我國《繼承法》對于孫子、外孫子女以及其他晚輩直系血親的繼承權(quán)保障，僅以代位繼承制度為之，存在較多問題，無法切實保障孫子女、外孫子女以及其他晚輩直系血親的繼承權(quán)。在近期的民法繼承編的修訂中，也沒有對這一繼承制度進(jìn)行改革的意向。故本文進(jìn)一步研究、說明對孫子女、外孫子女以及其他晚輩直系血親僅以代位繼承制度保障其繼承權(quán)存在改革必要的理由，借以推動這項繼承制度改革的實現(xiàn)，更好地保障晚輩直系血親的繼承權(quán)。

本文所稱孫子女、外孫子女等，是指包括孫子女、外孫子女在內(nèi)的晚輩直系血親，即我國《繼承法》第11條規(guī)定的“晚輩直系血親”。與此相同的概念還有直系血親卑親屬、直系卑屬、直系卑血親。不過，在繼承法的不同語境下，這一概念的含義不同：在作為第一順序法定繼承人時，晚輩直系血親包括被繼承人的子女、孫子女外孫子女、曾孫子女曾外孫子女等；在我國《繼承法》(包括蘇聯(lián)等國繼承法)規(guī)定的代位繼承制度下，晚輩直系血親包括被繼承人的孫子女外孫子女、曾孫子女曾外孫子女，以及玄孫子女玄外孫子女等。本文在不同語境下，分別使用孫子女、外孫子女等或者晚輩直系血親的概念。

一、現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定無法切實保障孫子女外孫子女等的繼承權(quán)

在現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的法定繼承人范圍和法定繼承順序中，并沒有孫子女、外孫子女的規(guī)定。《繼承法》第10條規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母；第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母?！薄袄^承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承?！痹谶@樣的法定繼承人范圍和法定繼承順序中，都沒有規(guī)定孫子女、外孫子女等晚輩直系血親。因此，按照我國現(xiàn)行《繼承法》的上述規(guī)定，晚輩直系血親不是在法定繼承順序中的法定繼承人。

但是，孫子女、外孫子女與祖父母、外祖父母是二親等直系血親，是除了父母與子女以外親屬關(guān)系最近、最重要的直系血親。其他晚輩直系血親亦如此。按照遺產(chǎn)向下流轉(zhuǎn)的遺產(chǎn)移轉(zhuǎn)規(guī)律，晚輩直系血親是最重要的法定繼承人，其繼承權(quán)是最應(yīng)當(dāng)受到法律保障的。由于我國《繼承法》沒有規(guī)定孫子女、外孫子女等晚輩直系血親是在法定繼承順序中的法定繼承人，因而晚輩直系血親無法在法定繼承順序中享有和實現(xiàn)其應(yīng)當(dāng)享有的繼承權(quán)。

我國現(xiàn)行《繼承法》對晚輩直系血親繼承權(quán)保障所采取的辦法，是規(guī)定其享有代位繼承權(quán)，在代位繼承中，代位繼承祖父母、外祖父母等的遺產(chǎn)?！独^承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?！?/p>

代位繼承是指在法定繼承中，被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承其應(yīng)繼份額的法律制度。*郭明瑞、房紹坤：《繼承法》，北京：法律出版社，2004年，第112頁。這一對代位繼承概念的定義，是按照我國《繼承法》規(guī)定的代位繼承制度所做的界定。在其他國家規(guī)定的代位繼承制度中，分為三種不同的體例：一是以被代位人先于被繼承人死亡為代位繼承發(fā)生的唯一原因；二是不論被代位人先于被繼承人死亡還是喪失繼承權(quán)，都可以引起代位繼承；三是以被代位人先于被繼承人死亡、喪失繼承權(quán)和拋棄繼承權(quán)而發(fā)生代位繼承。*郭明瑞、房紹坤、關(guān)濤：《繼承法研究》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2003年，第78頁。我國《繼承法》規(guī)定的代位繼承屬于第一種立法例，是狹義的代位繼承，只有被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，才由被繼承人子女的晚輩直系血親代位繼承，也就是孫子女和外孫子女等只能通過代位繼承而實現(xiàn)其繼承權(quán)，自己沒有可能以自己的名義直接繼承祖父母外祖父母等的遺產(chǎn)。

通常認(rèn)為，盡管我國《繼承法》沒有規(guī)定晚輩直系血親的法定繼承人地位和法定繼承順序，但仍然是可以保障孫子女和外孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)的，具體方法就是通過代位繼承制度，使他們的繼承權(quán)得到保障。

事實上，在一般情況下，晚輩直系血親的繼承權(quán)是可以通過代位繼承的方法得到保障的，但是，晚輩直系血親在其父母的繼承權(quán)失權(quán)后，他們的代位繼承權(quán)就無法得到保障，不能繼承其祖父母、外祖父母的遺產(chǎn)。這正是我國《繼承法》第11條規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈繼承法〉若干問題的意見》第28條規(guī)定對代位繼承權(quán)采用代位權(quán)說立場帶來的后果。該司法解釋第28條規(guī)定：“繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承。如該代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或?qū)Ρ焕^承人盡贍養(yǎng)義務(wù)較多的，可以適當(dāng)分給遺產(chǎn)?！边@個解釋符合代位權(quán)概念的要求，但是卻為晚輩直系血親實現(xiàn)繼承權(quán)設(shè)置了重大的障礙?？梢姡绻麑O子女、外孫子女沒有對祖父母、外祖父母盡到贍養(yǎng)義務(wù)，甚至沒有盡到較多的贍養(yǎng)義務(wù)，就完全喪失了繼承權(quán)，不能從祖父母、外祖父母那里繼承任何遺產(chǎn)，即使符合對祖父母、外祖父母盡到較多的贍養(yǎng)義務(wù)的條件要求的，也不享有繼承權(quán)，而僅僅是可以“適當(dāng)分給遺產(chǎn)”而已。

《繼承法》第7條規(guī)定：“繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：(一)故意殺害被繼承人的；(二)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；(三)遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；(四)偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的?！边@里規(guī)定的繼承人喪失繼承權(quán)的事由，全都是繼承人自己實施的行為，是由于他們自己實施了違法犯罪行為而使自己喪失了繼承權(quán)。問題是，繼承人由于實施違法犯罪行為而使自己喪失繼承權(quán)，為什么就株連了沒有實施這些違法犯罪行為的晚輩直系血親的繼承權(quán)呢？

不僅如此，父母作為繼承人，如果其聲明放棄繼承權(quán)，同樣導(dǎo)致其繼承權(quán)失權(quán)，即如果其先于被繼承人死亡，由于他對繼承權(quán)的放棄，同樣使其晚輩直系血親作為代位繼承人，無法代位繼承其長輩直系血親的遺產(chǎn)?？梢?，繼承人對繼承權(quán)的放棄也同樣導(dǎo)致晚輩直系血親代位繼承權(quán)的喪失，使其無法繼承長輩直系血親的遺產(chǎn)。

學(xué)者認(rèn)為，對晚輩直系血親享有的繼承權(quán)采取代位繼承規(guī)則，與法律關(guān)于自然人的民事權(quán)利能力的原理不符合，已死亡的人是不存在繼承法律地位的，也不能解釋法律為什么規(guī)定某些繼承人先于被繼承人死亡其直系卑親屬可以代位繼承，而另一些繼承人先于被繼承人死亡的，其直系卑親屬卻不能代位繼承，這與按系繼承和按支繼承的制度不符。*張玉敏：《代位繼承比較研究》，《中央政法干部管理學(xué)院學(xué)報》1997年第3期，第3-4頁。因此，即使先于被繼承人死亡的子女喪失繼承權(quán)，也不應(yīng)當(dāng)因而影響其晚輩直系血親的繼承權(quán)。因已死亡父母的違法犯罪行為，而讓子女承擔(dān)不能繼承被繼承人遺產(chǎn)的不利后果，與我國法律的基本精神未必相符。*郭明瑞、房紹坤：《繼承法》，第114頁。繼承人喪失繼承權(quán)，并非僅限于自己失權(quán)而對其他人的相關(guān)權(quán)利不發(fā)生影響，在繼承人喪失繼承權(quán)后，該繼承人的晚輩直系血親或其他繼承人的遺產(chǎn)利益、繼承權(quán)之外的各類繼承權(quán)都將受到影響，即使繼承法律關(guān)系之外的第三人的利益也不能幸免。*和麗軍：《繼承權(quán)喪失對卑親屬代位繼承權(quán)的影響》，《昆明學(xué)院學(xué)報》2017年第1期，第76頁。

顯而易見，我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的代位繼承，只能保證孫子女、外孫子女等晚輩直系血親在其父母先于被繼承人死亡，而其父母沒有喪失繼承權(quán)、沒有放棄繼承權(quán)的，才能使其對祖父母、外祖父母等長輩直系血親的遺產(chǎn)享有的繼承權(quán)得以實現(xiàn)；如果其父母發(fā)生了失權(quán)，繼而就發(fā)生了“株連”， 使孫子女和外孫子女等不能繼承祖父母、外祖父母等的遺產(chǎn)，孫子女、外孫子女等的代位繼承權(quán)就被實際上剝奪，喪失了繼承權(quán)。這樣的法定繼承制度不符合遺產(chǎn)的流轉(zhuǎn)規(guī)律，也不符合祖父母、外祖父母等長輩直系血親支配遺產(chǎn)的意愿。

可見，我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的代位繼承，以及沒有規(guī)定晚輩直系血親為法定繼承人具有法定繼承順序，都存在重大缺陷，不能全面保障晚輩直系血親的繼承權(quán)，因此必須進(jìn)行改革，采納更加科學(xué)、合理的繼承法律制度，保障孫子女、外孫子女等直系血親卑親屬的繼承權(quán)。

二、對晚輩直系血親繼承權(quán)法律保障進(jìn)行改革的基礎(chǔ)和基本目標(biāo)

(一)對晚輩直系血親繼承權(quán)法律保障的國外立法比較

為了尋找更好的保障晚輩直系血親法定繼承權(quán)的立法方案，在民法繼承編中更好地保障晚輩直系血親的繼承權(quán)，下文先對20個國家規(guī)定直系血親卑親屬繼承權(quán)保障的立法例進(jìn)行比較分析，分成以下不同類型。

1.直接規(guī)定被繼承人的晚輩直系血親是第一順序法定繼承人

(1)《德國民法典》第1924條規(guī)定：“第一順序法定繼承人是被繼承人的晚輩直系血親?！?陳衛(wèi)佐譯注：《德國民法典》(第4版)，北京：法律出版社，2015年，第567頁。

(2)《奧地利民法典》第731條規(guī)定：“被繼承人的直系血親卑親屬，即其子女和子女的直系血親卑親屬，屬于第一順位的法定繼承人?！钡?33條規(guī)定：“如果被繼承人的子女先于其死亡，且存在一個或數(shù)個孫子女或外孫子女，則該先死亡子女應(yīng)得的繼承份額由唯一的孫子女或外孫子女全部繼承，或者數(shù)個孫子女或外孫子女平均繼承。如果孫子女或外孫子女之一也死亡，且遺有曾孫子女和外曾孫子女，則按照同樣的方式，該死亡的孫子女或外孫子女的繼承份額在曾孫子女或外曾孫子女之間平均分配。如果被繼承人更遠(yuǎn)的直系血親卑親屬存在，則依據(jù)上述規(guī)定按比例進(jìn)行分配?！?周友軍、楊垠紅譯：《奧地利普通民法典》，周友軍校，北京：清華大學(xué)出版社，2013年，第115、116頁。

(3)《瑞士民法典》第457條規(guī)定：“1.被繼承人的最近繼承人為其直系卑血親。2.子女應(yīng)當(dāng)平均繼承。3.如子女先于被繼承人死亡，則由子女的直系卑血親按照親等順序代位繼承。”*于海涌、趙希璇譯：《瑞士民法典》，唐偉玲校，北京：法律出版社，2016年，第169頁。

(4)《韓國民法典》第1000條規(guī)定繼承順位：“繼承人按照下列順序繼承：1.被繼承人的直系卑親屬；2.被繼承人的直系尊親屬；3.被繼承人的兄弟姐妹；4.被繼承人四親等以內(nèi)旁系血親?！?崔吉子譯：《韓國最新民法典》，北京：北京大學(xué)出版社，2010年，第258頁。

(5)《秘魯共和國新民法典》第816條規(guī)定：“子女和其他直系卑血親為第一順序繼承人；父母和其他直系尊血親為第二順序繼承人；配偶或事實結(jié)合中生存的一方為第三順序繼承人；第四、五、六順序之繼承人，分別為第二、三、四親等的旁系血親?！?徐滌宇譯：《秘魯共和國新民法典》，北京：北京大學(xué)出版社，2017年，第159-160頁。

(6)《法國民法典》第731條規(guī)定：“死者的遺產(chǎn)，按照以下確定的順序與規(guī)則，歸屬于死者的子女與直系卑血親、直系尊血親、旁系血親，及其健在的配偶。”在“繼承的各種順序”一章，特別規(guī)定了“歸屬于直系卑血親的遺產(chǎn)”一節(jié)，第745條規(guī)定：“子女或者子女的直系卑親屬，不論性別與長幼，即使屬于不同的婚姻所生，均得繼承其父與母、祖父與祖母或其他直系尊血親的遺產(chǎn)?！薄白优蛘咦优闹毕当坝H屬，在其均屬于第一親等并以自己的名義繼承時，按人頭與相同繼份繼承；在他們?nèi)炕蛞徊渴谴焕^承時，應(yīng)按房數(shù)繼承?！?羅結(jié)珍譯：《法國民法典》，北京：北京大學(xué)出版社，1999年，第204、206頁。

(7)《意大利民法典》第565條規(guī)定：“于法定繼承場合，繼承財產(chǎn)依本章所定的順序及規(guī)定，對配偶、婚生及非婚生卑親屬、婚生尊親屬、旁系血親、其他血親和國家?！?陳國柱譯：《意大利民法典》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2010年，第115頁。

(8)《阿根廷共和國民法典》第3545條規(guī)定：“法定繼承，按照本法典規(guī)定的順序和規(guī)則，分別屬于死者的直系卑血親、直系尊血親、生存的配偶，以及包括四親等在內(nèi)的旁系親屬?！钡?557條規(guī)定：“直系卑血親無代數(shù)限制地進(jìn)行代位繼承；此時，或者是被繼承人的子女(即使是不同婚姻中的子女)先死子女的直系卑血親共同繼承，或者是在被繼承人的所有子女均先他而死亡時，所遺留的直系卑血親不同親等是否相同，均發(fā)生共同繼承?！?徐滌宇譯注：《最新阿根廷共和國民法典》，北京：法律出版社，2007年，第752、754-755頁。

(9)《智利共和國民法典》對于法定繼承順序?qū)懙貌皇翘貏e明確，但是第990條規(guī)定：“死者未遺有直系卑血親的，配偶及其親等最近的直系尊親屬可繼承之?！?徐滌宇譯：《智利共和國民法典》，北京：北京大學(xué)出版社，2014年，第155頁。按照這樣的規(guī)定，直系卑血親是第一順序繼承人，包括子女、孫子女和曾孫子女等。

2.規(guī)定子女為第一順序繼承人、晚輩直系血親代位繼承

(10)《埃塞俄比亞民法典》第842條規(guī)定第一順序繼承人：“死者的子女得首先被召集繼承死者。他們每人得接受相等份額的遺產(chǎn)。當(dāng)事者及子女或子女之一已經(jīng)死亡并且留有卑親屬時，死者由此等卑親屬代位繼承?！?薛軍譯：《埃塞俄比亞民法典》，廈門：廈門大學(xué)出版社，2013年，第121頁。

(11)《日本民法典》第887條規(guī)定：“被繼承人的子女為繼承人。被繼承人的子女，在繼承開始前已經(jīng)死亡，或者適用于第891條的規(guī)定，抑或因廢除而喪失其繼承權(quán)時，由被繼承人的子女代襲為繼承人。但并非繼承人的直系卑親屬的人，不在此限。”*渠濤編譯：《最新日本民法》，北京：法律出版社，2006年，第192頁。

(12)《荷蘭民法典》第4:10條規(guī)定：“1.繼承人按照下列順序繼承遺產(chǎn)：a.被繼承人未分居的配偶及其子女;b. 被繼承人的父母及其兄弟姐妹;c.被繼承人的祖父母外祖父母;d.被繼承人的曾祖父母/曾外祖父母。2.子女、兄弟姐妹、祖父母和外祖父母、曾祖父母和曾外祖父母的后代代位繼承。3.只有與被繼承人有親屬法律關(guān)系的人，才視為上述各款所稱的血親?！?高圣平譯：《荷蘭民法典》，尚未出版。

(13)《路易斯安那民法典》第882條規(guī)定：“在直系晚輩為數(shù)眾多的情況下，可以代位繼承。代位繼承在任何情況下均可發(fā)生，無論被繼承人的子女是否與已故子女的晚輩達(dá)成合意，也無論所有先于被繼承人死亡的子女，其晚輩繼承人是否在同一順序繼承?！?徐婧譯注：《最新路易斯安那民法典》，北京：法律出版社，2007年，第134頁。

3.直系血親卑親屬與配偶均為第一順序繼承人

(14)《葡萄牙民法典》第2133條規(guī)定：“可繼承遺產(chǎn)之人依下列順序而被賦權(quán)繼承：a) 配偶及直系血親卑親屬；b)配偶及直系血親尊親屬；c)兄弟姊妹及其直系血親卑親屬；d)四親等內(nèi)之其他旁系血親；e)國家?！?唐曉晴等譯：《葡萄牙民法典》，北京：北京大學(xué)出版社，2009年，第388頁。

(15)《魁北克民法典》對于直系卑血親的繼承權(quán)規(guī)定得更為有保障。該法第666條規(guī)定：“如被繼承人留有配偶和直系卑血親，遺產(chǎn)移轉(zhuǎn)于他們。配偶取得遺產(chǎn)的1/3，直系卑血親取得另外的2/3。”第667條規(guī)定：“如被繼承人死亡時無配偶，全部遺產(chǎn)移轉(zhuǎn)于直系卑血親?！钡?68條規(guī)定：“如參與繼承的全體直系卑血親都處于同一親等且以自己的名義繼承，按人數(shù)平分遺產(chǎn)?！钡?69條規(guī)定：“除非有代位繼承，最近親等的直系卑血親排除全部其他直系卑血親取得直系卑血親的繼承份額?！?孫建江、郭站紅、朱亞芬譯：《魁北克民法典》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2005年，第88、89頁。

(16)《紐約州民法典草案》第510條規(guī)定：“如果死者遺下丈夫，全部剩余財產(chǎn)，包括妻子在婚姻期間未予轉(zhuǎn)讓或者死時未以遺囑或死因贈與有效處分的獨立所有財產(chǎn)，均由其丈夫繼承。如果死者遺下遺孀和直系卑親屬，則1/3的財產(chǎn)由遺孀繼承，2/3的財產(chǎn)由最近的直系卑親屬和已故直系卑親屬的繼承人繼承?！?戴維·達(dá)德利·菲爾德：《紐約州民法典草案》，田甜譯，王瑩瑩校，徐國棟審訂，北京：中國大百科全書出版社，2007年，第110-111頁。

4.子女、配偶和父母同為第一順序繼承人、晚輩直系血親代位繼承

(17)《俄羅斯聯(lián)邦民法典》對法定繼承順序仍然沿襲《蘇俄民法典》(1922)第418條的規(guī)定，其第1142條規(guī)定：“第一順序的法定繼承人是被繼承人的子女、配偶和父母。被繼承人的孫子女(外孫子女)及其后代代位繼承。”*黃道秀譯：《俄羅斯聯(lián)邦民法典》，北京：北京大學(xué)出版社，2007年，第395頁。

(18)《土庫曼斯坦民法典》采用《俄羅斯聯(lián)邦民法典》的立法例，第1154條規(guī)定：“在法定繼承中，享有平等繼承份額的繼承人包括：第一順序繼承人：被繼承人的子女或養(yǎng)子女、配偶、父母或養(yǎng)父母，以及在他死亡后出生的子女?！薄暗诙樜焕^承人：被繼承人的兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母。”“繼承開始時，具有繼承資格的父母死亡的，則該父母的子女、孫子女及曾孫子女應(yīng)為法定繼承人，且在法定繼承的情形下，子女、孫子女及曾孫子女對死亡父母應(yīng)享有平等份額的繼承權(quán)。”“父母生前拒絕接受遺產(chǎn)的，則其子女、孫子女及曾孫子女不得代位繼承其應(yīng)享有的遺產(chǎn)份額?！?魏磊杰、朱淼、楊秋顏譯：《土庫曼斯坦民法典》，蔣軍洲校，廈門：廈門大學(xué)出版社，2016年，第209頁。

(19)《蒙古國民法典》第403條規(guī)定：“死者的配偶、子女(婚生子女、養(yǎng)子女、遺腹子女)、死者生前扶養(yǎng)且無勞動能力的生父母、養(yǎng)父母；無本款第一項規(guī)定的繼承人和他們放棄遺產(chǎn)、喪失繼承權(quán)的，死者的有勞動能力的父母(包括養(yǎng)父母)、祖父母(包括養(yǎng)祖父母)、兄弟姐妹。”“在法定繼承中享有繼承權(quán)的父母在繼承開始前死亡的，被繼承人的孫子女、外孫子女及其卑親屬有權(quán)均等地繼承其父母在法定繼承中應(yīng)繼承的份額?！?海棠、吳振平譯：《蒙古國民法典》，北京：中國法制出版社，2002年，第132頁。

(20)《越南社會主義共和國民法典》第679條規(guī)定：“法定繼承人之繼承順序規(guī)定如下：第一繼承順序包括：夫妻、生父母、養(yǎng)父母、生子女、養(yǎng)子女”；第680條規(guī)定：“若被繼承人的子女先于被繼承人死亡，孫子女有權(quán)繼承其父或母有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額；若孫子女亦先于被繼承人死亡，則活著的曾孫子女有權(quán)繼承其父或母有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?！?吳尚芝譯：《越南社會主義共和國民法典》，盧蔚秋校，北京：中國法制出版社，2002年，第174-175頁。

比較分析以上立法例，得出的比較法結(jié)論是：

第一，在上述20個國家和地區(qū)有關(guān)晚輩直系血親法定繼承的立法例中，有9個國家的繼承法對第一順序法定繼承人規(guī)定為被繼承人的直系卑親屬，其中包括子女、孫子女、曾孫子女等，占45%。其中包括：直接規(guī)定第一順序繼承人為被繼承人的晚輩直系血親的，如德國、韓國、奧地利、瑞士；規(guī)定為“子女及其晚輩直系血親”的，如秘魯；還有的是籠統(tǒng)規(guī)定被繼承人的晚輩直系血親排在列舉的順序之先，如法國、意大利、阿根廷、智利。

第二，在4個國家和地區(qū)的繼承法中，規(guī)定配偶與直系卑血親共同為第一順序繼承人，但是仍然規(guī)定直系卑血親為第一順序法定繼承人，而不是只規(guī)定子女是第一順序法定繼承人，孫子女、外孫子女與曾孫子女、曾外孫子女等同為第一順序法定繼承人。這4個國家和地區(qū)是埃塞俄比亞、日本、荷蘭、美國路易斯安那州。占20個國家和地區(qū)的20%。

第三，有3個國家和地區(qū)的繼承法只規(guī)定子女是第一順序法定繼承人，但是通過廣義的代位繼承保障晚輩直系血親繼承權(quán)的，對代位繼承沒有作過多的限制，即使繼承人的繼承權(quán)失權(quán)的，晚輩直系血親也都可以代位繼承。這三個國家和地區(qū)是葡萄牙、加拿大魁北克和美國紐約州，占15%。

第四，只有蘇聯(lián)法律體系國家的繼承法，才將子女、配偶、父母都列為第一順序繼承人，并且沒有把晚輩直系血親列為具有法定順序的繼承人，使其適用狹義的代位繼承制度繼承遺產(chǎn)，甚至規(guī)定“父母生前拒絕接受遺產(chǎn)的，則其子女、孫子女及曾孫子女不得代位繼承其應(yīng)享有的遺產(chǎn)份額”的限制性規(guī)則。這些國家是俄羅斯聯(lián)邦、土庫曼斯坦、蒙古、越南，亦占20個國家和地區(qū)的20%。我國目前《繼承法》對此的規(guī)定顯然屬于蘇聯(lián)立法模式，是第四種情形?？梢姡瑢⑼磔呏毕笛H不列入法定繼承順序之中，僅僅以狹義的代位繼承制度保障其繼承權(quán)，并不是市場經(jīng)濟(jì)體制基礎(chǔ)上的法定繼承制度，沒有尊重遺產(chǎn)向下流轉(zhuǎn)的遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)規(guī)律，不能保障晚輩直系血親的繼承權(quán)。

在上述立法例中，大多數(shù)采用被繼承人的直系血親卑親屬作為第一順序繼承人，輔以將配偶作為無固定順序的法定繼承人的法定繼承制度，能夠最好地保護(hù)孫子女、外孫子女以及曾孫子女、曾外孫子女等的繼承權(quán)，因此是保障晚輩直系血親繼承權(quán)的最好立法例，特別值得借鑒。上述這些繼承立法例，占進(jìn)行比較的20個國家和地區(qū)的80%，而蘇聯(lián)以代位繼承為典型立法模式的立法例只占20%。

(二)我國現(xiàn)行法律規(guī)定晚輩直系血親繼承權(quán)保障的立法來源

1.我國晚輩直系血親繼承權(quán)保障的立法并非來源于清末民初立法

清末民初以來，我國實行西法東漸，變律為法，將中華法系改為現(xiàn)代民法法制，其中繼承制度就基本上采取西制，《大清民律草案》《民國民律草案》和《民國民法》都對晚輩直系血親的繼承權(quán)做了完善的規(guī)定。

《大清民律草案》對于直系卑屬的繼承權(quán)，直接規(guī)定在第1466條：“所繼人之直系卑屬，關(guān)于遺產(chǎn)繼承，以親等近者為先。若親等同，則同為繼承人。”這樣的規(guī)定，孫子女外孫子女、曾孫子女曾外孫子女等，當(dāng)然都包括在內(nèi)，只是由親等近者繼承而已。如無親等更近者，不論是孫子外孫子女、曾孫子女曾外孫子女，都可以實現(xiàn)其繼承權(quán)，繼承遺產(chǎn)。《大清民律草案》第1467條也規(guī)定了代位繼承，但是這種代位繼承與現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的代位繼承完全不同：“繼承人若在繼承前死亡，或失繼承之權(quán)利者，其直系卑屬承其應(yīng)繼之分，為繼承人。”第1468條規(guī)定，有前兩條規(guī)定的繼承人即直系卑屬時，才適用繼承順序的規(guī)定，依照順序，由其他法定繼承人繼承遺產(chǎn)。*楊立新主編：《中國百年民法典匯編》，北京：中國法制出版社，2011年，第207頁。這樣的規(guī)定，就是要保障遺產(chǎn)向下流轉(zhuǎn)的方向，對于孫子女外孫子女等直系卑屬的繼承權(quán)，做了最好的保障。但是，其中有關(guān)重男輕女、妻的繼承權(quán)受到輕視等缺陷，則是不言而喻的。

《民國民律草案》在繼承制度上反其道而行之，恢復(fù)宗祧繼承制度，在宗祧繼承上，于第1308條規(guī)定：“所繼人之直系卑屬，關(guān)于宗祧繼承，以親等近者為先，若親等同則同為繼承人?！痹诜ǘɡ^承上，第1337條規(guī)定：“所繼人之直系卑屬，關(guān)于遺產(chǎn)繼承，其次序依第1308條規(guī)定?！?楊立新主編：《中國百年民法典匯編》，第362、366頁。仍然是所繼人之直系卑屬，以親等近者為先，若親等同則同為繼承人。這樣的規(guī)定，也能夠完善保障了晚輩直系血親的繼承權(quán)。其復(fù)辟宗祧繼承制度當(dāng)然非現(xiàn)代繼承制度的內(nèi)容。

《民國民法》對于法定繼承人規(guī)定得最為清晰，該法第1138條規(guī)定：“遺產(chǎn)繼承人，除配偶外，依左列順序定之：(一)直系血親卑親屬。(二)父母。(三)兄弟姐妹。(四)祖父母?！钡?139條規(guī)定：“前條所定第一順序之繼承人，以親等近者為先?！钡?140條規(guī)定：“第1138條所定第一順序之繼承人，由于繼承開始前死亡或喪失繼承權(quán)者，由其直系血親卑親屬代位繼承其應(yīng)繼分?！钡?141條規(guī)定：“同一順序之繼承人有數(shù)人時，按人數(shù)平均繼承。但法律另有規(guī)定者，不在此限?！?楊立新主編：《中國百年民法典匯編》，第512頁。這才是科學(xué)、合理的繼承制度。

2.我國晚輩直系血親代位繼承規(guī)定來源于蘇聯(lián)立法例

我國《繼承法》為什么不把晚輩直系血親規(guī)定為第一順序法定繼承人，而采取代位繼承的方法保護(hù)他們的繼承權(quán)，其根源完全是照抄照搬蘇聯(lián)民法。

1922年《蘇俄民法典》第418條規(guī)定：“依法得為被繼承人者系子女(包括養(yǎng)子女在內(nèi))、配偶、被繼承人之父母無勞動能力者，以及其他無勞動能力之人，而由被繼承人與其是完全贍養(yǎng)在一年以上者?！薄叭绫焕^承人是子女，有在繼承開始前死亡者，則其應(yīng)繼份，由其子女(被繼承人之孫)代位繼承，如其子女死亡時，由其子女之子女(繼承人之曾孫)代位繼承?！?王增潤譯：《蘇俄民法典》，王之相校，北京：新華書店，1950年，第169-170頁。1962年5月1日施行的《蘇聯(lián)和各加盟共和國民法綱要》第118條規(guī)定法定繼承，該條第1款和第2款的內(nèi)容是：“在法定繼承的情況下，死亡人的子女(包括養(yǎng)子女)、配偶和父母(養(yǎng)父母)為第一順序繼承人，他們的繼承份額相等。死亡人死后出生的子女也是第一順序繼承人?！薄氨焕^承人的孫子女和曾孫子女，他們的本人為繼承人的父或母如果在繼承開始前已經(jīng)去世，得為法定繼承人；他們平等繼承他們的死亡了的父或母依法定繼承的應(yīng)繼份?！?中國科學(xué)法學(xué)研究所譯：《蘇聯(lián)民法綱要和民事訴訟綱要》，北京：法律出版社，1963年，第49頁。相隔40年的蘇聯(lián)先后兩部民法，在對孫子女、外孫子女的法定繼承權(quán)的規(guī)定上，沒有太大的差別。即使當(dāng)代的《俄羅斯聯(lián)邦民法典》對法定繼承順序仍然做這樣的規(guī)定，沒有做出改變?？梢娞K聯(lián)民法對被繼承人直系血親卑親屬繼承權(quán)規(guī)則的影響極其強(qiáng)大。

比較我國《繼承法》第10條、第11條規(guī)定和1922年《蘇俄民法典》第418條的規(guī)定，內(nèi)容完全相似?？梢姡覈么焕^承制度保護(hù)晚輩直系血親的繼承權(quán)，并非中國繼承制度所固有，完全是從蘇聯(lián)搬過來的“舶來品”，《蘇俄民法典》第418條規(guī)定的這種晚輩直系血親繼承權(quán)保障制度的固有缺陷，完全被我國《繼承法》所承繼，并且有所發(fā)揮。

(三)確定晚輩直系血親為第一順序法定繼承人才能保障其繼承權(quán)

1.我國現(xiàn)行晚輩直系血親代位繼承規(guī)定的弊病

我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的晚輩直系血親代位繼承制度，存在以下弊?。?/p>

一是不符合遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)規(guī)律的要求。在人類社會，一個人死亡后，其遺產(chǎn)的流轉(zhuǎn)規(guī)律都是向下流轉(zhuǎn)，只有在極少數(shù)情況下，遺產(chǎn)會向上流轉(zhuǎn)或者向旁流轉(zhuǎn)。這個規(guī)律反映的是，幾乎所有的人在世辛苦工作、創(chuàng)造財富，為的是使后代即自己的晚輩直系血親的生活富足、幸福。幾乎沒有人創(chuàng)造財富的目的，是為了死后將自己遺產(chǎn)由其父母繼承，或者是由其兄弟姐妹繼承、祖父母外祖父母繼承。因為在通常情況下，子女將在父母死亡之后死亡，只有出現(xiàn)意外或者疾病，才會出現(xiàn)“白發(fā)人送黑發(fā)人”的情形，任何人都不希望發(fā)生這樣的事情。因此，遺產(chǎn)向下流轉(zhuǎn)即向被繼承人的晚輩直系血親流轉(zhuǎn)，才是正常的遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)方向。不是將孫子女、外孫子女等晚輩直系血親規(guī)定為第一順序法定繼承人，而是將其規(guī)定為代位繼承人，享有代位繼承權(quán)而不是直接的繼承權(quán)，使其不在法定繼承人的法定繼承順序之內(nèi)，就剝奪了他們按照法定繼承順序繼承遺產(chǎn)的繼承權(quán)，只能按照代位繼承的規(guī)則進(jìn)行繼承。在晚輩直系血親不能按照代位繼承規(guī)則行使代位繼承權(quán)，自己又不在法定繼承順序之中，就阻擋了被繼承人的遺產(chǎn)向下流轉(zhuǎn)的渠道，改變了遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)的方向，使遺產(chǎn)向上或者向旁流轉(zhuǎn)。這是不正確的遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)方向。

二是被繼承人的子女在繼承權(quán)失權(quán)后，使孫子女、外孫子女等晚輩直系血親無法行使繼承權(quán)。按照現(xiàn)在的法律和司法解釋的規(guī)定，我國的晚輩直系血親只能通過代位繼承規(guī)則繼承被繼承人的遺產(chǎn)，并且嚴(yán)格規(guī)定，繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承，*《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第28條。只要被繼承人的子女實施了故意殺害被繼承人、為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人、遺棄被繼承人、或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重、偽造篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴(yán)重的行為，即喪失繼承權(quán)。不僅如此，被繼承人的子女作為繼承人，依照《繼承法》第25條第1款規(guī)定放棄繼承權(quán)的，也使其繼承權(quán)失權(quán)。在上述這些情況下，子女作為繼承人，其繼承權(quán)失權(quán)，就直接導(dǎo)致被繼承人的晚輩直系血親喪失代位繼承權(quán)，而且也都全部喪失了繼承權(quán)。我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的晚輩直系血親通過代位繼承實現(xiàn)其繼承權(quán)，極易出現(xiàn)繼承人失權(quán)的后果，繼而形成株連失權(quán)的繼承人的晚輩直系血親不得行使繼承權(quán)的不公平現(xiàn)象。

三是違背被繼承人處置遺產(chǎn)的推定意愿。在被繼承人沒有遺囑或者遺囑無效，不能按照遺囑進(jìn)行繼承時，法定繼承實際上是根據(jù)推定來確定被繼承人處置遺產(chǎn)的意愿。其推定的依據(jù)，并非立法者隨心所欲，亦非盲目偶然，而是以婚姻家庭法所規(guī)定的親屬身份關(guān)系為前置性基礎(chǔ)或依據(jù)。法定繼承人建立在親屬身份關(guān)系的基礎(chǔ)上，特定的親屬身份關(guān)系是法定繼承的依據(jù)，法定繼承則是親屬身份關(guān)系的財產(chǎn)性法律后果；親屬身份權(quán)是法定繼承的本源，法定繼承則是親屬身份權(quán)的派生，因而法定繼承關(guān)系在本質(zhì)上歸屬于身份性財產(chǎn)關(guān)系。*孟令志、曹詩權(quán)、麻昌華：《婚姻家庭與繼承法》，北京：北京大學(xué)出版社，2012年，第279頁。法定繼承的這種身份性基礎(chǔ)，正是推定被繼承人在沒有遺囑或者遺囑無效的情況下，處置自己財產(chǎn)真實意愿的法律依據(jù)。被繼承人處置自己的遺產(chǎn)，最真實的希望，就是使自己的子女、孫子女、外孫子女以及其他晚輩直系血親接受自己的遺產(chǎn)。在世界上絕大多數(shù)國家規(guī)定被繼承人的直系血親卑親屬是第一順序法定繼承人，體現(xiàn)的正是這種客觀基礎(chǔ)，以及直系血親間的親屬感情。我國《民法總則》第130條規(guī)定：“民事主體按照自己的意愿依法行使民事權(quán)利，不受干涉?！边@就是規(guī)定了民事主體行使民事權(quán)利的自我決定權(quán)。被繼承人通過遺囑處置自己的遺產(chǎn)，就是在行使處置遺產(chǎn)的自我決定權(quán)；被繼承人沒有設(shè)立遺囑或者遺囑無效，就應(yīng)該通過客觀事實推定其行使處置遺產(chǎn)的自我決定權(quán)的意愿。而我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的晚輩直系血親通過代位繼承實現(xiàn)其繼承權(quán)，不能體現(xiàn)被繼承人處置遺產(chǎn)的真實意愿，干涉了被繼承人行使民事權(quán)利的自我決定權(quán)。可以肯定，祖父母外祖父母作為被繼承人，當(dāng)自己的子女作為繼承人而喪失繼承權(quán)的時候，如果自己的孫子女、外孫子女等晚輩直系血親就不得繼承自己的遺產(chǎn)，這絕不是祖父母、外祖父母的真實意愿。在我國古代就有“子承父份”的代位繼承傳統(tǒng)，父親先于祖父母死亡時，兒子繼承父親的繼承份額，父親的繼承權(quán)被剝奪，并不影響兒子的代位繼承，如果兒子的繼承權(quán)因此而被剝奪，則無人傳承宗祧以及遺產(chǎn)，是與被繼承人的意愿相違背的，也是我國傳統(tǒng)倫理所不能接受的。*孟令志：《論我國代位繼承制度之完善》，載陳葦主編：《中國繼承法修改熱點難點問題研究》，北京：群眾出版社，2013年，第234頁。可見，我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定晚輩直系血親通過狹義的代位繼承制度保障其繼承權(quán)，是有重大缺陷的，即有可能剝奪繼承人的晚輩直系血親的繼承權(quán)。

四是不符合權(quán)利義務(wù)相一致原則的要求。權(quán)利義務(wù)的平衡符合立法之預(yù)期，是立法的基本要求。晚輩直系血親對于子女已經(jīng)死亡的長輩直系血親也負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)，但是法律卻未賦予其固有的繼承權(quán)，如果由于父母之原因喪失了繼承權(quán)，而晚輩直系血親盡了贍養(yǎng)義務(wù)，根據(jù)相關(guān)司法解釋，則只能適當(dāng)分給遺產(chǎn)，權(quán)利義務(wù)完全不對等。*孟令志：《論我國代位繼承制度之完善》，載陳葦主編：《中國繼承法修改熱點難點問題研究》，第234頁。正因為我國現(xiàn)行《繼承法》規(guī)定的晚輩直系血親通過代位繼承制度保障其繼承權(quán)的實現(xiàn)，立法缺陷十分明顯。隨著我國經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，社會生活發(fā)生了深刻的變化，30年前制定的代位繼承規(guī)則，已無法滿足現(xiàn)代繼承實踐的需要，應(yīng)當(dāng)立足我國實際，結(jié)合中國傳統(tǒng)習(xí)慣，對其進(jìn)行必要的調(diào)整與改革，*唐琳：《論我國代位繼承制度的完善》，載楊立新、劉德權(quán)、楊震主編：《繼承法的現(xiàn)代化》，北京：人民法院出版社，2013年，第178頁。以建立更加規(guī)范和先進(jìn)的晚輩直系血親繼承權(quán)的保障制度。

2.晚輩直系血親對長輩直系血親享有的繼承權(quán)的性質(zhì)

在繼承制度上，對于晚輩直系血親的繼承制度，出現(xiàn)了第一順序法定繼承人和狹義代位繼承的立法和理論的分歧。這一分歧的理論基礎(chǔ)，是對晚輩直系血親繼承權(quán)的法律屬性的不同認(rèn)識。

確認(rèn)晚輩直系血親為第一順序法定繼承人的理論根據(jù)，是認(rèn)可被繼承人的晚輩直系血親的繼承權(quán)為固有權(quán)。祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女是二親等直系血親，曾祖父母、曾外祖父母與曾孫子女、曾外孫子女是三親等直系血親，僅次于父母與子女的一親等直系血親關(guān)系。中國社會的俗語稱“隔輩親”，就是說祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女的直系血親關(guān)系親于父母與子女之間直系血親關(guān)系的現(xiàn)實。因此，祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女相互之間，以及其他晚輩直系血親對長輩直系血親的繼承權(quán)，是法定的、固有的繼承權(quán)。我國現(xiàn)行《繼承法》一方面規(guī)定祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女的遺產(chǎn)享有繼承權(quán)，具有法定繼承順序，反過來，卻沒有規(guī)定孫子女、外孫子女對祖父母、外祖父母遺產(chǎn)的繼承權(quán)，沒有把晚輩直系血親規(guī)定在法定繼承順序之中，顯然違背客觀實際的現(xiàn)實生活。因此，既然祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女的遺產(chǎn)享有繼承權(quán)，具有法定的繼承順序，那么從固有權(quán)的意義上說，孫子女、外孫子女對于祖父母、外祖父母的遺產(chǎn)必定享有法定繼承權(quán)，必須有法定的繼承順序，且為第一順序法定繼承人。

以蘇聯(lián)為代表的規(guī)定晚輩直系血親只能通過狹義的代位繼承來繼承被繼承人的遺產(chǎn)，其法律依據(jù)就是晚輩直系血親對祖父母、外祖父母遺產(chǎn)繼承權(quán)的性質(zhì)屬于代位權(quán)，或者稱為代表權(quán)。代位權(quán)說認(rèn)為，代位繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)，不是基于自己本身固有的權(quán)利，而是代表被代位繼承人參加繼承，也就是代位繼承人是以被代位繼承人的地位而取得被代位繼承人的應(yīng)繼份額的。因而，在被代位人喪失繼承權(quán)或放棄繼承權(quán)的情況下，不發(fā)生代位繼承。*郭明瑞、房紹坤、關(guān)濤：《繼承法研究》，第79頁。正像《法國民法典》第739條規(guī)定的那樣：“代位繼承的法律的擬制，其效果為使代位繼承人取代被代位人的地位、親等與權(quán)利?！?羅結(jié)珍譯：《法國民法典》，北京：中國法制出版社，1999年，第205頁。既然晚輩直系血親是作為代位權(quán)人參加代位繼承，取代被代位人的地位、親等與權(quán)利，當(dāng)被代位權(quán)人喪失繼承權(quán)的時候，代位權(quán)人當(dāng)然不得代被代位權(quán)人之位而繼承被繼承人的遺產(chǎn)。

綜合以上兩種對被繼承人的晚輩直系血親繼承權(quán)性質(zhì)的不同見解，顯然可以看到，只有確認(rèn)被繼承人的晚輩直系血親的繼承權(quán)是固有權(quán)，才能使被繼承人的晚輩直系血親作為第一順序法定繼承人，取得被繼承人的遺產(chǎn)。而按照代位權(quán)的見解，雖然被繼承人的晚輩直系血親在一般情況下能夠通過代位繼承而實現(xiàn)自己的繼承權(quán)，但是在很多情況下，會使晚輩直系血親喪失繼承權(quán)，不能繼承被繼承人的遺產(chǎn)。因此，廢除我國現(xiàn)行《繼承法》中以代位權(quán)界定被繼承人的晚輩直系血親繼承權(quán)的性質(zhì)是完全必要的，否則無法保障孫子女、外孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)。

3.不同代位繼承制度的區(qū)別

世界各國的代位繼承制度多有不同。除了從代位繼承的發(fā)生原因可以確定被代位人先于被繼承人死亡、被代位人先于被繼承人死亡和喪失繼承權(quán)、被代位人先于被繼承人死亡并喪失繼承權(quán)和拋棄繼承權(quán)這三種代位繼承發(fā)生的原因之外，還可以從被代位人的范圍分析，分為四種類型：一是被代位人限于被繼承人的直系卑親屬，二是被繼承人的直系卑親屬和兄弟姐妹及其直系卑親屬都可以作為被代位人；三是被代位人的范圍包括直系卑親屬、父母及其直系卑親屬和祖父母及其直系卑親屬；四是被代位人的范圍，包括直系卑親屬、兄弟姐妹及其直系卑親屬、祖父母及其直系卑親屬。*參見張玉敏：《代位繼承比較研究》，《中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報》1997年第3期，第1-2頁。

從上述這些代位繼承制度分析，其寬度、范圍都不相同，分為最廣義、廣義和狹義的不同類型。我國的代位繼承制度，不僅是以被代位人先于被繼承人死亡為代位繼承發(fā)生的唯一原因，而且被代位人僅限于被繼承人的子女的晚輩直系血親?？梢姡覈F(xiàn)行的代位繼承制度在世界各國的代位繼承制度中，是最狹窄的代位繼承。這樣的代位繼承制度不能完善地保障孫子女、外孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)，會使《民法總則》第124條第1款規(guī)定的“自然人依法享有繼承權(quán)”的部分內(nèi)容落空。

4.對晚輩直系血親法定繼承制度進(jìn)行改革的應(yīng)有內(nèi)容

(1)廢除現(xiàn)行《繼承法》第11條規(guī)定

現(xiàn)行《繼承法》第11條規(guī)定存在的問題已如上述?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見》第28條規(guī)定則進(jìn)一步擴(kuò)大該條文存在的弊病，對晚輩直系血親繼承權(quán)的限制更是雪上加霜。因此，現(xiàn)行《繼承法》第11條規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈繼承法〉若干問題的意見》第28條都應(yīng)當(dāng)徹底廢除，對孫子女、外孫子女等晚輩直系血親只能作為代位繼承人享有代位繼承權(quán)的繼承制度實行徹底改革。目前還有很多人對這一個制度的弊病沒有認(rèn)識清楚，還需要做進(jìn)一步的理論說明，爭取實現(xiàn)這一繼承制度的改革。

(2)改革現(xiàn)行《繼承法》第10條關(guān)于第一順序法定繼承人的規(guī)定

現(xiàn)行《繼承法》第10條關(guān)于法定繼承順序的規(guī)定，完全是借鑒蘇聯(lián)民法的規(guī)則，是不符合市場經(jīng)濟(jì)社會的客觀要求，不符合遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)規(guī)律要求的，必須實行徹底改革?！独^承法》第10條關(guān)于第一順序法定繼承人規(guī)定的最大缺陷，是把子女和父母這兩個不同順序的法定繼承人放在同一順序規(guī)定，會使遺產(chǎn)改變向下流轉(zhuǎn)的正常方向。為了保證配偶的繼承權(quán)，將配偶放在第一順序法定繼承人的位置上，也不妥當(dāng)，應(yīng)當(dāng)確定配偶是無固定順序的法定繼承人。*參見楊立新、和麗軍：《我國配偶法定繼承的零順序改革》，《中州學(xué)刊》2013年第3期，第47頁。對于配偶和父母的繼承順序改革，立法機(jī)關(guān)已經(jīng)有了意向性的表示，應(yīng)當(dāng)予以充分肯定，但是還存在不足。

(3)明確規(guī)定晚輩直系血親都是第一順序法定繼承人

按照最大多數(shù)國家的立法例，被繼承人的直系血親卑親屬都是第一順序法定繼承人，因為只有這樣，才能夠保障遺產(chǎn)的正常流轉(zhuǎn)方向。目前我國繼承法改革的意向，只是規(guī)定了子女為第一順序法定繼承人，沒有規(guī)定其他晚輩直系血親為第一順序法定繼承人。

可以肯定，在第一順序法定繼承中，只規(guī)定子女是不正確的，因為這樣的規(guī)定后，仍然必須另行規(guī)定孫子女、外孫子女等晚輩直系血親的代位繼承作為補(bǔ)充，否則就完全剝奪了孫子女、外孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)。因此，在我國民法繼承編規(guī)定第一順序法定繼承人時，不能只規(guī)定子女，最起碼應(yīng)當(dāng)規(guī)定子女和孫子女、外孫子女，最好規(guī)定為被繼承人的晚輩直系血親，將曾孫子女、曾外孫子女等晚輩直系血親概括在內(nèi)。只有這樣，才能夠保障被繼承人的晚輩直系血親包括孫子女、外孫子女的繼承權(quán)。

(4)明確規(guī)定同一法定繼承順序親等不同其親等近者優(yōu)先規(guī)則

對在同一法定繼承順序中規(guī)定不同親等的多數(shù)法定繼承人，很多人持有疑義，認(rèn)為這不符合制定繼承法的習(xí)慣；同時，在同一法定繼承順序中規(guī)定不同親等的多數(shù)法定繼承人，可能會發(fā)生繼承順序的混亂，因此不宜采用。

這種意見是不正確的。在世界上絕大多數(shù)國家的繼承法在規(guī)定第一順序法定繼承人中，都規(guī)定被繼承人的直系血親卑親屬，即在同一法定繼承順序中規(guī)定了不同親等的多數(shù)法定繼承人，最起碼包括了子女、孫子女外孫子女和曾孫子女曾外孫子女，加上父母，就包含了“四世同堂”家庭的親屬關(guān)系，都具有繼承權(quán)。當(dāng)在同一法定繼承順序中出現(xiàn)有多數(shù)繼承人的，只要規(guī)定了同一法定繼承順序親等不同親等近者優(yōu)先原則，就足以解決這個問題，即子女在位，孫子女外孫子女不繼承，子女不在位，孫子女、外孫子女繼承；子女、孫子女外孫子女都不在位，曾孫子女、曾外孫子女繼承。按照這樣的規(guī)則，同一順位規(guī)定不同親等的多數(shù)法定繼承人，并不會形成不同繼承人的沖突，反而能夠保障晚輩直系血親的繼承權(quán)。

三、增加規(guī)定后位繼承更有助于保障晚輩直系血親的繼承權(quán)

在保障晚輩直系血親繼承權(quán)的改革中，應(yīng)當(dāng)特別注意發(fā)揮遺囑繼承中的后位繼承的優(yōu)勢。

后位繼承也稱次位繼承，是指因遺囑中所規(guī)定的某種條件的成就或期限的到來，由前位遺囑繼承人所繼承的財產(chǎn)又轉(zhuǎn)移給后位遺囑繼承人承受的遺囑繼承制度。被指定首先承受遺囑人遺產(chǎn)的繼承人，叫前位繼承人；其后從前位繼承人那里取得遺產(chǎn)的繼承人，叫后位繼承人，也叫次位繼承人。后位繼承人在遺囑中規(guī)定的某種條件成就或期限屆至?xí)r，就能從前位繼承人那里取得遺囑人的遺產(chǎn)。

我國《繼承法》沒有規(guī)定后位繼承制度，主要是由于在制定《繼承法》時尚處于計劃經(jīng)濟(jì)時期，自然人并沒有太多的合法財產(chǎn)，因而在死亡后也不會留有太多的遺產(chǎn)，現(xiàn)實生活沒有提出規(guī)定后位繼承的需求。在目前立法機(jī)關(guān)對繼承編草案的改革一項中，也沒有考慮規(guī)定后位繼承制度，而現(xiàn)實生活對于后位繼承的需求是存在的。例如，有一位教授對自己的兒子和兒媳婦有看法，不想把將來的遺產(chǎn)留給兒子，而是想要通過一定的辦法讓孫子繼承。這就是對后位繼承的實際需求。

我國民法繼承編為適應(yīng)社會需求， 應(yīng)當(dāng)規(guī)定后位繼承制度。其意義在于：第一，有利于充分維護(hù)遺囑人的意愿，貫徹遺囑自由原則，只要遺囑人的遺囑有后位繼承的內(nèi)容，就應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)；第二，有利于將遺產(chǎn)留在家族內(nèi)部，防止遺產(chǎn)向旁流轉(zhuǎn)，后位繼承人通常是遺囑人的晚輩直系血親，這樣的遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)方向是符合遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)規(guī)律的；第三，由于我國遺囑信托不發(fā)達(dá)，后位繼承能夠部分實現(xiàn)類似于遺囑信托的功能，即前位繼承人對遺產(chǎn)的繼承，實際屬性是一種管理權(quán)，是在后位繼承人尚未成長成熟前，由前位繼承人管理遺產(chǎn)的管理權(quán)，最終仍然是由后位繼承人繼承遺產(chǎn)；第四，遺囑人通過后位繼承，還可以將遺產(chǎn)遺留給繼承開始時尚未出生的人，更有利于保護(hù)孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)；第五，在后位繼承發(fā)生前，遺產(chǎn)歸屬于前位繼承人，可以進(jìn)行管理和支配，予以保值增值，更有利于遺產(chǎn)發(fā)揮更大的利用效率，而不是靜等后位繼承人繼承遺產(chǎn)，而使遺產(chǎn)價值減損。

正因為如此，世界多數(shù)國家繼承法都規(guī)定后位繼承制度，即使不明確規(guī)定后位繼承的國家，也規(guī)定了類似功能的繼承制度。例如日本民法規(guī)定了附條件、附期限遺贈的規(guī)定，通過這樣的規(guī)定，可以適用于解決后位繼承的問題，保障孫子女外孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)。

因此，在遺囑繼承中，為了更好的保障孫子女外孫子女等晚輩直系血親的繼承權(quán)，我國民法繼承編應(yīng)當(dāng)確立后位繼承制度。

后位繼承的規(guī)則比較復(fù)雜，繼承編可以規(guī)定后位繼承的一般規(guī)則，具體規(guī)則將來由最高人民法院做司法解釋。建議的條文是：“遺囑人可以指定后位繼承人按照一定的條件和期限取得前位繼承人已經(jīng)繼承的遺產(chǎn)。遺囑人未規(guī)定后位繼承人取得遺產(chǎn)條件的，遺產(chǎn)在前位繼承人死亡時歸屬于后位繼承人?！薄昂笪焕^承人可以是繼承開始時尚未出生的人?！薄昂笪焕^承人只能指定一次?！薄昂笪贿z贈準(zhǔn)用后位繼承的規(guī)定。”