張曉芳+萬石建

摘 要 權(quán)利沖突現(xiàn)象正沖擊著學(xué)校教學(xué)管理的秩序穩(wěn)定，一方認(rèn)為是“正當(dāng)化”包裝下的權(quán)利濫用，另一方認(rèn)為是權(quán)利初始形態(tài)的應(yīng)有之利。本文在總結(jié)學(xué)校權(quán)利沖突觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上，從民法視角下分析合意在學(xué)校教學(xué)管理中的效果和作用，從而形成目標(biāo)、結(jié)構(gòu)、心理和經(jīng)濟(jì)等四個(gè)方面的合意解決格局。

關(guān)鍵詞 教學(xué)管理 法律空白 合意

孟德斯鳩曾說：一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。近年來，權(quán)利沖突的現(xiàn)象充斥著國家機(jī)關(guān)、新聞媒體和其他日常生活的方方面面。學(xué)校作為自由思想探求和發(fā)揚(yáng)的園地，從田永訴北京某學(xué)校開始，權(quán)利的訴求和管理的壓力就不斷摩擦出激烈的火花。2014年，北京某學(xué)校50余名學(xué)生反對校方解聘學(xué)校兩位老師，認(rèn)為學(xué)生有權(quán)選擇自己的老師；江西南昌某學(xué)生狀告母校，要求學(xué)校賠償青春損失費(fèi)，理由是該生在學(xué)校學(xué)無所成，等等。這些案例同以往訴學(xué)校的處罰權(quán)、管理權(quán)不同，權(quán)利的主張?jiān)诜?、?guī)章和相關(guān)政策的規(guī)定方面還屬于空白狀態(tài)，學(xué)生的訴求不屬于權(quán)利的維護(hù)，學(xué)校也無相關(guān)的規(guī)則、程序可以遵守，更無程序瑕疵之說。

針對雨后春筍般新訴求的提出，專家、學(xué)者和社會各界很難就解決訴求的態(tài)度達(dá)成合意，有學(xué)者認(rèn)為，“權(quán)利包裝下的訴求”是權(quán)利泛化和權(quán)利濫用的表現(xiàn)形式，如果任其發(fā)展，無疑會沖擊法律的確定性，從而動搖民主、公平社會形成的秩序基礎(chǔ)[1]；有學(xué)者則持相反的觀點(diǎn)，認(rèn)為“新權(quán)利的提出是權(quán)利發(fā)展的表現(xiàn)，針對人民的權(quán)利擴(kuò)張應(yīng)該以歷史發(fā)展眼光看待這些權(quán)利，例如，美國人沃倫在1890年提出隱私權(quán)主張時(shí)，遭到眾人的嘲諷和不解，但此項(xiàng)權(quán)利最終于1902年被紐約州法官羅伯森在羅切斯案例中確認(rèn)”[2]；還有學(xué)者指出，沒有“可行性”的權(quán)力保障，權(quán)利自由的“可欲性”只能造成“烏龍效應(yīng)”。例如，“?；丶铱纯础钡臋?quán)利由于沒有強(qiáng)制執(zhí)行力予以保障，權(quán)利的威嚴(yán)只不過是“霧里看花”，無實(shí)效可言[3]。

權(quán)利背后的民意法庭和輿論宣判正在成為當(dāng)下的時(shí)代主題詞，面對自由和管理的沖突，權(quán)力部門正在嘗試采用民事合意的方式予以解決……由此，合意的解決方式受到眾人的關(guān)注和青睞[4]。學(xué)校的每個(gè)群體都有自己的主張，并希望主張得以認(rèn)可和實(shí)現(xiàn)，那么什么樣的制度能夠符合不同群體的要求？目前研究學(xué)校權(quán)利沖突的觀點(diǎn)主要集中在學(xué)校管理的規(guī)范化和透明度，主張建立學(xué)生、家長、社會等多方面參與和監(jiān)管的機(jī)制。而本文試從民法視角下分析合意在學(xué)校管理中的效果和作用。

一、學(xué)校教學(xué)合意管理的目標(biāo)之治

有人說：“阿里巴巴的成功不在于提供買賣雙方信息的平臺，而在于互不相識的買賣雙方一個(gè)愿意交錢，一個(gè)愿意交貨，這種陌生人之間的信任是中國目前最難能可貴的財(cái)富”。目前學(xué)校培養(yǎng)目標(biāo)功利性色彩較濃，而學(xué)生人格的培養(yǎng)受到忽視，甚至有些學(xué)生在校期間提前貼現(xiàn)個(gè)人信用，誘騙同學(xué)錢財(cái)，究其原因，在于學(xué)校將成功和幸福定位在能力的提高和證書的獲取上，忽視了對于美德的獎(jiǎng)勵(lì)和榜樣的樹立。各學(xué)校之間很難就培養(yǎng)的實(shí)質(zhì)目標(biāo)達(dá)成合意，學(xué)生觀念功利化，教師關(guān)注成績，學(xué)校專注排名。沒有合意的美德目標(biāo)設(shè)立的結(jié)果就是學(xué)生過分追求物質(zhì)和享受，只要有利可圖，不管是合理的要求或不合理的要求，都要大膽嘗試。第二，證據(jù)和依據(jù)是關(guān)系法律沖突雙方矛盾勝負(fù)的關(guān)鍵，然而法律責(zé)任的證據(jù)采納和適用上存在諸多問題，比如，有學(xué)生上課遲到或不遵守課堂秩序時(shí)，有些老師會要求學(xué)校管理部門使用行政手段處理，如用警告和記過處理遲到和課堂不聽話的學(xué)生。面對教師的壓力，學(xué)校管理部門往往將重點(diǎn)放在該生平時(shí)的不良表現(xiàn)上，至于學(xué)生身上的閃光點(diǎn)和平時(shí)良好表現(xiàn)都一概不計(jì)，管理部門往往在“無證據(jù)”和“無法律依據(jù)”的情況下實(shí)施處罰，在面對家長的質(zhì)疑時(shí)，又匆匆改變，并將判斷失誤的理由歸結(jié)為別的部門的壓力，由此形成程序、結(jié)果的錯(cuò)位和矛盾的擴(kuò)大化。針對以上兩種目標(biāo)的缺失，學(xué)校在辦學(xué)中應(yīng)將培養(yǎng)目標(biāo)進(jìn)一步具體化，專門列舉措施獎(jiǎng)勵(lì)學(xué)生美德，將學(xué)生的榮譽(yù)感、信任感和幸福感緊密連接在一起。同時(shí)，學(xué)校專注教書育人與法治思維的培養(yǎng)，重證據(jù)、重程序，有信心正視沖突現(xiàn)象，敢于根據(jù)事實(shí)和規(guī)定實(shí)施“嚴(yán)慈相濟(jì)，立德樹人”的教學(xué)目標(biāo)。

二、學(xué)校教學(xué)合意管理的效率結(jié)構(gòu)

目前，一些學(xué)校各部門之間責(zé)任不清、分工不明，導(dǎo)致各部門、各科室、各層級間相互“踢足球”。面對家長的要求時(shí)，個(gè)人為了風(fēng)險(xiǎn)的化解，往往選擇組織上或手段上的化解。遇到壓力較大的事件時(shí)，不論問題的復(fù)雜程度皆由教師、班主任、教導(dǎo)主任等層層遞進(jìn)，如果仍不能決斷，采取學(xué)生申訴委員會、校區(qū)黨委會、校長辦公會等形式予以化解?？此坪唵蔚膯栴}，在風(fēng)險(xiǎn)面前，人往往選擇風(fēng)險(xiǎn)均分，理性的個(gè)人，非理性的社會，共同體的規(guī)模越大，共同體的合作發(fā)展就困難[5]。最終問題的解決決定一拖再拖，造成拖沓和繁雜。

因此，學(xué)校不如采用合意的負(fù)面清單制度，在自上而下的縱向管理體制中加入合意治理的橫向水平管理結(jié)構(gòu)，采用民事合意的思維，加大學(xué)生參與管理的力度?？v向管理體制強(qiáng)調(diào)的是行政管理的自上而下的關(guān)系，對于違反者采用強(qiáng)制力作為保障。橫向結(jié)構(gòu)的合意治理強(qiáng)調(diào)的是負(fù)面清單制度以外事項(xiàng)采用合意機(jī)制，體現(xiàn)法無禁止即自由的精神，橫向結(jié)構(gòu)的合意治理不是對學(xué)生放任不管，相反，學(xué)校應(yīng)當(dāng)在負(fù)面清單的指導(dǎo)下注重學(xué)校管理制度的執(zhí)行性，效仿合意舉措，在沖突發(fā)生時(shí)，促使相關(guān)利益人進(jìn)行協(xié)商、溝通，準(zhǔn)備完整的申請材料。蔣威道在《美國學(xué)校學(xué)生管理模式評述》中說，當(dāng)學(xué)生就飲酒事宜產(chǎn)生分歧甚至發(fā)生沖突時(shí)，校方督促學(xué)生進(jìn)行積極溝通，最終達(dá)成共識：學(xué)校內(nèi)的公共場所不得飲酒，在學(xué)生公寓也是這樣的規(guī)定，如果違反這個(gè)規(guī)定，第一次發(fā)現(xiàn)要參加由宿舍部舉辦的三小時(shí)學(xué)習(xí)部活動，再次發(fā)現(xiàn)被令參加義務(wù)勞動或搬出校園。

縱向結(jié)構(gòu)和橫向結(jié)構(gòu)的運(yùn)用是與學(xué)校管理的強(qiáng)制性和合意性相符的，注重了制度的可行性，化解了公權(quán)力的繁、雜、慢的問題。在橫向結(jié)構(gòu)調(diào)整利益較小的情況下，即使違反者不能兌現(xiàn)承諾，周圍人的評價(jià)和內(nèi)心的矛盾足以達(dá)到制度設(shè)立的目標(biāo)。因此，學(xué)校各主體采用橫向與縱向的效率結(jié)構(gòu)，提高了學(xué)生的參與度，提前將矛盾予以化解。endprint

三、學(xué)校教學(xué)合意管理的心理之識

班主任作為直接面對學(xué)生的一線工作者，要保持客觀、公正的心理看待學(xué)生。第一是要懂得學(xué)生的“男子漢心理”。哈佛心理學(xué)家認(rèn)為，貧窮和壓力引起人的認(rèn)識能力下降，不服從管理是在故意引起他人注意，同時(shí)也是解脫貧困壓力的方式，是一種夸大的“男子漢”思維模式。因此，面對學(xué)生的敏感性自尊和頑固不化，教師要保持看待學(xué)生的理智，有耐心去傾聽學(xué)生的陳述，具有“疑罪從無”的法律意識和公正、公平的心理素質(zhì)。第二，有些教師固執(zhí)堅(jiān)持對學(xué)生的第一判斷，沒有看到學(xué)生的發(fā)光點(diǎn)或者進(jìn)步，突發(fā)矛盾發(fā)生時(shí)，高估自己預(yù)測事件過程和結(jié)果的能力，過濾與自己預(yù)測不相符的信息，形成成見效應(yīng)和有罪證據(jù)心理，為后期矛盾的激化埋下了隱患。第三是懂得學(xué)生的“圈子心理”。軟法的正當(dāng)性曾經(jīng)用認(rèn)可、服從權(quán)威、擔(dān)心和羞恥四個(gè)溝通要素說明軟法的拘束力[6]，該拘束力說明學(xué)校學(xué)生的圈子文化的重要影響力，學(xué)校圈子有可能來自同一個(gè)宿舍，同一個(gè)家鄉(xiāng)，或者擁有同一個(gè)愛好，在圈子中使用認(rèn)可、服從權(quán)威、擔(dān)心和羞恥四個(gè)要素來解讀學(xué)校的規(guī)定能極大地減少沖突現(xiàn)象的發(fā)生。從政策的目的性來講，只有符合了廣大學(xué)生的利益，該項(xiàng)政策才能被學(xué)生認(rèn)可。例如，學(xué)校的晚自習(xí)規(guī)定，如果沒有在相關(guān)圈子中充分說明規(guī)定制定的目的性和實(shí)效性，該規(guī)定在執(zhí)行當(dāng)中必然會被打折，因此，規(guī)定應(yīng)當(dāng)讓圈子里的人從內(nèi)心上得到認(rèn)可。其次，規(guī)定的部門要由學(xué)校的相關(guān)部門規(guī)定，通過官方途徑公布，社會團(tuán)體予以宣傳，加強(qiáng)其實(shí)效性。第四，學(xué)校的社會團(tuán)體可以引導(dǎo)學(xué)生“以早日實(shí)現(xiàn)培養(yǎng)目標(biāo)為榮”，培養(yǎng)學(xué)生的誠信和人格意識，增加學(xué)生在圈子中的存在感和自尊心，體現(xiàn)圈子的拘束作用——擔(dān)心違反圈子認(rèn)可的規(guī)則時(shí)，受到圈子其他成員的譴責(zé)和羞辱。因此，教師在教學(xué)過程中可以通過游戲模擬和團(tuán)隊(duì)合作等實(shí)踐環(huán)節(jié)加強(qiáng)學(xué)生和班級、學(xué)校的聯(lián)系，因?yàn)閷W(xué)校發(fā)展起來的有力社會聯(lián)系是降低學(xué)生以后越軌行為的重要手段。

四、學(xué)校教學(xué)合意管理的經(jīng)濟(jì)意蘊(yùn)

沖突是否發(fā)生，在于沖突背后的利益成本、機(jī)會成本和結(jié)果成本的比較，當(dāng)利益成本、機(jī)會成本明顯大于結(jié)果成本時(shí)，道德的約束作用微乎其微。舉例來說，環(huán)境保護(hù)和自駕污染發(fā)生矛盾時(shí)，人們?yōu)榱松畹谋憬?，以及迎合?dāng)今快節(jié)奏的生活，很有可能犧牲保護(hù)環(huán)境、造福后代這一長遠(yuǎn)利益。從理論上講，經(jīng)濟(jì)的個(gè)人主義導(dǎo)致社會利益從屬于個(gè)人利益，從而使那些不關(guān)心他人和社會的行為發(fā)展起來，有些人甚至將個(gè)人的需要建立在他人需要的基礎(chǔ)上，道德的羞恥對這些人不產(chǎn)生任何作用。

在日常生活中我們?nèi)找娓杏X到，教師的管理風(fēng)險(xiǎn)與日俱增，一些教師為了避免沖突，選擇教學(xué)管理的形式性和逃避性。針對學(xué)生遲到和課堂點(diǎn)名冒充的現(xiàn)象，有些教師睜一只眼閉一只眼，只低頭讀課件。究其原因，在于教師管理的風(fēng)險(xiǎn)性與教師管理的風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償性未能達(dá)成一致。因此，學(xué)校有關(guān)部門應(yīng)完善教師的職業(yè)保護(hù)措施和福利政策，消除教學(xué)管理的經(jīng)濟(jì)后顧之憂。學(xué)校教學(xué)沖突發(fā)生時(shí)，能夠通過書面溝通解決，盡量采用書面溝通方式，如果家長希望當(dāng)面溝通，也請保衛(wèi)等部門配合工作。如果發(fā)生意外事件，學(xué)校也要有相關(guān)政策予以治療和救助，防止“既流血又流淚”事情發(fā)生。

此外，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。目前法學(xué)界和實(shí)踐中，大部分學(xué)者認(rèn)為學(xué)校只要盡到中等安全保障義務(wù)即可。因此，教師在體育測試、外出活動等教學(xué)活動中進(jìn)行安全教育提醒，采用安全的教學(xué)設(shè)備和教學(xué)方法就可有效回避教學(xué)的意外風(fēng)險(xiǎn)。在美國，為了防止家長傷害他人事件的發(fā)生，校園警察可以配槍，假如家長或者患者家屬無理騷擾學(xué)校，治安警察到場是可以使用武力逮捕或鎮(zhèn)壓前去大鬧的人員，根本不會讓傷害教師或者學(xué)生的人有機(jī)會行兇。并且在完善的保險(xiǎn)制度下，一旦意外事件發(fā)生，不論過錯(cuò)或舉證責(zé)任，保險(xiǎn)公司將對受傷的教師或?qū)W生予以賠償和支付，最大限度避免經(jīng)濟(jì)原因引起的沖突。

學(xué)校一線教師多為畢業(yè)后直接進(jìn)入學(xué)校，工作的積極性高、責(zé)任心強(qiáng)，但意外沖突事件的發(fā)生極大降低了他們教書育人的自覺性。目前的學(xué)校風(fēng)險(xiǎn)格局下，一些管理者改善原有格局的勇氣不足，具體的執(zhí)法者激勵(lì)不夠，在風(fēng)險(xiǎn)的博弈中按照利益最大化的原則決定自己的戰(zhàn)略，甚至部分執(zhí)法者出租自己的權(quán)利。如要破除學(xué)校權(quán)利沖突中的利益格局，不能僅寄希望家長是風(fēng)險(xiǎn)厭惡者，也不能抱怨學(xué)生的個(gè)性化思維，而應(yīng)當(dāng)從深層次的學(xué)校利益結(jié)構(gòu)和學(xué)生文化思維現(xiàn)狀分析原因。松下集團(tuán)的創(chuàng)始人松下幸子說過，“企業(yè)管理過去是溝通，現(xiàn)在是溝通，未來還是溝通”。溝通將問題暴露在陽光之下，將矛盾提前予以分解，從而盡早實(shí)現(xiàn)社會、學(xué)校，部門、班級的合意治理。

當(dāng)前，借鑒國外學(xué)校立法的呼聲越來越高。我們國家也在逐步完善保險(xiǎn)、醫(yī)療和社會矛盾的解決機(jī)制，但在公權(quán)力到來之前，民法視野下的合意機(jī)制無疑會確立法律的可執(zhí)行性，減少學(xué)校管理的不確定性。俗話說，生死面前吃飽肚子容易，為了自由，每個(gè)人都甘愿做法律的奴隸，只要每個(gè)人的權(quán)利都有相同方面，采取權(quán)利最小公倍數(shù)的方式就會成為達(dá)成合意的最好方法。無論權(quán)利的沖突結(jié)果怎樣，正義和善良是每個(gè)人追求的目標(biāo)，有了目標(biāo)合意就不難達(dá)成。

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[作者：張曉芳（1981-），女，山西陽泉人，江蘇科技大學(xué)張家港校區(qū)公共教育學(xué)院講師，碩士；萬石建（1965-），男，江蘇南通人，江蘇科技大學(xué)張家港校區(qū)公共教育學(xué)院院長，副教授。]

【責(zé)任編輯 劉永慶】endprint