公司利益最大化是履職原則

余興喜

獨(dú)董首先是董事，與其他董事一樣，都應(yīng)當(dāng)站在公司利益的立場(chǎng)上積極履行自己的職責(zé)，多提建設(shè)性的意見；該反對(duì)時(shí)必須反對(duì)，但無論贊成還是反對(duì)，都必須符合公司利益最大化的原則

人們印象中，國(guó)企內(nèi)部普遍權(quán)力集中，缺乏有力的分權(quán)制衡，獨(dú)董制度或是一個(gè)重要的治標(biāo)手段，獨(dú)董的反對(duì)票是否最能體現(xiàn)國(guó)企獨(dú)董的價(jià)值？

回答這個(gè)問題，有必要先介紹一下國(guó)有上市公司的董事會(huì)制度。國(guó)務(wù)院國(guó)資委2004年開始“建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)”，其中最有新意的是外部董事制度，即董事會(huì)中外部董事要占一定比例，后來發(fā)展成為外部董事占多數(shù)。這里的外部董事指由任職公司以外的人員擔(dān)任的董事，相當(dāng)于非執(zhí)行董事，但比一般意義上的非執(zhí)行董事在身份上更加獨(dú)立。外部董事除應(yīng)符合擔(dān)任董事的條件外，還應(yīng)具有相當(dāng)?shù)莫?dú)立性。本人及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系兩年內(nèi)曾在公司或公司的全資、控股子公司擔(dān)任中層以上職務(wù)的人員，兩年內(nèi)曾與公司有直接商業(yè)交往的人員，持有公司所投資企業(yè)股權(quán)的人員，在與公司有競(jìng)爭(zhēng)或潛在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)任職的人員，均不能擔(dān)任外部董事。央企改制上市后，仍要符合國(guó)資委對(duì)央企董事會(huì)構(gòu)成的要求，其中最主要的就是外部董事占多數(shù)的制度。如A+H上市的中國(guó)鐵建，董事會(huì)由9名董事組成，其中5名為外部董事；外部董事中，4名為獨(dú)董。除符合外部董事的任職條件外，該4名獨(dú)董同時(shí)要符合上交所、香港聯(lián)交所上市公司獨(dú)董的任職條件。這種外部董事占多數(shù)的制度，以及獨(dú)董制度，對(duì)央企上市公司的治理、公司內(nèi)部的分權(quán)制衡起著重要作用。

獨(dú)董的價(jià)值可以體現(xiàn)在反對(duì)票上，但不能因此就得出投反對(duì)票的價(jià)值就一定大于不投反對(duì)票的價(jià)值的結(jié)論，不投反對(duì)票同樣可以體現(xiàn)獨(dú)董的價(jià)值。很多時(shí)候，不投反對(duì)票的價(jià)值反而會(huì)大于投反對(duì)票的價(jià)值。董事會(huì)上需要各位董事最終對(duì)議案表示同意、反對(duì)或棄權(quán)，但董事們可以利用自己的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，對(duì)議案進(jìn)行充分的討論，提出修改意見、提出要求。中國(guó)鐵建的董事會(huì)上，外部董事對(duì)百分之八九十的議案都會(huì)提出修改或附加要求的意見。董事們經(jīng)常就議案的某些方面提出問題，由提案人予以解答，并經(jīng)常就某些問題進(jìn)行反復(fù)深入的討論，最后總能形成基本一致的意見。董秘局要將董事會(huì)上相關(guān)人員的發(fā)言詳細(xì)記錄于會(huì)議記錄，并根據(jù)董事們的意見形成董事會(huì)決議。董事會(huì)形成的意見對(duì)原議案作出修改或提出新的要求的，必須寫入董事會(huì)決議。董事投票表決的，實(shí)際上是董事會(huì)討論后形成的董事會(huì)決議。對(duì)于董事們認(rèn)為還需要補(bǔ)充材料，需要補(bǔ)做工作后才能決策的個(gè)別議案，一般會(huì)要求在提交所需的材料、完成所需的工作后再提交董事會(huì)審議。這種做法，遠(yuǎn)比簡(jiǎn)單地對(duì)原議案投票表決更具建設(shè)性，更有效率，更能發(fā)揮外部董事的作用，對(duì)公司和股東更加有利，更能體現(xiàn)獨(dú)董的價(jià)值。當(dāng)然，能夠這樣做需具備一定的條件。

首先，公司要有良好的董事會(huì)文化和平等議事的氛圍，董事和管理層都必須具有良好的職業(yè)道德和職業(yè)素養(yǎng)，能夠?yàn)楣镜睦鎻纳迫缌?，?nèi)部董事和管理層對(duì)獨(dú)董和外部董事充分尊重。其次，除了非常簡(jiǎn)單的議案，或者提交董事會(huì)表決前已有充分的討論和溝通，董事會(huì)一般應(yīng)以現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議的方式召開，以利于充分討論。再次，除了特殊情況董事確實(shí)無法參加會(huì)議需要委托別的董事代為表決外，董事應(yīng)盡量親自出席，這樣才便于討論。因?yàn)榘匆?guī)定，董事會(huì)議案及相關(guān)資料必須提前一定天數(shù)提交給董事，董事有充分的時(shí)間研究議案，如果有疑問也有充分的時(shí)間與提案人等溝通，所以，即使委托別的董事代為表決，有不同意見時(shí)，也可以向被委托的董事、董事會(huì)秘書或董事長(zhǎng)說明自己對(duì)議案的具體修改意見，也可以提出自己的建設(shè)性意見，而不是簡(jiǎn)單地反對(duì)或棄權(quán)。這樣說，并不是說董事在任何情況下都要避免投反對(duì)票。如果董事提出的正確意見不被提案人和其他董事接受，提案人和其他董事不同意對(duì)議案有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行修改，或者議案根本上就不可行、議案本身存在的問題難以修改，董事就只能投反對(duì)票了。這時(shí)候，獨(dú)董的價(jià)值就體現(xiàn)在反對(duì)票上了。

獨(dú)董與非獨(dú)董相比，共同點(diǎn)是都是董事，都應(yīng)當(dāng)從公司的利益出發(fā)行事，都應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)。獨(dú)董與其他董事一樣，無論你投出的是同意票還是反對(duì)票、棄權(quán)票，標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)，那就是公司利益（當(dāng)然這種利益是符合法律、法規(guī)、規(guī)則和社會(huì)公德的利益，違反法律、法規(guī)、規(guī)則和社會(huì)公德實(shí)際上是損害公司利益的）。因此，獨(dú)董的反對(duì)票同樣不能違反公司利益，不能為反對(duì)而反對(duì)。

獨(dú)董與一般的董事相比，不同點(diǎn)是其身份的獨(dú)立。這種身份的獨(dú)立，主要是既獨(dú)立于大股東，以防止大股東侵犯公司和中小股東利益；又獨(dú)立于管理層，以防止管理層的內(nèi)部人控制、損害公司和股東的利益。獨(dú)董在履職中需要特別注意上述兩種可能損害公司利益特別是中小股東利益的情況，該提出反對(duì)意見的一定要提出來。

在上市公司，董事會(huì)審議的大部分議案應(yīng)當(dāng)不涉及大股東或管理層與公司的利益關(guān)系，單就立場(chǎng)來說，獨(dú)董與非獨(dú)董都應(yīng)該站在維護(hù)公司利益的立場(chǎng)上，其在董事會(huì)的表決意見應(yīng)該基本相同。但實(shí)際上，執(zhí)行董事本身可能就是管理層的一員，管理層提出的議案可能就是某個(gè)執(zhí)行董事的意思；即使某些執(zhí)行董事對(duì)議案有不同意見，也因?yàn)槠渎毼弧⑿匠甑扰c管理層有多方面的關(guān)系，或者純粹出于人際關(guān)系的考慮，他們往往不傾向于表達(dá)不同意見。獨(dú)董一般沒有這種羈絆，更容易在董事會(huì)上發(fā)表不同意見，這是獨(dú)董不同于一般董事的重要價(jià)值。

獨(dú)董對(duì)于公司的價(jià)值，人們?nèi)菀卓吹降耐撬麄冊(cè)诙聲?huì)上對(duì)于具體議案所發(fā)表的不同意見，不容易看到的是由于他們的存在對(duì)公司治理、管理和經(jīng)營(yíng)水平提升的無形影響。一方面，即使沒有相應(yīng)的議案，董事也可以通過各專門委員會(huì)，通過董事會(huì)會(huì)議，對(duì)屬于董事會(huì)職權(quán)范圍的方方面面提出意見。另一方面，通過對(duì)個(gè)別議案的審議，為公司的同類事項(xiàng)建立規(guī)矩和標(biāo)準(zhǔn)。例如比較常見的投資項(xiàng)目的議案，如果董事會(huì)認(rèn)為某類項(xiàng)目不能投資，管理層今后一般就不會(huì)再提出投資此類項(xiàng)目的動(dòng)議；如果董事會(huì)要求提交審議的投資項(xiàng)目的議案必須具有如風(fēng)險(xiǎn)分析等要件，管理層在對(duì)今后的投資項(xiàng)目論證時(shí)一般就會(huì)按要求進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分析等相關(guān)工作。這方面的例子非常多。這也是獨(dú)董對(duì)于上市公司的重要價(jià)值。

綜上，獨(dú)董首先是董事，與其他董事一樣，都應(yīng)當(dāng)站在公司利益的立場(chǎng)上積極履行自己的職責(zé)，多提建設(shè)性的意見；該反對(duì)時(shí)必須反對(duì)，但無論贊成還是反對(duì)，都必須符合公司利益最大化的原則。獨(dú)董的優(yōu)勢(shì)是獨(dú)立，這種獨(dú)立性不僅使他在涉及大股東和管理層等利益相關(guān)方關(guān)系時(shí)維護(hù)公司和中小股東的利益，而且在不涉及上述關(guān)系時(shí)也能比其他董事更容易提出不同意見，這是獨(dú)董對(duì)于上市公司的特殊價(jià)值。我以為，這種價(jià)值無論對(duì)于國(guó)有上市公司還是非國(guó)有上市公司都非常重要。