懲協(xié)同機(jī)制，以及法制和文化建設(shè)等方面對健全社會信用體系，加快構(gòu)建以信用為核心的新型市場監(jiān)管體制，營造公平誠信的市場環(huán)境具有重大意義。

二、國外P2P網(wǎng)貸市場的監(jiān)管措施借鑒

2005年3月，世界上第一家網(wǎng)絡(luò)借貸平臺出現(xiàn)在英國——Zpoa，其后是美國的Kiva，Prosper以及Lendding Club，德國的荷蘭的Smava，丹麥的Boober等等。

目前，美國的P2P網(wǎng)貸市場發(fā)展已相當(dāng)穩(wěn)定，但美國聯(lián)邦政府對P2P網(wǎng)貸平臺的監(jiān)管十分嚴(yán)格，聯(lián)邦和州進(jìn)行雙層次的多機(jī)構(gòu)監(jiān)管。聯(lián)邦監(jiān)管層面，主要機(jī)構(gòu)包括美國聯(lián)儲下設(shè)金融消費(fèi)者保護(hù)局、美國證券交易委員會、聯(lián)邦貿(mào)易委員會、美國司法部、各聯(lián)邦銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)，以及上述機(jī)構(gòu)所對應(yīng)的州政府的同類部門。州政府監(jiān)管層面，其對P2P網(wǎng)貸平臺的監(jiān)管則較為寬松和活躍。聯(lián)邦和州監(jiān)管機(jī)構(gòu)還制定了大量的法律，如《多德–弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》中明確了加快確定P2P網(wǎng)貸監(jiān)管模式的內(nèi)容。另外還規(guī)定了大量保護(hù)投資者，促進(jìn)交易的條款，如信貸提供者披露信貸條款、禁止不公平或欺騙性條款、禁止歧視條款、催收貸款方式條款、反洗錢條款等。

在金融危機(jī)爆發(fā)之前，英國采用統(tǒng)一的金融監(jiān)管模式，主要由財政部和金融服務(wù)管理局（FSA）承擔(dān)金融系統(tǒng)的監(jiān)管職責(zé)，并直接向英國財政部負(fù)責(zé)。金融危機(jī)爆發(fā)后，運(yùn)用國際金融監(jiān)管最新理論逐漸發(fā)展成雙峰監(jiān)管模式，由金融行為監(jiān)管局（FCA）和審慎監(jiān)管局（PRA）共同負(fù)責(zé)金融監(jiān)管，其中主要由金融行為監(jiān)管局（FCA）承擔(dān)對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的監(jiān)管，保護(hù)廣大投資者和利益相關(guān)人。另外還在2014年出臺了《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)則》，重點(diǎn)細(xì)化了對P2P網(wǎng)貸平臺的最低資本、投資標(biāo)的流轉(zhuǎn)、客戶資金管理、披露信息等。同時，英國P2P網(wǎng)貸行業(yè)堅(jiān)持“自律在先、監(jiān)管在后”的原則，不斷發(fā)展創(chuàng)新，發(fā)揮自律協(xié)會的作用。

比較發(fā)展較為成熟的英美兩國特點(diǎn)有利于探討我國P2P網(wǎng)貸市場的監(jiān)管。首先，明確監(jiān)管主體?？v觀英美兩國的監(jiān)管措施發(fā)展，兩者都在監(jiān)管主體的確定問題上十分重視，英國與美國目前都明確了P2P網(wǎng)貸平臺的特別監(jiān)管機(jī)構(gòu)。我國目前由銀監(jiān)會作主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)，但實(shí)際上更多的是由相關(guān)監(jiān)管部門在其各自的職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行監(jiān)管。但由于職權(quán)劃定不清晰明確，可能會導(dǎo)致各監(jiān)管部門在實(shí)際監(jiān)管時出現(xiàn)監(jiān)管重疊甚至監(jiān)管真空狀況。其次，重視立法。美國在聯(lián)邦法律《多德–弗蘭克法案》中作出了有關(guān)P2P網(wǎng)貸平臺的規(guī)定。我國對于該行業(yè)的監(jiān)管文件多以“通知”、“指導(dǎo)意見”等形式發(fā)布，其法律效力層級較低，對行業(yè)監(jiān)管缺乏長效性。再者，信息保護(hù)。英國與美國有明確的信息保護(hù)措施，我國信息保護(hù)沒有得到行政機(jī)關(guān)與P2P網(wǎng)貸平臺的重視。ICO是英國范圍內(nèi)的信息保護(hù)監(jiān)管部門，對實(shí)施危害信息安全行為的主體，有一定的執(zhí)法權(quán)限。美國的P2P網(wǎng)貸平臺經(jīng)過專門的第三方數(shù)據(jù)隱私管理公司TRUSTe的認(rèn)證，采取各種先進(jìn)的信息保護(hù)技術(shù)手段保護(hù)客戶信息。并在平臺網(wǎng)站上詳細(xì)披露其隱私保護(hù)政策，保障了客戶對網(wǎng)站信息保護(hù)政策的知情權(quán)。相比之下，我國P2P網(wǎng)貸平臺在保護(hù)客戶信息方面的措施較為匱乏。最后，信用評級體系。英美國家的個人征信系統(tǒng)本身就比較發(fā)達(dá)，P2P行業(yè)也都擁有完善的個人征信體系。完善而透明的征信系統(tǒng)使得借款人必須承擔(dān)極高的違約成本。

三、完善我國P2P網(wǎng)貸監(jiān)管的建議

（一）建立P2P網(wǎng)貸的監(jiān)管法律制度

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)既是市場經(jīng)濟(jì)，也是法治經(jīng)濟(jì)。

自P2P網(wǎng)貸行業(yè)誕生以來，其風(fēng)險性、合規(guī)性備受質(zhì)疑，倒閉和跑路事件也不絕于耳。P2P網(wǎng)貸行業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展需要有效的監(jiān)管，通過完善相關(guān)的監(jiān)管法律法規(guī)，明確劃分監(jiān)管部門職權(quán)，建立系統(tǒng)、清晰、有效的法律監(jiān)管機(jī)制，以從根本上落實(shí)該行業(yè)的監(jiān)管，推動P2P網(wǎng)貸行業(yè)健康持續(xù)的發(fā)展。完善P2P網(wǎng)貸行業(yè)的監(jiān)管立法，應(yīng)當(dāng)以我國行業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)狀況出發(fā)，并且注重借鑒國際成功經(jīng)驗(yàn)，吸取失敗教訓(xùn)。監(jiān)管部門所出臺法規(guī)和細(xì)則，不應(yīng)只是形式性，而應(yīng)為具體化、具有可操作性的規(guī)定。

（二）建立市場準(zhǔn)入機(jī)制和退出機(jī)制

在準(zhǔn)入機(jī)制方面，中國的P2P網(wǎng)貸市場準(zhǔn)入門檻較低，只要符合注冊公司條件的人基本都可以建立P2P網(wǎng)貸平臺，這就容易導(dǎo)致中國的P2P市場上有眾多的網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)但良莠不齊而常出現(xiàn)倒閉現(xiàn)象。當(dāng)前的實(shí)行的負(fù)面清單制尚不足以規(guī)避該風(fēng)險。因此，監(jiān)管的工商行政部門迫切需要對P2P網(wǎng)貸行業(yè)的準(zhǔn)入做出明確規(guī)范，就注冊資本、技術(shù)條件、管理組織、人員資質(zhì)等問題設(shè)置行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，劃清合法與非法的界限，正名其身份。

在退出機(jī)制方面，P2P網(wǎng)貸平臺經(jīng)營過程中若出現(xiàn)體現(xiàn)困難、失聯(lián)跑路、嚴(yán)重虧損、重大違法違規(guī)等情形，監(jiān)管主體應(yīng)依法吊銷營業(yè)執(zhí)照終止其運(yùn)營，參與清算過程的監(jiān)督，采取有效措施繼續(xù)履行尚未履行完畢的貸款合同，最大程度地協(xié)助投資者回收剩余款項(xiàng)，充分保護(hù)投資者和利益相關(guān)者的權(quán)益。

（三）完善信息披露與保護(hù)制度

根據(jù)新修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》、《電信與互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)規(guī)定》等相關(guān)的規(guī)定，投資者享有安全保障權(quán)、隱私權(quán)、知情權(quán)、公平交易權(quán)等相關(guān)權(quán)利。因此，監(jiān)管相關(guān)的法律也應(yīng)該明確P2P網(wǎng)貸平臺對投資者等交易主體的個人信息披露與保護(hù)的義務(wù)。在信息披露方面，P2P網(wǎng)貸平臺應(yīng)真實(shí)、完整、準(zhǔn)確地披露借款人的信息、信用狀況、資金用途、還款能力等，不得有誤導(dǎo)性陳述并對所披露的信息承擔(dān)法律責(zé)任。在信息保護(hù)方面，P2P網(wǎng)貸平臺應(yīng)保護(hù)客戶信息，明確信息收集、使用等相關(guān)活動的工作流程，妥善保管記錄客戶個人信息的各種書面、電子等形式的材料，防止信息泄露。

（四）完善P2P信用評級體系

信用評級旨在評估借款人的信用，降低違約風(fēng)險。P2P網(wǎng)貸平臺根據(jù)其提供的個人信息和通過征信機(jī)構(gòu)提供的個人信用信息，分析借款人的信用狀況、償還能力，評價借款人違約的可能性和由此帶來的損害。我國的信用體系尚不健全，筆者認(rèn)為可以建立互聯(lián)網(wǎng)借貸信用評級體系或引入第三方專業(yè)評級機(jī)構(gòu)為平臺提供信用評分。

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