林 超，馮 俊

（浙江警察學院，浙江 杭州 310053）

著作權作為知識產權的一種，具有時間性、地域性和專有性的特點，而網絡文化的精神卻在于它的自由與開放性，互聯網具有跨越時空、超越國界、互動連接、一旦上網將難以控制的特點，所以著作權的保護與網絡文化的發(fā)展，兩者之間從一開始就充滿了矛盾。如何使著作權保護制度在網絡環(huán)境下實現其社會功能，有效保障著作權人合法的人身權和財產權，同時又能利用網絡的強大功能，最廣泛地使著作權人創(chuàng)造的智力成果得以廣泛傳播，最大程度的實現資源財富的利用，避免無盡的權利糾紛，是網絡發(fā)展至今給法律專家、著作權人以及廣大公眾提出的一個重要課題。

一、網絡侵犯著作權犯罪概念

《刑法》第217條規(guī)定了以下行為為侵犯著作權：（一）未經著作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；（二）出版他人享有專有出版權的圖書的；（三）未經錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美術作品的?！缎谭ā返?18條又規(guī)定：以營利為目的，銷售明知是本法第217條規(guī)定的侵權復制品，為銷售侵權復制品行為?？梢?網絡侵犯著作權犯罪是指利用網絡進行《刑法》第217條和第218條規(guī)定的行為。即侵犯著作權罪和銷售侵權復制品罪。

二、網絡侵犯著作權犯罪特點

（一）侵害范圍廣

網絡無遠弗屆，網絡大大地拓寬了知識產權犯罪的時空限制。傳統(tǒng)的知識產權犯罪鏈條較窄，犯罪各個環(huán)節(jié)局限于較小的區(qū)域，而網絡一方面拓寬了犯罪鏈條，從原材料的來源、生產的地點、分銷目的地都實現了跨地域、跨國界，犯罪鏈條的地理范圍更加廣泛；網絡另一方面使作品數字化、虛擬化，拓寬了侵權對象的范圍，加快了侵權作品的流通速度。近年來，跨境侵犯著作權犯罪案件增多，呈現國際化趨勢。從侵害的速度看，網絡侵犯著作權犯罪借助微信、微博等工具，傳播速度十分迅速。[1]

（二）作案手段智能化

以計算機網絡作為工具實施侵犯著作權犯罪，需要行為人具備一定的文化知識和專業(yè)水平。如利用淘寶、微博、微信等平臺進行侵犯著作權犯罪，即便是這些平臺監(jiān)管非常嚴格，每年投入大量的人力物力進行知識產權犯罪打擊，但仍有很多不法分子能夠找到漏洞，利用這些平臺實施違法行為。又如一些利用網絡工具侵犯著作權的案件，像“私服外掛”程序、手機APP侵犯著作權、非法深度鏈接等都需要非常高的專業(yè)技術。技術工具、技術手段被廣泛用于知識產權犯罪中，犯罪成員之間互不相識，通過網絡聯系隱藏真實身份，改變了以往面對面聯系方式，形成錯綜復雜的利益犯罪團伙，使犯罪成員更具隱蔽性，增加了打擊的難度。

（三）司法管轄不確定性

知識產權犯罪案件由犯罪地公安機關管轄，必要時可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機關立案偵查。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地與犯罪結果發(fā)生地。在傳統(tǒng)知識產權犯罪中，犯罪地的認定并不困難，如侵權復制品制造地、儲存地、運輸地、銷售地等都是犯罪地。但涉及到網絡時，犯罪地就變得不確定，網絡上的用戶體現為一個個IP，難以對應到具體的人，犯罪分子會在不同地方甚至國外架設服務器，具體是通過哪個IP地址進行犯罪行為，或者哪個IP地址導致犯罪結果難以確認，從而導致司法管轄的不確定性。

（四）偵查取證難

不同于傳統(tǒng)知識產權犯罪，網絡侵犯著作權犯罪不受時間、地點限制，作案者也以虛擬形象出現在網絡上，因此具有很強隱蔽性，給偵查取證帶來了很大因難。首先，查明身份難，犯罪嫌疑人在網絡上使用的大都是虛假身份，并且很多情況下使用的不止一個身份，并且這些身份之間毫無關聯，查明嫌疑人身份有一定困難。其次，電子證據獲取難。犯罪過程都在網絡上進行，實物的證據較少，并且網絡上留下的痕跡容易遭人為篡改及毀壞，因此需要采用技術手段及時、準確地固定證據。有些犯罪分子將服務器托管到國外，在當前司法實踐中，受限于國與國之司法體制的差異及雙邊司法互助的開展情況，給跨境偵查取證帶來了很大的阻礙。再次，犯罪數額認定難。網絡技術的不斷更新換代客觀上給侵犯著作權犯罪案件的準確認定造成困擾。

三、網絡侵犯著作犯罪的作案手段

（一）通過電商平臺出售盜版物

網絡出售盜版物是指生產未經授權的作品，并在網絡上售賣的行為。隨著互聯網帶寬的不斷加速，音樂作品、電影作品、計算機軟件作品大都通過網絡數據傳播，不需要光碟作為載體。因此，通過網絡出售盜版物主要集中在文字作品 （圖書）和模型作品（動漫模型）上。

1.盜版圖書

盜版圖書主要以下幾種：一是違規(guī)多印，即犯罪嫌疑人受著作權人委托印刷一定數量圖書，卻印刷超出委托數量的圖書，超出的部分即為盜版書，這種類型的盜版圖書印刷精美，與正版圖書一樣，因此很難被發(fā)現。二是快速影印，直接利用復印設備對正版圖書進行復印，這種類型的盜版圖書成本低，印刷質量差，很容易分辨出真?zhèn)危蚨蹆r很低。三是排版重印，對正版圖書進行掃描或手打轉化成電子文檔，再重新排版印刷，這種類型的盜版圖書印刷質量較高，有些甚至比正版還好，但因為不支付版權費，售價也低于正版圖書。[2]

2.盜版動漫模型

動漫形象作為創(chuàng)意的結晶，作者對其擁有版權，可以授權翻拍成電影、也可以授權制作動漫模型。有名的動漫形象在市場非常受歡迎，如漫威的超級英雄系列，國產電影《捉妖記》中“胡巴”的形象。正版的動漫模型因為有版權費所以價格較高，不法分子看到其中的利潤空間，在未經授權的情況下生產動漫模型并以低于正版的價格銷售，獲取豐厚利潤。

（二）非法傳播

非法傳播指的是以盈利為目的，將未經授權的作品在網絡上傳播的行為。被侵權的作品主要集中在文字作品、音樂、電影、美術作品、攝影作品、計算機軟件這幾類。其作案手段主要以以下幾種。

1.自建網站或APP

犯罪嫌疑人自己搭建網站，在網站或APP服務器上傳未經授權的作品，如音樂、視頻、電子書、圖片、軟件、游戲供用戶在線或下載觀看使用。盈利模式一種是網站或APP運營者向用戶收取費用，另一種是通過廣告聯盟出售網站上的廣告位謀利。

除在網站或APP上上傳侵權內容外，還有一種通過鏈接的方式進行非法轉載行為。侵權網站或APP的服務器上并沒有侵權內容，而是通過鏈接指向其他網站的正版內容。鏈接可分兩種，一種是淺層鏈接，點開鏈接就會跳轉到被鏈的內容的原網站，此種鏈接一般不構成犯罪。[3]另一種是深層鏈接，點開鏈接不會跳轉到被鏈的內容的原網站，而是在違法網站中顯示被鏈的內容，此種行為與上文所述的侵犯著作權行為類似，只不過一種從自己的服務器上提供侵權作品，另一種是通過深度鏈接的形式提供侵權作品，因此都構成侵犯著作權犯罪。目前很多視頻聚合網站或聚合APP采取這種形式。[4]

2.利用社交軟件

隨著微信等社交軟件的普及，出現了新的犯罪手段，嫌疑人將盜版作品（包括電影、音樂、軟件、各類視頻教程，最多的是電影資源）存儲在網盤上，組建微信群或QQ群，并在群里面發(fā)布盜版影音作品鏈接，入群者需繳納一次性會費，之后便可隨意下載群組里面的內容?；蛘甙醇鍪矍謾鄡热?，通過支付寶或微信支付。很多新上線的電影甚至是還沒在國內上映的電影都有人在微信上賣，據調查，在這些微信號里，張貼了多幅電影海報畫面，并穿插文字介紹，每部電影資源售價2元至5元不等，一些熱門電影資源的售價則標價10元。微信出售電影資源甚至已經呈現組織化、規(guī)?；?、層次化的特征，從獲取片源、組織售賣、招募下線都有明確的分工。此種作案手段不需要網站或APP，只使用移動設備，因此更具隱蔽性。[5]

（三）外掛侵權

外掛一般指的是可以改變游戲數據的三方作弊程序。游戲玩家通過外掛可以獲得一些不正當的優(yōu)勢，比如可以自動掛機、自動打怪，獲得超常能力，如穿墻、飛天、加速、加倍攻擊等，因此外掛程序非常受歡迎，大部分流行的網絡游戲都深受外掛困擾，如最近非?；鸨木W絡游戲“絕地求生”就衍生了大量的外掛。外掛破壞了游戲的公平性，不僅破壞了正常游戲玩家的體驗，而且還損害了合法游戲運營商的利益，甚至對整個游戲產業(yè)造成危害，因此，有關部門不遺余力地對非法外掛進行打擊。

從技術原理上看，惡意外掛主要是通過如下幾種手段達到直接或間接影響網絡游戲運行的目的的：修改用戶個人電腦硬盤中安裝的客戶端程序的源代碼；修改用戶個人電腦內存中正在運行的客戶端程序的源代碼；在服務器與用戶個人電腦之間數據傳送過程中，截取用戶從客戶端發(fā)給服務器端的指令或截取服務器端對客戶端指令做出的響應，并直接修改這些數據；偽造客戶端數據，發(fā)送給服務器。根據外掛不同的技術原理，外掛涉及到不同的犯罪，如外掛涉及到復制發(fā)行游戲主程序的，則可構成侵犯著作權犯罪；出售外掛者可構成銷售侵權復制品罪。如外掛修改了游戲主程序，可能構成破壞計算機系統(tǒng)罪，其他可能構成非法經營罪。[6]

（四）私服侵權

網絡游戲一般由兩個重要的組成部分，一是客戶端游戲程序，二是網絡服務器?？蛻舳擞螒虺绦虻墓δ苁鞘褂螒蛟谟脩綦娔X上運行，網絡服務器的功能是根據游戲公司的規(guī)則接收、存儲、發(fā)送用戶操作信息，如充值、購買裝備、角色升級等。私服侵權是私自架設服務器，并非法獲得安裝程序之后在私自架設的服務器上運行。私服使用了游戲公司的游戲程序卻繞開了游戲公司的規(guī)則，用戶充值到自己的服務器上，相當于盜取了游戲公司的應用收益。[7]從另一方面看，自己架設服務器沒有問題，但應該使用自己擁有版權的游戲程序，如果使用其他游戲公司的游戲程序當屬非法發(fā)行，侵犯了版權所有者的著作權。

三、網絡侵犯著作犯罪的防控

（一）樹立版權意識

1.人民群眾方面

網絡侵犯著作權犯罪不會對群眾造成嚴重的財產損失或者威脅到人身安全，因此往往被忽視。相反，盜版電影、盜版音樂、盜版游戲、盜版軟件等盜版作品因為可供免費下載而非常受群眾歡迎，有時盜版網站被關停了還引起很多人的扼腕。對群眾來說，首先，在網絡上購買作品時要謹慎，最好到有知名度的網店或網站購買，如買到盜版要堅決維權，可到網站平臺、市場監(jiān)管部門投訴甚至到公安機關報案。其次，不要主動去購買或下載盜版作品，試想，如果大家不支持正版，著作權人得不到應有的報酬，久而久之，就不會創(chuàng)作新的作品，最終受損的還是群眾。最后，如果是著作權人，最好加入集體著作權管理組織，如中國音樂著作權協(xié)會、中國文字著作權協(xié)會等，這樣可以借助協(xié)會的力量來保護自己的著作權。

2.權利人企業(yè)方面

在企業(yè)層面，可以采取以下手段來預防網絡著作權犯罪。一方面，對作品采取更嚴格的加密措施，防止作品被復制發(fā)行。如Office辦公軟件，激活需要密鑰，只有購買正版軟件才能獲得一個獨一無二的密鑰，雖然市面上還存在很多“破解”的盜版Office盜版軟件，但越來越嚴格的加密措施提高了“破解”的難度，在一定程度上控制了盜版軟件的蔓延。另一方面，企業(yè)內部成立知識產權部門，專門負責管理企業(yè)的知識產權，尋找被侵權的線索，進行前期調查及證據收集，視嚴重程度可提請民事訴訟或到公安機關報案。同時，該部門需要對本企業(yè)的業(yè)務進行審核把關，防止侵犯其他著作權人的權益。

（二）加強對相關行業(yè)的監(jiān)管

采取立法或約談的方式加強對相關行業(yè)的監(jiān)管，規(guī)范相關行業(yè)的運營發(fā)展，掌握相關行業(yè)的信息，敦促其完善內部治理與監(jiān)控。

1.加強對社交工具的監(jiān)管

微信、QQ、微博、貼吧等社交工具的出現極大地拉近了人與人之間的距離，給人們的生活及工作都帶來了便利，同時也成為網絡侵犯著作權犯罪的重要工具。社交工具應積極助力打擊網絡知識產權犯罪，主動研發(fā)新技術，精準識別侵權信息；建立、完善侵權投訴系統(tǒng)，及時處理投訴信息。對日常網絡巡查中發(fā)現的侵權線索，及時移送到執(zhí)法部門。

2.加強對網盤、下載工具的監(jiān)管

網盤作為侵權作品存儲地，下載工具作為侵權作品的運輸工具，在整個犯罪流程中是兩個重要的節(jié)點，因此應嚴格監(jiān)控這兩個陣地。目前國內最大的網盤產品是百度網盤，集存儲與下載于一身。國內影響力最大的下載工具是迅雷，這兩個產品是侵犯著作權犯罪最常用的工具。網盤及下載工具企業(yè)應加快技術的研發(fā)，清準識別侵權鏈接并自動刪除，定期開展自查整改工作。

此外，還有大量的小型的網盤及下載工具，隨著百度網盤與迅雷下載對侵權作品打擊力度的加強，犯罪行為會轉移至這些小型的網盤及下載工具中，應將其納入監(jiān)管體系。

3.加強對廣告聯盟的管理

督促網絡廣告聯盟建立健全內部版權管理制度，嚴格規(guī)范廣告投放程序。對被國家版權局列入侵權盜版“黑名單”的網站，終止向其投放廣告，并解除其會員資格，切斷專門從事侵權盜版的小網站的非法利益鏈條，從根本上遏制小網站侵權盜版勢頭，有效凈化網絡版權環(huán)境，嚴厲打擊故意為侵權盜版提供支持的網絡廣告聯盟。

（三）進一步發(fā)揮著作權集體組織的作用

著作權集體管理組織和各類版權機構是架設在著作權人、相關權人與作品使用人之間的橋梁，對于作品的合法傳播和使用具有不可替代的重要作用。由于缺少同類組織的市場競爭，目前一些著作權集體管理組織存在分配機制不透明、談判能力不強、許可方式不靈活等問題，無法適應網絡環(huán)境下海量作品授權使用和報酬收取、分配的需要，亟待進一步規(guī)范服務，探索新技術環(huán)境下市場化、規(guī)?；陌鏅嗍跈嘣S可交易機制，完善集體管理收費模式，主動作為，對侵權行為堅決維權，更好地維護權利人的利益。

（四）加大對網絡著作權犯罪的打擊力度

公安部門首先要加大對著作權犯罪的打擊力度，定期開展打擊著作權犯罪專項行動，形成震懾力，讓犯罪分子不敢輕易犯案。如聯合國家版權局等有關部門開展打擊網絡侵權盜版 “劍網行動”，截至2017年，劍網行動已開展13年，針對網絡侵權的熱點，實施重點監(jiān)管、分類規(guī)范，先后開展了網絡視頻、網絡音樂、網絡轉載、網絡云存儲空間、網絡文學、網絡廣告聯盟等領域的版權專項整治，集中強化對網絡侵權盜版行為的打擊力度，查辦案件5560起，依法關閉侵權盜版網站3082個，罰款2043萬元，移送司法機關追究刑事責任案件478件。相繼查處了快播播放器侵權案、射手網字幕組侵權案、天線視頻網侵權案、一聽音樂網侵權案、番茄花園網軟件侵權案、思路網高清視頻侵權案等一批侵權盜版大案要案。有效打擊和震懾了侵權盜版行為，改變了網絡視頻、網絡音樂、網絡文學等領域版權混亂的局面，視頻、音樂、文學網站正版率大幅提高。[8]其次加強網絡巡查力度，及時發(fā)現網絡上涉嫌侵犯知識產權的線索，與網絡管理部門加強溝通協(xié)作，對確定是侵權的網站直接關停，涉嫌犯罪的及時立案偵查。利用大數據技術，建立預警模型，發(fā)現并監(jiān)控涉嫌侵權網站，以利于下一步行動。