以陳建良內(nèi)幕案例看證券法的實(shí)際效用

曹延輝

證券法為證券投資者提供法律保障、為證券行業(yè)和證券市場(chǎng)提供秩序保障。尤其是發(fā)生在2004年6月24日的陳建良內(nèi)幕案，對(duì)法律的完善具有重要的促進(jìn)作用，同時(shí)，也促進(jìn)了之后類似案件的妥善解決，保證了證劵市場(chǎng)的有序發(fā)展。我國(guó)證券法的不斷進(jìn)步和發(fā)展，同時(shí)也能看到在法律層面上，對(duì)于違法行為逐漸深化的打擊和處理，但我們也仍然能看到證券法在發(fā)展過(guò)程中存在的不足，因此在未來(lái)的發(fā)展中，應(yīng)該將原來(lái)嚴(yán)格的公權(quán)力監(jiān)管變成適度的監(jiān)管，處理好金融發(fā)展和金融風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)系，通過(guò)證券法的更新和完善，為金融發(fā)展提供保障，同時(shí)有效的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

陳建良內(nèi)幕案；證券法；證劵市場(chǎng)

隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展與繁榮，證劵行業(yè)得到了迅速的發(fā)展，為了保護(hù)證劵市場(chǎng)的有效、有序運(yùn)行，在法律法規(guī)上，我國(guó)司法部門也做出了不斷的提升。證券法的制定和修改在證劵市場(chǎng)和證劵行業(yè)的平穩(wěn)發(fā)展過(guò)程中都起到了十分有利的保障作用，同時(shí)也給我國(guó)證劵市場(chǎng)的可持續(xù)發(fā)展提供了長(zhǎng)足的動(dòng)力，減少了違法犯罪行為的發(fā)生，凈化了證劵市場(chǎng)中存在的諸多不規(guī)范行為。

一、 我國(guó)證券法的制定發(fā)展過(guò)程

我國(guó)現(xiàn)行的證券法主要是源于1998年，當(dāng)年頒布的證券法是我國(guó)第一部證券法，其主要目的在于減少剛剛興起的證劵市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)和問(wèn)題。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度的不斷加快，證劵市場(chǎng)的發(fā)展進(jìn)一步穩(wěn)定，尤其是風(fēng)險(xiǎn)得到了有效的控制，1998年證券法的禁止性規(guī)定不僅不能再促進(jìn)我國(guó)證劵市場(chǎng)的有序發(fā)展，反而造成了約束和禁錮，因此到2005年，我國(guó)對(duì)證券法進(jìn)行了一次重大的修改，其中增加了53個(gè)新條款，并對(duì)不符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的27個(gè)條款進(jìn)行了刪除，其余條款進(jìn)行了不同程度的修改，從而極大地提高了證券法在當(dāng)時(shí)市場(chǎng)條件下的應(yīng)用效能。在此背景下，2013年和2014年證券法先后對(duì)其中的7款條例進(jìn)行了修改，并進(jìn)一步放開了原來(lái)限制性較強(qiáng)的規(guī)定和法條，增加了靈活性和適應(yīng)性。

1998年證券法頒布時(shí)，由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)剛剛起步，因此在立法上受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響還較大，且存在著十分明顯的不足和缺陷。但該法由全國(guó)人大起草并制定，其具備的鮮明的時(shí)代特征和實(shí)際意義，對(duì)于我國(guó)法制建設(shè)的發(fā)展以及證劵市場(chǎng)的進(jìn)步都具有十分重要的促進(jìn)作用。

二、證券法對(duì)我國(guó)證劵行業(yè)的重要作用

(一)證券法為證券投資者提供法律保障

我國(guó)的投資證劵市場(chǎng)在發(fā)展過(guò)程中主要是靠投資者促進(jìn)市場(chǎng)的交易，促進(jìn)股票交易、證劵交易和其他產(chǎn)品的產(chǎn)生和發(fā)展，也是整個(gè)證劵市場(chǎng)能夠得到發(fā)展的基礎(chǔ)和重要因素，因此如何保證證劵市場(chǎng)作為主體的投資者在基本的經(jīng)濟(jì)利益上的權(quán)利，是證券法在設(shè)立和頒布全過(guò)程最重要的任務(wù)，同時(shí)也是最基本的原則。作為一項(xiàng)修訂頻率較高的部門法，證券法受到了不同時(shí)期的證券業(yè)發(fā)展實(shí)際需求的影響，在不同的經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段證劵行業(yè)的發(fā)展會(huì)有截然不同的表現(xiàn)和特點(diǎn)，因此必須不斷加強(qiáng)對(duì)證券法的完善和修改，使其能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，符合投資者和市場(chǎng)的需求，為保護(hù)投資者的實(shí)際權(quán)益起到相應(yīng)的作用。

除此之外，在證劵交易過(guò)程中，證券法是有效的保障手段。如證劵法中規(guī)定，“證券市場(chǎng)要保持金融信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、高度透明”，這一類型的相關(guān)規(guī)定有效的保證了證劵市場(chǎng)中的各利益?zhèn)€人和群體在市場(chǎng)交易過(guò)程中的信息對(duì)稱，保證了信息更新的速度和公開程度。 在證劵交易過(guò)程中，投資者的基本權(quán)益或者利益如果受到損害，證券法還能夠通過(guò)其不斷完善的專業(yè)調(diào)解制度，幫助投資者及時(shí)的追回?fù)p失，爭(zhēng)取更多的賠償。利用證券法基礎(chǔ)上專業(yè)調(diào)解員的專業(yè)知識(shí)和職業(yè)能力，以及完善的證劵行業(yè)賠償機(jī)制和賠償規(guī)定，確定侵權(quán)行為，達(dá)到維護(hù)投資者的合法權(quán)益的作用。不僅如此，證券法還為投資者提供了訴訟、公益上訴等制度和規(guī)定的支持和手段，減少了投資者在證劵市場(chǎng)中的弱勢(shì)地位，促進(jìn)了市場(chǎng)的公平發(fā)展。

(二)證券法為證券行業(yè)和證券市場(chǎng)提供秩序保障

證券法不僅對(duì)單個(gè)的投資者提供了保護(hù)和幫助，同時(shí)還促進(jìn)了整個(gè)證劵市場(chǎng)和證劵行業(yè)的有序發(fā)展。實(shí)施上，證劵行業(yè)和市場(chǎng)中存在著諸多的亂象，如2013年，楊弈通過(guò)違法交易對(duì)巨額資金進(jìn)行操作，從中獲得超額的違法利潤(rùn)，其中操作涉及金額超過(guò)3個(gè)多億。這些不規(guī)范的操作行為沒(méi)有遵守從業(yè)人員的職業(yè)道德更是違法犯罪行為，不僅擾亂了證劵行業(yè)正常的發(fā)展秩序，對(duì)個(gè)人或者公司的利益造成重大損害，同時(shí)對(duì)社會(huì)風(fēng)氣、社會(huì)治理造成了嚴(yán)重惡劣的影響。在證券法的支持下，我國(guó)公安機(jī)關(guān)部門和證監(jiān)會(huì)共同努力對(duì)這一類案件進(jìn)行了懲處。在這個(gè)過(guò)程中，證券法起到了重要的法律支撐和秩序保障作用，讓不規(guī)范的行為發(fā)生時(shí)，執(zhí)法機(jī)關(guān)能有法可依，切實(shí)的保護(hù)公眾利益。

證券法可以說(shuō)是整個(gè)證劵市場(chǎng)和行業(yè)中所有從業(yè)人員、投資者、企業(yè)以及監(jiān)管人員行為依賴的規(guī)范，有著重要的制約作用和保障作用。有了證券法的規(guī)范和保障，證劵行業(yè)的各種行為都有了約束和震懾，違法行為的發(fā)生減少，法律執(zhí)行的效率不斷地額提高，更好的實(shí)現(xiàn)了法律和證監(jiān)會(huì)對(duì)于我國(guó)證劵市場(chǎng)的全面監(jiān)管和引導(dǎo)，大力維護(hù)了我國(guó)證劵市場(chǎng)和證劵行業(yè)在交易過(guò)程中的正常秩序，保證了有序穩(wěn)定的市場(chǎng)環(huán)境和市場(chǎng)秩序的形成。

三、以陳建良內(nèi)幕案為例分析證券法的實(shí)際效果

(一)案件概述

陳建良內(nèi)幕案是發(fā)生在2004年6月24日，在此次案件的審理和判決過(guò)程中，證券法起到了重要的作用；同時(shí)該案件也一定程度上促進(jìn)了我國(guó)證券法在針對(duì)內(nèi)幕案審理和處理上的發(fā)展和優(yōu)化。該案件經(jīng)過(guò)大概為，2004年6月24日，新疆屯河投資股份有限公司與中國(guó)非金屬材料總公司之間就股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)事宜簽訂了協(xié)議書，并確定將天山公司的一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中材公司，29日，三家公司就股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)事宜進(jìn)行了公開的披露，但在此之前天山股份下屬公司的江蘇事業(yè)部的一名股東，即陳建良就股份轉(zhuǎn)讓的消息進(jìn)行了主動(dòng)詢問(wèn)，且天山股份總公司也將其轉(zhuǎn)讓的進(jìn)程以及其他關(guān)鍵信息予以了透露，最終，陳建良利用自己獲得的內(nèi)部信息，以三個(gè)不同賬號(hào)和開戶人信息，在信息披露前大量交易天山股份，截止至2004年6月29日信息公開披露前，陳建良一共買入1646757萬(wàn)股，賣出195193萬(wàn)股，通過(guò)這一信息獲得的交易過(guò)程產(chǎn)生了巨大的非法收入，這種欺騙行為對(duì)其他不知情交易者而言，造成了嚴(yán)重的財(cái)產(chǎn)損失，而對(duì)于市場(chǎng)而言，則造成了十分嚴(yán)重的惡劣影響。

(二)案件處理

經(jīng)過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)針對(duì)此案件的調(diào)查，兩公司簽署的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議及其重要進(jìn)展在依法披露前屬于原《證券法》第六十九條第二款第(一)項(xiàng)、第(三)項(xiàng)、第(七)項(xiàng)，第六十二條第二款第(八)項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)幕信息。而陳建良在信息披露前已經(jīng)獲得交易關(guān)鍵信息，屬于獲得內(nèi)幕信息的范疇，尤其是在獲得信息后，陳建良利用其職務(wù)之便，自行交易股票和證劵。作為當(dāng)時(shí)天山股份有限公司下屬公司的副總經(jīng)理，陳建良在原《證券法》第68條規(guī)定下應(yīng)該屬于“知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員”，因此陳建良的一系列行為在證券法的判定下應(yīng)該屬于違反了，《證券法》第70條“知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，不得買入或者賣出所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券”的規(guī)定，除此之外，陳建良還構(gòu)成了《證券法》第183條的規(guī)定的“證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對(duì)證券的價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券”的行為，針對(duì)其行為造成的實(shí)際損害，可以依法對(duì)陳建良處以相應(yīng)的處罰。不僅如此，依據(jù)《證券市場(chǎng)禁入暫行規(guī)定》第4條第3項(xiàng)和第5條的規(guī)定，可以認(rèn)定陳建良為證劵市場(chǎng)的禁入者，從證監(jiān)會(huì)對(duì)其宣布裁決的當(dāng)日起，陳建良將在五年內(nèi)無(wú)法擔(dān)任任何上市公司的管理人員職務(wù)，獲得不能從事證劵業(yè)務(wù)相關(guān)機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員。

(三)案件分析

從陳建良開始主動(dòng)詢問(wèn)內(nèi)幕信息開始，其行為已經(jīng)開始屬于典型的內(nèi)幕交易行為，作為內(nèi)部人員以及內(nèi)情的知情者，陳建良利用其職務(wù)之便掌握的相關(guān)的交易信息，對(duì)尚未公開的內(nèi)部信息進(jìn)行了交易，其獲得的全部收益都屬于違法所得。這種內(nèi)幕交易的行為是一種嚴(yán)重的違法行為，同時(shí)也是我國(guó)證監(jiān)會(huì)嚴(yán)厲打擊的重大問(wèn)題之一，但由于我國(guó)證券法屬于起步階段，因此在對(duì)于內(nèi)幕交易行為的判定、內(nèi)幕交易行為人的追究上，比較偏振行政責(zé)任和刑事責(zé)任的追訴，而民事責(zé)任追究較少，因此在很長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，我國(guó)的法院在內(nèi)幕交易的民事賠償案件處理上存在著明顯的制度性障礙，造成大多數(shù)的投資者即便受到了內(nèi)幕交易行為的損害，也無(wú)法及時(shí)的尋求司法幫助。可見(jiàn)內(nèi)幕交易和市場(chǎng)操縱等行為在證劵市場(chǎng)中，不僅嚴(yán)重的威脅到投資者的經(jīng)濟(jì)權(quán)益，造成行業(yè)亂象屢見(jiàn)不鮮，更造成我國(guó)在民事責(zé)任判定和處理上存在著較大的空洞，使民眾對(duì)法律形成不信任感。

直到2005年，修訂后的《證券法》第76條才明確投資者可要求內(nèi)幕交易侵權(quán)行為人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。內(nèi)幕交易行為在很大程度上造成了證劵行業(yè)的信息不對(duì)稱，對(duì)投資者而言，將造成嚴(yán)重的權(quán)益損害，且嚴(yán)重阻礙證劵市場(chǎng)的正常有序運(yùn)行。由于我國(guó)證劵市場(chǎng)起步較晚，在法律制度和規(guī)范上都不健全，因此如果任由內(nèi)幕交易行為發(fā)展而不加遏制，必定會(huì)造成證劵行業(yè)的惡性運(yùn)行和非健康發(fā)展。

在本案中，對(duì)內(nèi)幕交易的判斷，最關(guān)鍵的是在于如何對(duì)內(nèi)幕信息和知情人做出判斷和認(rèn)定。陳建良案中，天山股份轉(zhuǎn)讓的談判事項(xiàng)符合證券法對(duì)內(nèi)幕信息的界定，因此在其披露前屬于明確的內(nèi)幕信息。而陳建良作為天山股份下屬公司的董事長(zhǎng)，屬于《證券法》所界定的"發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員"，陳建良通過(guò)各種手段利用知道的內(nèi)幕信息在信息披露前進(jìn)行證券交易，并最終獲得了巨大的經(jīng)濟(jì)利益，這一行為嚴(yán)重違反了《證券法》關(guān)于內(nèi)幕交易的規(guī)定。因此證監(jiān)會(huì)可以根據(jù)《證券法》第202條的規(guī)定，對(duì)其進(jìn)行沒(méi)收非法所得、罰款等處罰。我國(guó)證券法對(duì)于證劵侵權(quán)欺詐行為的界定包括了較為廣泛的范圍，包括了虛假陳述、內(nèi)幕交易以及操縱市場(chǎng)等行為，直到2002年，最高院頒布了《關(guān)于受理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問(wèn)題的通知》，2003年，再次頒布《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，這兩個(gè)文件，在法律和制度層面上針對(duì)類似陳建良等案件的民事賠償做出了具體的、可操作性且制度化的規(guī)定，從此開始，一些地方法院開始陸續(xù)的接受關(guān)于虛假陳述、內(nèi)幕行為等案件的民事賠償訴訟。相比之前的證券法規(guī)定的針對(duì)這一類案件“暫不受理”的情況，證券法的完善與發(fā)展十分顯著。雖然本案在最終的處理上以調(diào)解結(jié)束，并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)廣大投資者最終期待的審判結(jié)果，但對(duì)于內(nèi)幕信息違法行為的處理上，則是一次破冰之旅，對(duì)法律的完善具有重要的促進(jìn)作用和象征意義，同時(shí)，也促進(jìn)了之后類似案件的妥善解決，保證了證劵市場(chǎng)的有序發(fā)展。

四、如何提高證劵法的實(shí)際效果

通過(guò)陳建良案，可以看到我國(guó)證券法的不斷進(jìn)步和發(fā)展，同時(shí)也能看到在法律層面上，對(duì)于違法行為逐漸深化的打擊和處理，但我們也仍然能看到證券法在發(fā)展過(guò)程中存在的不足，因此在未來(lái)的發(fā)展中，證券法如何通過(guò)重構(gòu)思路不斷提高證券法實(shí)際功效和作用，對(duì)于我國(guó)法律體系的完善以及證劵市場(chǎng)的有序發(fā)展具有重要的作用。糾其發(fā)展的核心和趨勢(shì)，表現(xiàn)在，證券法應(yīng)該充分把握好我國(guó)當(dāng)前監(jiān)管和市場(chǎng)運(yùn)行的平衡，一方面要有助于推進(jìn)我國(guó)監(jiān)管體系的完善和監(jiān)管效果的形成，另一方面應(yīng)該符合市場(chǎng)運(yùn)行的基本需求和發(fā)展方向。因此在證券法的發(fā)展和落實(shí)過(guò)程中應(yīng)該將原來(lái)嚴(yán)格的公權(quán)力監(jiān)管變成適度的監(jiān)管，并發(fā)動(dòng)不同社會(huì)階層、不同身份的人員參與到證劵市場(chǎng)的監(jiān)管過(guò)程中。其次要處理好金融發(fā)展和金融風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)系，通過(guò)證券法的更新和完善，為金融發(fā)展提供保障，同時(shí)有效的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。最終，是要實(shí)現(xiàn)三大目標(biāo)，即：第一，能夠最大程度的實(shí)現(xiàn)對(duì)廣大投資者的立法保護(hù)，做到有法可依；第二，做到對(duì)金融市場(chǎng)和證劵產(chǎn)品的監(jiān)管；第三是實(shí)現(xiàn)證劵法與其他相關(guān)法律的相互結(jié)合共同發(fā)展。隨著中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷成熟，證券法也必將不斷地發(fā)展，最終形成能夠符合市場(chǎng)需求和公平、公正、公開原則，促進(jìn)證劵市場(chǎng)和證劵行業(yè)有序發(fā)展的完整的法律體系，促進(jìn)公平和效率的堅(jiān)固，為證劵行業(yè)的發(fā)展，為中國(guó)特色社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供法律保障。

(中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，北京 100081)

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