王自強

內(nèi)容提要：改革開放成就了新中國第一部《著作權(quán)法》。該法的頒布實施，體現(xiàn)了對智力創(chuàng)作者人格和財產(chǎn)權(quán)利的雙重尊重，為作品的創(chuàng)造、運用提供了法律保障，極大地激發(fā)了作者創(chuàng)作的積極性，促進了版權(quán)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，使我國的版權(quán)創(chuàng)造與運用實現(xiàn)了由小到大的發(fā)展飛越。然而，著作權(quán)作為最具動態(tài)性的民事權(quán)利，面對不斷變化的新形勢、新情況、新問題，必須進行相應(yīng)的修改和完善。改革開放四十年后的今天，重提《著作權(quán)法》修改的話題，仍然需要發(fā)揚改革精神，堅持科學(xué)、民主、公開、透明的修法思路，團結(jié)社會各界、各利益相關(guān)方共同參與，充分聽取各方意見和建議，開展平等交流，使我國的著作權(quán)法律制度再上新臺階。

四十年前，黨的十一屆三中全會作出了“把全黨的工作重點轉(zhuǎn)移到社會主義現(xiàn)代化建設(shè)上來”的戰(zhàn)略決策，其意義不僅僅限于全黨全國工作重心的轉(zhuǎn)移，而且關(guān)乎結(jié)束“文革”十年浩劫后，我國面臨各項事業(yè)百廢待興、思想路線撥亂反正、發(fā)展路徑如何選擇的重大現(xiàn)實問題，更是一場偉大的思想解放運動，從而揭開了我國波瀾壯闊的改革開放帷幕。改革，就是要革除各種阻礙社會發(fā)展的體制機制弊端，堅持實事求是，探尋符合我國社會發(fā)展規(guī)律的科學(xué)路徑；開放，就是要摒棄閉關(guān)鎖國的僵化思維，打開關(guān)閉的國門，融入國際社會、加強國際合作和遵守國際規(guī)則，拓展我國的國際發(fā)展空間。正是受“改革開放”精神的鼓舞，從1979年起飽受“文革”極左思潮壓抑的廣大文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)工作者，為改變“十年內(nèi)亂”八個樣板劇獨步天下，文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作萬馬齊喑，廣大作家的創(chuàng)作活動得不到鼓勵，創(chuàng)作成果得不到尊重的局面，發(fā)出了啟動著作權(quán)立法的時代呼喚，為我國制定著作權(quán)法提供了輿論準備。也許是機緣巧合，我國對外開放邁出的第一步是實現(xiàn)中美關(guān)系正?；?。1979年1月的中美建交，使兩國在經(jīng)濟、文化和科技方面的交流與合作步入正軌。就在中美建交當(dāng)月，雙方簽訂的《中華人民共和國國家科學(xué)技術(shù)委員會和美利堅合眾國能源部在高能物理領(lǐng)域進行合作的執(zhí)行協(xié)議》提到了相互保護著作權(quán)問題。此后，雙方在商談經(jīng)貿(mào)合作過程中，美方再次提出著作權(quán)保護問題，希望中國在尚未完成著作權(quán)保護立法之前，雙方按照《世界版權(quán)公約》的規(guī)定保護彼此的著作權(quán)。為履行中美雙方科技與經(jīng)貿(mào)有關(guān)磋商及協(xié)議作出的承諾，國家出版局于1979年4月向國務(wù)院呈報了《關(guān)于中美貿(mào)易協(xié)定中涉及版權(quán)問題的請示報告》，建議我國著手制定著作權(quán)法。該報告經(jīng)國務(wù)院轉(zhuǎn)請黨中央，時任中共中央秘書長兼宣傳部長的胡耀邦同志批示：“同意報告，請你們盡快著手，組織班子，草擬版權(quán)法?！睘榇?，我國著作權(quán)立法正式啟動。經(jīng)過十一年的艱苦努力，1990年9月7日第七屆全國人民代表大會第十五次會議審議通過了《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》），新中國第一部《著作權(quán)法》正式誕生。

一、《著作權(quán)法》頒布實施的歷史意義

《著作權(quán)法》作為改革開放的產(chǎn)物，在中國著作權(quán)保護法律史上有著十分重要的意義。

（一）實現(xiàn)了著作權(quán)法律保護從“立起來”到“用起來”的歷史轉(zhuǎn)變

《著作權(quán)法》在中國歷史上，不是第一部著作權(quán)保護方面的專門法律，但是其歷史地位不容否定。作品作為著作權(quán)保護的客體，是先于著作權(quán)保護制度之前存在的。作品成為著作權(quán)保護的對象，需要滿足兩個前提。一是技術(shù)發(fā)展；二是市場需求。中國作為有著五千年悠久歷史的文明古國和“四大發(fā)明”的故鄉(xiāng)，注定與著作權(quán)保護制度有深厚的歷史淵源。自人類社會產(chǎn)生后，作為“人”就有了區(qū)別與其他動物的智力創(chuàng)作活動，而這些智力創(chuàng)作活動的成果一般表現(xiàn)為語言和符號（文字）。但由于缺乏相應(yīng)的技術(shù)手段支持，這些成果受困于始發(fā)地?zé)o法對外傳播，故此形不成基于交換的市場需求，也就無所謂權(quán)利。我國“四大發(fā)明”中的“造紙術(shù)”的出現(xiàn)，解決了作為智力成果的語言和符號（文字）低成本固定問題，為智力成果的對外傳播提供了必要的物質(zhì)條件；而“印刷術(shù)”的發(fā)明和運用，解決了智力成果的跨地域傳播問題，使智力成果的市場交換成為現(xiàn)實?？梢哉f，“造紙術(shù)”和“印刷術(shù)”的發(fā)明與運用，為著作權(quán)保護制度的產(chǎn)生提供了堅實的技術(shù)支持和物質(zhì)保障。造紙術(shù)與印刷術(shù)的廣泛運用不但成就了中國的出版產(chǎn)業(yè)，而且催生了我國南宋時期以保護出版者權(quán)利的歷史事件，即：刻印在《東都事略》一書中“眉山程舍人宅刊行，已申上司，不許復(fù)板” 的牌記。這一牌記稱得上是著作權(quán)保護歷史上最原始的雛形。但遺憾的是，由于中國社會長期處于相對封閉的自給自足的農(nóng)耕狀態(tài)， 缺乏商品交易的成熟市場機制，未形成作品的廣泛市場需求和行業(yè)競爭，即便在當(dāng)時我國技術(shù)發(fā)明和運用處于相對領(lǐng)先地位、且已經(jīng)出現(xiàn)著作權(quán)保護萌芽的情況下，現(xiàn)代意義上的著作權(quán)保護制度沒有首先在中國形成。相反，處在工業(yè)革命前夜的英國，憑借不斷進步的工業(yè)技術(shù)和比較成熟的市場經(jīng)濟，于1710年創(chuàng)立了現(xiàn)代意義上的著作權(quán)法律保護制度，頒布了保護作者權(quán)利的《安娜女王法》，開啟了全球著作權(quán)法律保護的歷史進程。

二百年后的1910年1月，中國清朝政府頒布《大清著作權(quán)律》，開創(chuàng)了中國現(xiàn)代著作權(quán)法律制度的先河，在中國著作權(quán)法律制度史上具有里程碑意義。隨后，北洋軍閥政府和國民政府分別于1915年和1928年頒布了《北洋政府著作權(quán)法》和《中華民國著作權(quán)法》。這也表明自清朝政府以來，舊中國不同時期的政府均頒布過著作權(quán)法。然而這三部著作權(quán)法律，隨著清朝政府的倒臺，以及在1949年之前，我國長期處于軍閥割據(jù)、國內(nèi)革命戰(zhàn)爭、抗日戰(zhàn)爭和全面內(nèi)戰(zhàn)狀態(tài)，在內(nèi)憂外患和極不穩(wěn)定的社會狀態(tài)下均未得到有效實施，其制定的相關(guān)規(guī)范也未真正惠及到所有的作品創(chuàng)作者。

《著作權(quán)法》的頒布實施徹底改變了上述狀況。改革開放后的今天，在神州大地的每一個角落，人人都有進行文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品創(chuàng)作的自由，人人的創(chuàng)作成果都會得到社會的尊重，人人都可以拿起著作權(quán)保護這一法律武器來維護自己基于創(chuàng)作作品享有的權(quán)利，中國的著作權(quán)法律保護制度真正實現(xiàn)了從“立起來”到“用起來”的歷史轉(zhuǎn)變。如果說在中國著作權(quán)保護法律史上，《大清著作權(quán)律》因?qū)崿F(xiàn)了“立起來”，而具有里程碑作用，那么《著作權(quán)法》則落實了“用起來”，同樣具有里程碑意義。

（二）體現(xiàn)了對人的創(chuàng)造性勞動及其成果的尊重與保護

著作權(quán)保護是對人及其創(chuàng)作成果的尊重與認可，是基本人權(quán)觀念在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。中國傳統(tǒng)社會崇尚儒家文化，推崇“仁義禮智信”的社會價值取向，但也存在“竊書不為偷”等不尊重知識的社會陋習(xí)。新中國建立以來，我國由于長時間推行計劃經(jīng)濟體制，一切社會資源統(tǒng)一由國家調(diào)控，知識共享一度成為社會的基本價值取向，對知識的尊重和保護沒有引起全社會的足夠重視。

改革開放這一場偉大的思想解放運動，使國家、社會和公眾對知識與創(chuàng)新、以及著作權(quán)保護的認知發(fā)生了根本的變化。隨著我國改革開放和民主法制建設(shè)進程的加快，1982年12月，國家頒布的《憲法》第47條規(guī)定，“中華人民共和國公民有進行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動的自由。國家對于從事教育、科學(xué)、文學(xué)、藝術(shù)和其他文化事業(yè)的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作，給以鼓勵和幫助”，從憲法層面為保護著作權(quán)提供了法律依據(jù)。1986年4月，全國人民代表大會第四次會議審議通過《中華人民共和國民法通則》，其第94條規(guī)定，“公民、法人享有著作權(quán)（版權(quán)），依法有署名、發(fā)表、出版、獲得報酬等權(quán)利”，第一次以國家基本法的形式明確規(guī)定公民、法人享有包括精神和經(jīng)濟雙重性質(zhì)的著作權(quán)。1990年9月頒布的《著作權(quán)法》則將《憲法》和《民法通則》確定的著作權(quán)保護精神和原則具體化，全面規(guī)范了著作權(quán)保護的主體、客體、權(quán)利限制、權(quán)利行使和法律救濟等內(nèi)容，形成了較為系統(tǒng)的著作權(quán)保護專門法律，基本解決了著作權(quán)保護的可操作性問題。從1982年《憲法》有關(guān)著作權(quán)保護的原則性規(guī)定，到1984年《民法通則》對著作權(quán)權(quán)利保護的基本確認，再到1990年《著作權(quán)法》對著作權(quán)保護的系統(tǒng)規(guī)范，不僅從法律層面揭示著作權(quán)法律制度的形成，更是彰顯了國家和社會對尊重知識觀念的改變、對創(chuàng)作精神的尊重、對創(chuàng)作自由的確認和對創(chuàng)作成果的保護，充分體現(xiàn)了《世界人權(quán)宣言》有關(guān)“人人有權(quán)自由參加社會文化生活、享受藝術(shù)，并分享科學(xué)進步及其產(chǎn)生的福利；人人對由于他所創(chuàng)作的任何科學(xué)、文學(xué)或美術(shù)作品而產(chǎn)生的精神和物質(zhì)的利益，享有受保護的權(quán)利”的人權(quán)精神。著作權(quán)法律保護制度在我國的建立，表明我國在人文理念方面取得了明顯的社會進步。

（三）成就了我國版權(quán)事業(yè)和產(chǎn)業(yè)由小到大的發(fā)展飛越

五千年的中華文明史，不但創(chuàng)作出詩經(jīng)、論語、唐詩、宋詞、元曲，以及《三國演義》《西游記》《水滸傳》《紅樓夢》等享譽全球的文學(xué)名著，也養(yǎng)育了杜甫、李白、關(guān)漢卿、曹雪芹、巴金和矛盾等文學(xué)巨匠，為人類文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展作出了積極的貢獻。新中國建立后，國家提出：“為人民服務(wù)”“為社會主義服務(wù)”“百花齊放”“百家爭鳴”的文藝方針。我國的文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作呈現(xiàn)出的繁榮景象，極大地豐富了社會大眾的精神生活。但是這種繁榮局面被“十年內(nèi)亂”一步步摧毀殆盡。人們不會忘記“文革”期間“八個樣板劇”壟斷舞臺，《地道戰(zhàn)》《地雷戰(zhàn)》《南征北戰(zhàn)》獨步銀屏，《金光大道》《艷陽天》《歐陽海之歌》苦撐文壇，文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作幾乎到了崩潰邊緣的景象；也不會忘記“十年內(nèi)亂”結(jié)束后，國人對改善精神文化生活的追求與渴望，《中國青年》《青年文摘》《當(dāng)代》《十月》《小說月刊》等文學(xué)雜志一刊難求的場景?！笆陜?nèi)亂”導(dǎo)致的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品創(chuàng)作凋零狀態(tài)，既談不上著作權(quán)法律保護，更談不上版權(quán)事業(yè)和版權(quán)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和繁榮。

《著作權(quán)法》的頒布實施，則將“十年內(nèi)亂”造成的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品創(chuàng)作枯竭凋敝的局面扭轉(zhuǎn)，重新激發(fā)了文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情，我國文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作與運用逐步進入穩(wěn)步發(fā)展的快車道。經(jīng)過著作權(quán)法律保護二十多年的社會實踐，我國文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品創(chuàng)造與運用生產(chǎn)力得到了極大的釋放，社會精神文化需求空前高漲，進而推動了版權(quán)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計，2016年我國出版圖書近50萬種、制作電視劇334部近15,000集、拍攝電影故事片772部、制作電視動畫片425部總時長232,135分鐘、軟件著作權(quán)登記量超過40萬件；2015年版權(quán)產(chǎn)業(yè)的行業(yè)增加值達50054.14億元，占全國國內(nèi)生產(chǎn)總值的比重達7.3%。可以毫不夸張地說，今天的中國已經(jīng)成為名副其實的作品創(chuàng)作和運用大國。《著作權(quán)法》的實施，助推我國版權(quán)事業(yè)和版權(quán)產(chǎn)業(yè)由小到大的發(fā)展飛越。

二、《著作權(quán)法》的歷史局限與不足

客觀地講，《著作權(quán)法》的制定借鑒了國際社會的成功經(jīng)驗，基本符合我國20世紀80年代末、90年代初的基本國情，是一部比較好的法律，對鼓勵智力創(chuàng)造，保護智力成果，促進著作權(quán)運用，推動我國經(jīng)濟、文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生了積極作用。但是，從《著作權(quán)法》頒布前我國所處的著作權(quán)保護歷史環(huán)境，以及其實施后我國面臨的國內(nèi)國際發(fā)展態(tài)勢看，明顯存在“兩個不足”。

第一，《著作權(quán)法》是在我國處于計劃經(jīng)濟體制條件下形成的，其立法存在先天基礎(chǔ)準備不足。

1.改革開放之前，我國長期實行計劃經(jīng)濟制度，客觀地講，著作權(quán)作為市場經(jīng)濟與科學(xué)技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物，在不承認私權(quán)的單一計劃經(jīng)濟環(huán)境下，是不具備民事法律調(diào)整的社會基礎(chǔ)的。新中國建立以來，在相當(dāng)長的時間里，對著作權(quán)的保護是通過非法律性質(zhì)的政策來調(diào)整的。而這些由政府主導(dǎo)的政策，一是時斷時續(xù)，凡遇大的政治運動都會受到一定的影響，甚至?xí)簳r中斷；二是調(diào)整面窄，主要涉及書報刊出版領(lǐng)域，沒有體現(xiàn)出著作權(quán)保護的全面性和核心價值。這也反映出在《著作權(quán)法》頒布之前，我國缺乏著作權(quán)保護法律意義上的社會實踐。

2.在計劃經(jīng)濟條件下強調(diào)資源共享，知識私有幾乎成了理論探討的禁區(qū)，而著作權(quán)作為具有人格和財產(chǎn)雙重性質(zhì)的私權(quán)，自然成了被排斥在理論研究和學(xué)術(shù)探討大門外的另類。直到改革開放之前，在我國仍鮮見著作權(quán)法律保護方面的理論性文章，也沒有涉及著作權(quán)問題的公開刊物，更遑論學(xué)術(shù)專著。沒有理論的指導(dǎo)，就沒有對事物發(fā)展規(guī)律的準確把握，而《著作權(quán)法》就是在我國缺乏成熟的著作權(quán)法律保護理論體系的條件下產(chǎn)生的。

3.新中國成立后，我國一直推行以政府主導(dǎo)、政策先行的著作權(quán)保護模式。因此，不能簡單地說沒有著作權(quán)保護制度。但嚴格講，至少在改革開放之前，我國沒有通過立法機構(gòu)制定著作權(quán)保護的相關(guān)法律、法令，沒有形成法律意義上的著作權(quán)保護制度。在缺乏著作權(quán)法律保護實踐支持，缺乏著作權(quán)保護成熟理論體系指導(dǎo)的前提下，我國在著作權(quán)立法問題上是無經(jīng)驗可循的。《著作權(quán)法》是在缺乏立法經(jīng)驗、通過自我探索和積極借鑒情況下產(chǎn)生的。

沒有著作權(quán)法律保護社會實踐支持，就很難精準把握我國著作權(quán)保護當(dāng)時所處的客觀社會現(xiàn)狀；沒有成熟系統(tǒng)著作權(quán)理論指導(dǎo)和學(xué)術(shù)支撐，就很難科學(xué)預(yù)測我國著作權(quán)保護未來發(fā)展的基本趨勢；沒有著作權(quán)保護的立法經(jīng)驗的積累，就可能導(dǎo)致他人經(jīng)驗在我國的簡單重復(fù)。因此，社會實踐、理論體系和立法經(jīng)驗相對缺乏條件下產(chǎn)生的《著作權(quán)法》，存在歷史的局限性是自然的。

第二，《著作權(quán)法》是在國內(nèi)國際形勢深刻變化的條件下實施的，其規(guī)范本身存在后天養(yǎng)分補充不足。

《著作權(quán)法》實施以來，我國面臨的國內(nèi)國際形勢發(fā)生了重大變化。

1.我國成功實現(xiàn)了經(jīng)濟轉(zhuǎn)型和社會轉(zhuǎn)軌，確立市場經(jīng)濟制度，社會利益格局發(fā)生了根本變化。市場經(jīng)濟制度的確定，一個非常明顯的變化就是私權(quán)得到確認和尊重。著作權(quán)作為一種私權(quán)，不僅在知識產(chǎn)權(quán)體系中占有重要地位，而且在整個民事法律體系中也占有重要一席。《著作權(quán)法》是在計劃經(jīng)濟條件下產(chǎn)生的，不可避免地帶有濃厚的計劃經(jīng)濟烙印，行政之手介入著作權(quán)保護事務(wù)在所難免。為適應(yīng)我國市場經(jīng)濟體制的建立和不斷完善，現(xiàn)行的著作權(quán)法需要進行相應(yīng)的調(diào)整。

2.全球科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展，特別是數(shù)字、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，深刻地改變了作品創(chuàng)作、傳播和授權(quán)使用的傳統(tǒng)方式。打破了作品創(chuàng)作者與傳播者的傳統(tǒng)分工；打破了傳播行業(yè)界限分明的格局；打破了內(nèi)容提供者和技術(shù)服務(wù)商的界限。同時豐富了著作權(quán)客體的內(nèi)容，催生了新興的版權(quán)業(yè)態(tài)，對傳統(tǒng)的著作權(quán)保護制度產(chǎn)生巨大的沖擊和挑戰(zhàn)。為適應(yīng)這種挑戰(zhàn)，現(xiàn)行著作權(quán)法需要進行相應(yīng)的調(diào)整。

3.經(jīng)濟全球化的不斷深化，凸顯了知識產(chǎn)權(quán)的極端重要性。當(dāng)今世界，經(jīng)濟全球化發(fā)展的一個重要特征，就是包括著作權(quán)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的重要載體，知識產(chǎn)權(quán)問題改變了國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的基本格局，其載體形式由《關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定》的“貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易”兩項，演變?yōu)槭澜缳Q(mào)易組織“貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)”三足鼎立。創(chuàng)造、擁有和使用知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為世界各國、各地區(qū)搶占經(jīng)濟發(fā)展制高點的重要抓手。要適應(yīng)經(jīng)濟全球化的發(fā)展趨勢，必須進一步完善我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度，對著作權(quán)法進行相應(yīng)的調(diào)整。

4.國家發(fā)展理念發(fā)生了根本變化，由“資源消耗、投資拉動”向“資源節(jié)約、創(chuàng)新驅(qū)動”轉(zhuǎn)變。創(chuàng)新已經(jīng)成為轉(zhuǎn)變發(fā)展方式、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的中心環(huán)節(jié)。而作為創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權(quán)，已經(jīng)成為保障國民經(jīng)濟健康發(fā)展的戰(zhàn)略性資源。國家制定創(chuàng)新驅(qū)動戰(zhàn)略，強調(diào)產(chǎn)權(quán)保護，推進完善知識產(chǎn)權(quán)保護制度。為適應(yīng)國家發(fā)展理念的改變，鼓勵創(chuàng)新意識、保護創(chuàng)新成果、促進創(chuàng)新運用，著作權(quán)法應(yīng)該進行相應(yīng)的調(diào)整。

《著作權(quán)法》頒布實施以來，雖然經(jīng)歷兩次修改，但都是在“被動”情況下進行的局部性修改。2001年10月完成的第一次修法，是為滿足加入世界貿(mào)易組織的基本條件，主要對不符合世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》規(guī)定的條款進行了修改。2010年2月完成的第二次修法，僅為履行世界貿(mào)易組織貿(mào)易爭端裁決，對個別條款進行了修改。但是，著作權(quán)法實施二十多年來，面對我國國內(nèi)、國際形勢的深刻變化，立法者沒有對其進行主動的、系統(tǒng)的、全面的調(diào)整。面對新形勢、新情況、新特點和新問題，著作權(quán)法存在不足是不言而喻的。這些不足集中反映在兩個方面：

一是對著作權(quán)的保護不夠，難以有效遏制侵權(quán)行為，不足以激勵創(chuàng)作者的積極性。

著作權(quán)法正式施行以來，我國作品創(chuàng)作、運用和保護的社會環(huán)境發(fā)生了深刻變化是不爭的事實。在肯定成績時，不得不承認當(dāng)前我國侵權(quán)盜版現(xiàn)象還普遍存在，在特定時段和特定領(lǐng)域甚至還比較猖獗。這一問題的存在，故然與著作權(quán)人維權(quán)意識還不夠強，行政、司法執(zhí)法力度不夠到位有一定關(guān)聯(lián)，但是從根本上講，問題主要還是出在法律制度不盡完善上。比如，著作權(quán)法對有關(guān)保護客體的定義不夠科學(xué)，給人以較大的解讀空間，不同的解讀運用到行政和司法救濟實踐中，就會出現(xiàn)“同案不同判”現(xiàn)象，從而影響社會公平正義。再如，不夠嚴謹?shù)摹傲信e式”立法模式，同樣給人以較大的解讀空間，不同的解讀，可能導(dǎo)致部分作品被排斥在權(quán)利保護之外，而某些客觀存在的侵權(quán)行為因未列舉在侵權(quán)責(zé)任條款中，可能會躲過法律制裁。更為突出的是，我國法定許可制度的不科學(xué)和不完善，放任了作品使用者不履行法定付酬義務(wù)，嚴重損害了著作權(quán)人的合法權(quán)益。我國是使用法定許可較多的國家，這是由我國的歷史條件所決定的。為滿足廣大公眾的精神需求、促進文化繁榮和產(chǎn)業(yè)發(fā)展，對著作權(quán)人的權(quán)利進行適當(dāng)?shù)南拗朴衅湟欢ǖ暮侠硇裕@一限制是以保障著作權(quán)人的獲酬權(quán)為基本前提的。在法定許可狀況下，如果著作權(quán)人的獲酬權(quán)得不到保障，就是對著作權(quán)人權(quán)利的剝奪。而在實踐中，由于法定許可法律救濟機制不完善，單個權(quán)利人幾乎不可能掌握其作品被使用情況。權(quán)利人即使通過一定渠道了解到自己作品使用情況，但是囿于適用于法定許可的一般為短小作品，且多為異地使用，再小的訴訟成本都遠遠大于通過訴訟的獲利，進而放棄維權(quán)。而享有法定許可制度好處的作品使用者，正是抓住了法定許可存在的制度缺陷，認準了著作權(quán)人在法定許可條件下不可能自我維權(quán)的軟肋，普遍不履行法定付酬義務(wù)，且鮮有受到法律制裁，從而極大地損害了著作權(quán)人的合法權(quán)益，同時也極大地損害了作品使用者的社會信譽。當(dāng)然，如果把不履行法定許可付酬義務(wù)的責(zé)任，全都推給作品使用者也是不公平的。因為法定許可實行二十多年來，國家在法定許可的特定領(lǐng)域，從來就沒制定相關(guān)的付酬標(biāo)準，無章可循也就成了作品使用者為自己不履行法律責(zé)任開脫的最好理由。

正是由于著作權(quán)法自身的不夠完善，侵權(quán)盜版行為人才有可乘之機，侵權(quán)盜版才會有一定的市場，文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品創(chuàng)作者的合法權(quán)益才會受到不同程度的傷害，其創(chuàng)作積極性才不能得到充分的釋放。

二是著作權(quán)授權(quán)機制和交易規(guī)則不暢，難以保障使用者合法、便捷和有效地取得授權(quán)和傳播使用作品，不利于版權(quán)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

人們常說，著作權(quán)是一種特殊的民事權(quán)利，這是不言而喻的。比如說，針對物權(quán)而言，兩相比較：物權(quán)的特點是載體與權(quán)利的一致性，擁有載體通常情況下就擁有權(quán)利，其權(quán)利在同一時間只能在同一空間，由特定的人使用，權(quán)利的行使適用“點對點”的授權(quán)許可方式。而著作權(quán)的特點是載體與權(quán)利的分離性，擁有載體并不當(dāng)然擁有權(quán)利，其權(quán)利在同一時間，可以在不同的空間、面向不同的人、以不同的方式使用，權(quán)利的行使不能簡單地采用“點對點”的授權(quán)許可方式，特別在解決海量需求問題上，更不適用點對點的授權(quán)許可方式。

著作權(quán)的這一特點反映在現(xiàn)實生活中，從著作權(quán)人的角度看，其一部音樂作品一旦發(fā)表，在同一時間，會被不同地域、不同的人，分別以出版、錄音、演唱或者演奏的形式使用，而這種使用單憑著作權(quán)人能力是無法控制的，必須借助科學(xué)合理的授權(quán)機制和交易模式來維護自己的權(quán)利；從作品使用者的角度看，作為一個新聞媒體也好，還是音樂公司也罷，每天需要使用來自世界各地、且海量的新聞類作品和音樂作品，而他們對所需的海量作品根本做不到“點對點”授權(quán)許可，要使其使用作品合法化，同樣需要借助科學(xué)合理的授權(quán)機制和交易模式。因此，數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下海量使用作品，仍然堅持“點對點”的授權(quán)許可方式，在實踐中就會出現(xiàn)，著作權(quán)人忙于維權(quán)，滿世界打官司，作品使用者窮于應(yīng)對天天面臨侵權(quán)訴訟的局面。而現(xiàn)行著作權(quán)法在應(yīng)對海量作品需求的授權(quán)機制和交易規(guī)則問題上顯得比較機械和僵化。

在現(xiàn)行著作權(quán)法的當(dāng)下，由于缺失針對海量作品需求科學(xué)合理的授權(quán)機制和交易規(guī)則的制度設(shè)計，中國大多數(shù)新聞媒體和音樂公司都會處于要么嚴格按照法律規(guī)定，只有經(jīng)過每一個著作權(quán)人的“點對點”授權(quán)許可后才使用海量作品，如果做不到就應(yīng)該關(guān)門息業(yè)；要么在未經(jīng)著作權(quán)人“點對點”授權(quán)許可情況下，仍堅持繼續(xù)使用海量作品不息業(yè)，但必須隨時做好應(yīng)對著作權(quán)人提起海量訴訟的兩難境地。

在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)時代，面對使用作品的海量需求，不能及時有效地建立科學(xué)合理的授權(quán)機制和交易規(guī)則，不僅將極大地損害著作權(quán)人的合法權(quán)益，而且不利于我國版權(quán)產(chǎn)業(yè)的健康快速發(fā)展。以音樂作品為例，據(jù)有關(guān)協(xié)會的年度報表反映，2016年，德國音樂作品演出與機械復(fù)制協(xié)會（GEMA）年度著作權(quán)許可收益11.68億美元，法國作詞者、作曲者和音樂發(fā)行人協(xié)會（SACEM）10.24億美元，《英國音樂表演版權(quán)協(xié)會》（PRS）8.08億美元，《美國作曲家、作家和發(fā)行商協(xié)會》（ASCAP）10.59億美元,《（美國）廣播音樂公司》（BMI）10.60億美元,《日本音樂著作權(quán)協(xié)會》（JASRAC）10.05億美元，《韓國音樂著作權(quán)協(xié)會》（KOMCA）1.31億美元。而同期，作為擁有全球最大音樂市場、最多音樂用戶的中國，其《中國音樂著作權(quán)協(xié)會》（MCSC）則只有0.27億美元的著作權(quán)許可收益。當(dāng)然，我國與發(fā)達國家相比較，在音樂產(chǎn)業(yè)方面有如此大懸殊，其原因是復(fù)雜的，存在多方面的因素，但授權(quán)許可和交易規(guī)則制度建設(shè)不健全不能不說是重要原因之一。

要突破著作權(quán)法先天的歷史局限，彌補后天的養(yǎng)分不足，不斷修改和完善其規(guī)則和規(guī)范是不能回避的。

三、著作權(quán)法的修改和完善

“著作權(quán)法的修改和完善永遠在路上”，絕不是一個嘩眾取寵的時髦口號，而是由著作權(quán)法的實際功效和著作權(quán)的基本特點決定的。

首先，從我國著作權(quán)法的實際功效看，其頒布實施，確實改變了新中國著作權(quán)保護的生態(tài)環(huán)境，全社會的著作權(quán)保護意識不斷提高，作品創(chuàng)作者的創(chuàng)作能量得到極大釋放，版權(quán)產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展，司法行政救濟體系日臻完善，學(xué)術(shù)科研全面推進，國際應(yīng)對日趨成熟，著作權(quán)保護呈現(xiàn)良好的發(fā)展勢頭。與此同時，我國的著作權(quán)保護在創(chuàng)造、運用和保護等方面還存在盲點和誤區(qū)，創(chuàng)新能力不夠強，成果運用不夠通暢和保護水平不夠高等現(xiàn)象還未根本改變。特別是侵權(quán)盜版現(xiàn)象還未徹底根除，我國從版權(quán)大國到版權(quán)強國道路還十分漫長。要解決我國著作權(quán)保護面臨的突出問題，不斷提高保護水平，修改和完善著作權(quán)法律制度是必然的選擇。

其次，從著作權(quán)的特點看，相較于包括專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的其他幾乎所有民事權(quán)利，著作權(quán)是一種動態(tài)權(quán)利，其權(quán)利內(nèi)容是隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和運用的不斷變化而變化。比如說：英國1710年頒布的全球第一部現(xiàn)代著作權(quán)法《安娜女王法》，僅賦予了作者的單一作品（出版物涉及的圖文作品）的單一權(quán)利（出版物的重印權(quán)）。該法頒布三百多年后的今天，隨著聲光電等技術(shù)的發(fā)展與運用，不僅極大地豐富了作品的種類，拓展了作品的傳播渠道，而且不斷地增加了著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容，就我國《著作權(quán)法》有關(guān)權(quán)利內(nèi)容的規(guī)定看，其第10條規(guī)定了多達12+N項財產(chǎn)權(quán)，而這些權(quán)利的設(shè)定無一例外都與科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和運用有關(guān)。而其他民事權(quán)利的權(quán)利內(nèi)容則是相對穩(wěn)定的，幾乎不受科學(xué)技術(shù)發(fā)展變化的影響?？茖W(xué)技術(shù)發(fā)展無止境，著作權(quán)法律制度的修改完善就不會停息。這也是在世界各國各地區(qū)，著作權(quán)法法律制度頻繁修改的重要原因。

我國建立著作權(quán)法律保護制度的時間不長，其成熟度自然不會高，要充分發(fā)揮其鼓勵創(chuàng)造、促進運用、加強保護的作用，使其成為惠及廣大作品創(chuàng)作者、惠及廣大社會公眾、惠及版權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，服務(wù)國家創(chuàng)新驅(qū)動戰(zhàn)略的法律制度，就應(yīng)該根據(jù)不斷變化的國內(nèi)、國際形勢進行不斷地調(diào)整和完善。因此，“著作權(quán)法的修改和完善永遠在路上”不應(yīng)該只是一個話題，而應(yīng)該成為一個社會現(xiàn)實。

然而，著作權(quán)法的修改又是一個十分復(fù)雜的問題。著作權(quán)是一個利益主體最多元的權(quán)利形態(tài)，不僅涉及到作者和作品使用者的權(quán)利，而且涉及到全體公眾的利益。著作權(quán)立法實際上就是不同利益主體之間的權(quán)利博弈，著作權(quán)法修改則是權(quán)利再平衡。因此，在修法過程中有不同的利益主張，甚至激烈的利益碰撞是十分正常的。遇到矛盾和沖突，不能繞開問題走，更忌回避矛盾、回到原點。著作權(quán)法修改是需要勇氣的，而勇氣是建立在社會共識上的，社會共識的形成是建立在社會廣泛參與基礎(chǔ)上的。改革開放四十年后的今天，談?wù)撝鳈?quán)法修改，同樣應(yīng)該發(fā)揚改革開放的開拓精神，動員社會力量，共同參與，形成合力。立法者要有擔(dān)當(dāng)作為，秉承公開透明的民主科學(xué)精神，敢于善于聽取不同利益主體的意見和建議，特別是面對各種不同意見，不回避矛盾，加強協(xié)調(diào)溝通，注重利益平衡，立足解決實際問題，不以犧牲多數(shù)弱勢利益主體的合理訴求，來滿足少數(shù)強勢利益主體的主張；專家學(xué)者要有學(xué)術(shù)堅守，以科學(xué)的態(tài)度，抓住著作權(quán)的本質(zhì)，尊重著作權(quán)的運行規(guī)律，堅持法律規(guī)范的基本邏輯，討論問題、提出主張，不為利益所動，不受利益驅(qū)使，不輕易選擇單一立場，不為單一利益主體站臺背書，客觀公正地發(fā)表意見、闡述觀點，為修改法律營造良好的學(xué)術(shù)氛圍和交流環(huán)境，提供堅實科學(xué)的理論學(xué)術(shù)支持；權(quán)利人要有基本的社會責(zé)任感，在堅定維護其合法權(quán)利的同時，充分認識權(quán)利和義務(wù)這一矛盾共同體，權(quán)利是相對于義務(wù)而存在的，過度強調(diào)權(quán)利的絕對性，可能導(dǎo)致矛盾共同體的崩潰，權(quán)利者也就無權(quán)利可言，像《馬拉喀什條約》這樣具有人權(quán)性質(zhì)的國際公約就不會產(chǎn)生，社會的弱勢群體就得不到關(guān)愛，著作權(quán)的平衡功能也將不復(fù)存在，著作權(quán)保護制度就會走向畸形。作品使用者（文化產(chǎn)業(yè)或版權(quán)產(chǎn)業(yè)的代稱）要有必要的義務(wù)承擔(dān)，作者是文化產(chǎn)業(yè)的衣食父母，作品是文化產(chǎn)業(yè)的基本資源，沒有作者的創(chuàng)作就沒有作品的存在，而沒有作品，文化產(chǎn)業(yè)將成為無源之水、無本之木的空殼。作品使用者應(yīng)該認識到著作權(quán)法的平衡功能是建立在尊重作者權(quán)利基礎(chǔ)上的，文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展不能以犧牲作者權(quán)利為代價，尊重作者的著作權(quán)應(yīng)該是作品使用者必須承擔(dān)的基本社會義務(wù)。如果在著作權(quán)法修改問題上社會各界、各階層能夠達成共識，并在此基礎(chǔ)上形成合力，完成著作權(quán)法修改和完善就不應(yīng)該是一件艱難的事。

今天，具有主動、全面性的著作權(quán)法第三次修訂工作自2011年7月啟動以來已七年有余，而且已經(jīng)進入國務(wù)院審議的階段。我們熱切期待修法工作借紀念改革開放四十年的東風(fēng)，發(fā)揚改革開放的開拓精神，早日完成修法工作，使我國著作權(quán)法律制度再上一個新臺階。