苗卿華

要想讓公司治理精神發(fā)揮作用，董秘在履職中，就要堅(jiān)守理性文化，堅(jiān)守契約精神，促進(jìn)參與董事會(huì)運(yùn)作的所有人破除人情，回歸理性，形成平等、包容、制衡的董事會(huì)文化。

董事會(huì)秘書是公司治理結(jié)構(gòu)中不可或缺的一個(gè)組成部分。從根本上看，公司治理就是一系列制度設(shè)計(jì)，設(shè)置董秘的作用就是維護(hù)這套制度的嚴(yán)謹(jǐn)性和有效性，這是董秘崗位的價(jià)值所在，也是董秘在公司治理中最本質(zhì)的責(zé)任和義務(wù)。

目前，根據(jù)我國的法律法規(guī)及國資委、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定，董秘主要擔(dān)負(fù)著以下職責(zé)：董事會(huì)合規(guī)運(yùn)轉(zhuǎn)的維護(hù)者、“三會(huì)”會(huì)議的籌備者、信息的披露者、股權(quán)事務(wù)和投資者關(guān)系的管理者、董事履職的服務(wù)者、董事會(huì)日常事務(wù)的管理者、公司治理主體間的協(xié)調(diào)者、獨(dú)立董事與公司之間的聯(lián)系者、與監(jiān)管機(jī)構(gòu)的聯(lián)絡(luò)者、決議執(zhí)行的監(jiān)督者、董事會(huì)會(huì)議的記錄者、董事會(huì)文件資料的保管者。

無論如何細(xì)化表述，董秘這一角色的內(nèi)涵都是圍繞維護(hù)董事會(huì)沿著公司治理的軌道運(yùn)轉(zhuǎn)。董秘對(duì)公司治理運(yùn)轉(zhuǎn)的守護(hù)，狹義的理解是對(duì)制度建設(shè)和制度運(yùn)行的守護(hù)，廣義的理解是對(duì)公司治理制度所蘊(yùn)含的治理文化和治理精神的守護(hù)。

對(duì)公司治理制度的守護(hù)

規(guī)范公司治理的基石是制度制訂和落實(shí)。就制度而言，我國自1994年出臺(tái)《公司法》以來，有關(guān)政府部門和企業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)不斷完善制度建設(shè)，應(yīng)該說至今已經(jīng)建立起了一整套既與國際慣例接軌又有中國特色的規(guī)章制度框架，由于對(duì)制度的敬畏和尊重長期不到位，造成的局面就是：制度是一套，做法是另一套。以上市企業(yè)為例，從公開披露的信息看，每個(gè)公司都有一套完整的符合監(jiān)管要求的治理制度，企業(yè)之間制度的差異性很小，但治理效果卻大不相同。就拿上市公司獨(dú)立董事的監(jiān)督實(shí)效來說，早在2001年就建立了獨(dú)立董事制度、到2017年已歷時(shí)16載，證監(jiān)會(huì)和證券交易所也對(duì)此有培訓(xùn)、有要求。但由于無論是大股東還是董事會(huì)，包括投資者和獨(dú)立董事本身，對(duì)這些制度和要求不重視，加之對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)和處罰問責(zé)跟不上，獨(dú)立董事的作用在我國始終沒有取得應(yīng)有的效果。

2005年修訂后的《公司法》第124條從法律意義上正式確定了董秘的職責(zé)，第四章“股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”的第五節(jié)“上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”中，規(guī)定“上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜”；第十三章的附則規(guī)定了董秘為上市公司高級(jí)管理人員。從法律意義上第一次確認(rèn)了董秘的地位?！渡鲜泄菊鲁讨敢芬嘧龃艘?guī)定?！渡鲜泄菊鲁讨敢逢P(guān)于董秘職責(zé)的表述與《公司法》相同，其職責(zé)細(xì)化為：與監(jiān)管部門的溝通聯(lián)絡(luò)、協(xié)調(diào)公司與投資者之間的關(guān)系、處理公司信息披露事務(wù)、督促上市公司規(guī)范運(yùn)作、股權(quán)事務(wù)管理、“三會(huì)”組織與文件的保管。

就信息披露而言，首先是制定并執(zhí)行信息披露制度，并督促公司相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守制度，特別是對(duì)公司未公開信息的嚴(yán)格保密，對(duì)內(nèi)幕知情人的如實(shí)掌握。其中，無論是信息披露制度建設(shè)，還是監(jiān)督執(zhí)行、安全保密、申明澄清都是對(duì)制度的尊重和保護(hù)。就股權(quán)事務(wù)管理而言，最重要的是督促公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其相關(guān)人員遵守公司股份買賣相關(guān)規(guī)定。投資者關(guān)系管理事務(wù)，最根本的職責(zé)是確保大股東遵守保護(hù)中小投資者制度，維護(hù)中小投資者的利益。建立內(nèi)控機(jī)制，最根本的是建立內(nèi)控制度體系，并保證公司嚴(yán)格遵守，避免同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易等不規(guī)范行為。至于并購重組、再融資等資本運(yùn)作，都是對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)制度的理解和遵守，在更大范圍內(nèi)對(duì)資本市場制度的守護(hù)。

對(duì)公司治理精神的守護(hù)

董事會(huì)文化建設(shè)永恒的主題就是尊重制度。董事會(huì)要建設(shè)形成既開放、包容，又嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范的董事會(huì)文化，使每個(gè)董事既能暢所欲言，又能自覺把自己的言行納入制度中，使制度能夠自然融入董事會(huì)的文化中執(zhí)行。

回溯公司治理的起源，公司治理制度最早在英國啟蒙。英國是世界上率先開始科技和工業(yè)革命的國家，理性、嚴(yán)謹(jǐn)和效率是英國文化的主基因。另外，自由的思想也是英國個(gè)體層面文化的重要方面，突出體現(xiàn)在推崇講究原則制度，追求公平競爭的騎士精神，以及尊重等級(jí)、遵循規(guī)則的貴族制度沿襲。這樣的文化體現(xiàn)在政治上，是主張尊重權(quán)利分配和民主管理的“憲政主義”，體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)中就造就形成了尊重道德倫理和契約關(guān)系的公司治理，以及平等協(xié)商、民主決策的董事會(huì)議事規(guī)則。

公司治理是通過構(gòu)建公司的管理層、董事會(huì)、股東和其他的利益相關(guān)者之間的一系列的關(guān)系，從而為確定公司所追求的發(fā)展目標(biāo)、實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)的手段和監(jiān)督公司的績效——為公司的運(yùn)作提供了一套控制和運(yùn)作機(jī)制。公司治理制度安排的根本邏輯是分權(quán)和制衡，采用這套制度的目的是解決兩層關(guān)系：一層是在出資人、董事會(huì)、經(jīng)理層之間建立起責(zé)任清晰、權(quán)責(zé)明確的委托代理關(guān)系；另一層是將出資人、董事會(huì)、經(jīng)理層的權(quán)利與責(zé)任劃分清楚，從而保證各司其職?；谏鲜鲞@樣的制度設(shè)計(jì)邏輯，契約和理性是公司治理的精髓。

當(dāng)前，我們?cè)诙聲?huì)文化建設(shè)中，特別要強(qiáng)調(diào)和踐行契約精神。公司治理制度設(shè)計(jì)的重要思想就是分權(quán)，所有利益相關(guān)者通過建立一系列契約，在法律框架下有效制衡、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)，尊重并恪守契約精神。建立起適合公司特點(diǎn)的授權(quán)制度體系是保證出資人、董事會(huì)和經(jīng)理層權(quán)責(zé)明確、各司其職的基礎(chǔ)，董事會(huì)和股東、經(jīng)理層的授權(quán)委托代理關(guān)系一經(jīng)建立，各治理主體就需歸位，堅(jiān)守自己的權(quán)利，恪守自己的職責(zé)。股東要堅(jiān)守契約，尊重公司的法人權(quán)利，信任并尊重董事會(huì)在公司重大事項(xiàng)的決策權(quán)；董事會(huì)要充分授權(quán)經(jīng)理層，并尊重經(jīng)理層對(duì)公司的日常經(jīng)營管理權(quán)利；每個(gè)董事要忠實(shí)履行董事職責(zé)，莊嚴(yán)對(duì)待每一個(gè)投票權(quán)；經(jīng)理層要以公司利益最大化為原則，積極履職，實(shí)現(xiàn)公司長期繁榮發(fā)展。董事會(huì)還有責(zé)任協(xié)調(diào)處理好董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)、公司與員工、公司與外部利益相關(guān)者的契約關(guān)系，使契約精神成為公司治理的綱領(lǐng)。

要想讓公司治理精神發(fā)揮作用，董秘在履職中，就要堅(jiān)守理性文化，堅(jiān)守契約精神，促進(jìn)參與董事會(huì)運(yùn)作的所有人破除人情，回歸理性，形成平等、包容、制衡的董事會(huì)文化。