穎子

2016年9月，汪曉麗和北京速達(dá)勞務(wù)派遣公司（以下簡稱“速達(dá)公司”）簽訂了一年期勞動(dòng)合同，雙方約定試用期為1個(gè)月，從2016年9月1日到9月30日。試用期內(nèi)，汪曉麗表現(xiàn)優(yōu)異，多次被用工單位零度公司領(lǐng)導(dǎo)委以重任。誰知，國慶放假期間，汪曉麗經(jīng)醫(yī)院檢查發(fā)現(xiàn)自己懷孕了。假期結(jié)束一上班，她就把自己懷孕的事告訴了零度公司經(jīng)理。讓她沒想到的是，隨后速達(dá)公司便以“考核不合格”為由提出與她解除勞動(dòng)合同。零度公司更是以“勞務(wù)派遣”為由試圖規(guī)避一切責(zé)任。為了證明自己是因?yàn)閼言斜晦o退，證明用工單位所謂的考核制度是臨時(shí)應(yīng)急生造出來的，也為了證明用工單位不能僅憑“勞務(wù)派遣”這一理由就規(guī)避責(zé)任，汪曉麗走上了依法維權(quán)路——

試用期表現(xiàn)優(yōu)異，

卻因“考核不合格”遭辭退

2016年8月15日，28歲的汪曉麗到北京速達(dá)勞務(wù)派遣公司應(yīng)聘。此前她做過多年文員，生完孩子后在家待了三年，孩子上托班能放手以后，她決定重返職場。

速達(dá)公司是一家頗具規(guī)模的勞務(wù)派遣公司，與很多用工單位有業(yè)務(wù)關(guān)系，堪稱行業(yè)內(nèi)的翹楚，這也是汪曉麗選擇它的一個(gè)重要原因。但也正因?yàn)樵谛袠I(yè)內(nèi)較為知名，速達(dá)公司對應(yīng)聘者的要求也更高。

面試時(shí)，汪曉麗談吐自如，又有工作經(jīng)驗(yàn)，速達(dá)公司負(fù)責(zé)人對她很滿意。經(jīng)過面試、復(fù)試等環(huán)節(jié)，汪曉麗最終被錄用，與速達(dá)公司簽訂了一年期勞動(dòng)合同。合同約定，試用期為一個(gè)月，從2016年9月1日至2016年9月30日。隨后，汪曉麗被速達(dá)公司派遣至零度公司任會(huì)議服務(wù)員。

2016年9月1日，汪曉麗正式上班。因?yàn)楹苷湎н@份工作，她做得很努力，每天下班回到家都累得筋疲力盡。丈夫心疼她，說：“如果覺得累，咱就換個(gè)工作，或者繼續(xù)在家?guī)Ш⒆?，我養(yǎng)你們?！蓖魰喳愂莻€(gè)要強(qiáng)的人，說：“掙錢哪有不累的？過段時(shí)間適應(yīng)了就好了?！焙芸?，汪曉麗就做得得心應(yīng)手、游刃有余了，和同事相處得也很好，公司領(lǐng)導(dǎo)多次在例會(huì)上表揚(yáng)她。

9月下旬，單位要召開一個(gè)重要會(huì)議，部門主管考慮到汪曉麗心細(xì)，就把會(huì)場布置的任務(wù)交給了她。汪曉麗十分認(rèn)真，把茶杯如何擺放，參會(huì)人員座位如何安排，會(huì)議名牌如何訂制、擺放等都考慮得很周到，保證不出任何差錯(cuò)。辛苦了一周，任務(wù)圓滿完成，一個(gè)月的試用期也即將結(jié)束。汪曉麗信心滿滿，對老公說：“這份工作我做得很開心，干滿一年后，我想繼續(xù)留在這家公司。”

很快，試用期結(jié)束，其間速達(dá)公司和零度公司都未對汪曉麗的工作表現(xiàn)提出異議，汪曉麗理所當(dāng)然地認(rèn)為自己通過了試用期，能夠順利轉(zhuǎn)正。

國慶節(jié)放假7天，汪曉麗打算好好休息一下。誰知10月2日一早，汪曉麗起床后感覺肚子隱隱作痛，一開始她并未在意，吃過早飯后，疼痛愈發(fā)嚴(yán)重。丈夫不敢大意，立即帶她到離家最近的北京市房山區(qū)良鄉(xiāng)醫(yī)院檢查。檢查結(jié)果顯示，汪曉麗懷孕一個(gè)多月了，可能是因?yàn)樯习嗪筇珓诶蹌?dòng)了胎氣，需臥床休息。得知自己懷孕了，汪曉麗喜憂參半——生完大寶后她和丈夫一直想再要個(gè)孩子，可始終沒能懷上，哪想到工作剛穩(wěn)定居然懷孕了。丈夫高興地對她說：“既然如此，你就把工作辭了吧，安心在家休息?！蓖魰喳悈s不愿放棄，咨詢醫(yī)生后決定繼續(xù)上班，等生孩子的時(shí)候再休產(chǎn)假。

2016年10月8日上班后，汪曉麗第一時(shí)間找到零度公司經(jīng)理，把自己懷孕的事如實(shí)相告，并承諾：“我雖然懷孕了，但分內(nèi)的工作我會(huì)努力做好?！苯?jīng)理聽罷半天沒吱聲，隨后打了個(gè)電話。打完電話，經(jīng)理對她說：“這樣吧，你先去工作，你的事我們改天再談?！蓖魰喳愋睦镆痪o，怕經(jīng)理會(huì)因?yàn)閼言械氖聻殡y她。

當(dāng)天下午，汪曉麗接到速達(dá)公司打來的電話，要她回去參加公司的考核。到了速達(dá)公司，汪曉麗被一位姓楊的經(jīng)理帶到一間小型會(huì)議室。楊經(jīng)理遞給她一份試卷，說：“當(dāng)初你來的時(shí)候，我們說好的，試用期后會(huì)有個(gè)考核，你先把這份試卷做了?！蓖魰喳惡茉尞?，因?yàn)樵诖酥八静恢涝囉闷诮Y(jié)束后還有一個(gè)“說好的”考核，而且會(huì)議室里只有她一個(gè)人。她急了，說：“我沒收到任何消息，更沒聽說過試用期結(jié)束后還有考核，怎么會(huì)突然冒出這樣一份試卷？除了我還有其他人嗎？”楊經(jīng)理不耐煩地?cái)[了擺手，說：“這是對員工的一項(xiàng)基本考核，雖然咱們是派遣公司，員工不是直接為我們公司服務(wù)，但合同是我們雙方簽的，不管是對你們還是對用工單位，我們都要負(fù)責(zé)任，考核通過了才能正式上崗，當(dāng)然試卷考核只是其中之一，用工單位那邊的評(píng)價(jià)才是最重要的?！蓖魰喳愐膊桓腋鷹罱?jīng)理多爭執(zhí)，只好按要求做卷子。幸好，試題并不難，她只花了40分鐘就做完了。隨后，楊經(jīng)理收了卷子，讓她回去等通知。

表現(xiàn)優(yōu)異被辭退，

懷孕女員工真心傷不起

此后，汪曉麗又在零度公司工作了兩天，并沒有什么異常。這兩天的工作，讓汪曉麗懸著的心稍微放松了一點(diǎn)，她想如果考核不通過，不管是速達(dá)公司還是零度公司都不會(huì)讓她繼續(xù)上班。讓她繼續(xù)上班就說明她通過了考核。哪知道，10月13日，速達(dá)公司的楊經(jīng)理電話通知汪曉麗去公司一趟。汪曉麗不敢怠慢，很快趕到。見面后，楊經(jīng)理遞給汪曉麗一份解聘合同，讓她去用工單位辦理交接手續(xù)。汪曉麗蒙了，自己做得好好的，怎么突然就被辭退了？直覺告訴她，被辭退的原因很可能與懷孕有關(guān)。她推測，速達(dá)公司想到她生孩子后要支付她各種補(bǔ)貼，于是聯(lián)合零度公司找借口想把她趕走。汪曉麗留了個(gè)心眼兒，悄悄打開了手機(jī)錄音，錄下了楊經(jīng)理的辭退理由：“辭退你是根據(jù)綜合考評(píng)來的，根據(jù)用工單位綜合反饋的意見，你沒達(dá)到他們的要求，所以不能繼續(xù)留用。”汪曉麗不服：“我想問一下咱們這邊考核的標(biāo)準(zhǔn)是什么？是我平時(shí)工作做得不好，還是做的那份試卷我沒及格？就算辭退我，也要給我一個(gè)讓人接受的理由吧！”楊經(jīng)理說：“除了試卷考核，還有工作能力、工作態(tài)度，以及和同事的關(guān)系等多方面?！蓖魰喳悡?jù)理力爭：“我入職前并沒有聽到過任何有關(guān)考核的事。如果你對我不滿意，試用期結(jié)束后就該通知我，為何試用期結(jié)束后還讓我繼續(xù)工作？”楊經(jīng)理辯解道：“本來這個(gè)考核應(yīng)該在試用期內(nèi)進(jìn)行的，但恰逢‘十一假期，所以就拖延了。當(dāng)初你來面試的時(shí)候，我就再三跟你確認(rèn)過，你有沒有懷孕，你說沒有，現(xiàn)在才一個(gè)月你就懷孕了，這是不是一種欺騙？”汪曉麗氣得渾身發(fā)抖：“我來的時(shí)候確實(shí)不知道自己懷孕了，雖然我現(xiàn)在懷孕了，但絕不會(huì)影響工作。”楊經(jīng)理態(tài)度強(qiáng)硬，說：“其他的話不必多說了，現(xiàn)在是你考核沒通過，我們也沒辦法，只能終止合同?！?/p>

離開速達(dá)公司后，汪曉麗并沒有去零度公司辦理離職手續(xù)，她憤憤不平地想，自己雖然才工作一個(gè)月，但做得還算不錯(cuò)，部門領(lǐng)導(dǎo)對自己也很有好感，難道就因?yàn)閼言校f不讓干就不讓干了？如果都是這樣，那么那些女職工誰還敢懷孕！汪曉麗越想越難受，覺得不能就這么不明不白地離開。

回家后，汪曉麗把情況告訴了丈夫，丈夫雖然也為她叫屈，但還是極力安撫她：“辭就辭了吧，你正好可以安心在家養(yǎng)胎，等生完孩子再出去找工作也一樣?！蓖魰喳愐宦牼突鹆耍骸斑@不是一份工作的事，如果因?yàn)槲夷芰Σ恍修o退我，我沒有二話?？涩F(xiàn)在他們這么欺負(fù)人，我不甘心。這份工作丟了可以再找，但這個(gè)理兒我得辯明白?！闭煞騽袼骸岸嘁皇虏蝗缟僖皇?。你現(xiàn)在是懷孕初期，不能生氣、沖動(dòng)，別因小失大。”但汪曉麗鐵了心要給自己討個(gè)說法。

之后，汪曉麗跟速達(dá)公司溝通過多次，她一再說自己身體已經(jīng)穩(wěn)定，絕對能把工作做好，但速達(dá)公司始終表示汪曉麗的工作性質(zhì)是定位定崗的，一旦達(dá)不到用工單位要求，就不能繼續(xù)留在那里工作，解聘既合理又合法。零度公司也表示，他們沒有直接和汪曉麗簽訂合同，既然過不了他們的考核，退回原單位是情理之中的。至于速達(dá)公司和她之間的糾紛，跟他們無關(guān)。兩邊都在踢皮球，多方溝通無果的情況下，汪曉麗向北京市房山區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提起勞動(dòng)仲裁，要求：1.速達(dá)公司繼續(xù)履行2016年8月份簽訂的勞動(dòng)合同；2.支付生育津貼兩萬元?？山?jīng)過審理，房山區(qū)仲裁委駁回了汪曉麗的仲裁請求。汪曉麗不服，將速達(dá)公司告上了北京市房山區(qū)人民法院，用工單位零度公司作為第三方一起被起訴。

為了搜集更多證據(jù)，汪曉麗每天都在外奔波，她旁敲側(cè)擊地打聽到速達(dá)公司從未對員工有過類似的考核，也沒有出臺(tái)具體的考核標(biāo)準(zhǔn)，這些考核只是針對她一個(gè)人的。同時(shí)，為了證明自己確實(shí)懷孕，并且是在試用期結(jié)束后才知曉的，汪曉麗在律師陪同下，讓醫(yī)生出具了一份具有法律效力的診斷書。

勞務(wù)派遣不是責(zé)任轉(zhuǎn)嫁，

一切都由合同說了算

僅有這些還不夠，汪曉麗害怕在法庭上速達(dá)公司抓住“考核未通過”這條理由不放，而不承認(rèn)是因?yàn)樗龖言胁呸o退她的。要想證明自己的能力和工作表現(xiàn)一直很優(yōu)秀，汪曉麗別無他法，只能請求和她一起工作的同事幫她證明。汪曉麗私下找到同事李燕，希望她能為自己作證。一開始李燕是拒絕的，雖然她和速達(dá)公司沒有太大關(guān)系，但畢竟還繼續(xù)在零度公司工作，吃人家飯受人家管，她擔(dān)心被公司打擊報(bào)復(fù)。

汪曉麗再三懇求：“每一個(gè)女員工，未來都可能當(dāng)媽媽，難道當(dāng)媽媽了就要失去工作機(jī)會(huì)嗎？”和汪曉麗共事一個(gè)多月，李燕對她的能力是十分認(rèn)可的，最終答應(yīng)幫她。在證人證詞里，李燕寫道：“我和汪曉麗是同事關(guān)系，在她試用期間，領(lǐng)導(dǎo)多次在晨會(huì)上以及公開場合表揚(yáng)她工作出色，部門領(lǐng)導(dǎo)還把一項(xiàng)重要的會(huì)議服務(wù)工作交給了她。我和她一起工作一個(gè)多月，從未見她遲到、早退或工作懈怠……”

2016年11月22日，房山區(qū)人民法院開庭審理了此案。法庭上，汪曉麗沉著冷靜地陳述道：“我于2016年8月15日和速達(dá)公司簽訂了一年期勞動(dòng)合同，之后被派遣到零度公司擔(dān)任會(huì)議服務(wù)員，約定試用期為一個(gè)月，從2016年9月1日至2016年9月30日。在此期間，零度公司對我的工作表現(xiàn)不但未提出異議，還夸贊有加。而在知道我懷孕之后，速達(dá)公司要求我參加一個(gè)他們以前從未組織過的考核，并以考核未通過為由單方面提出解除勞動(dòng)合同?！?/p>

速達(dá)公司的代理律師辯稱：“我單位與汪曉麗簽訂的勞動(dòng)合同是定位定崗的，比如說她擔(dān)任會(huì)議服務(wù)員，工作的好壞并不是由我們說了算，而是由用工單位試用一段時(shí)間后給予評(píng)判。之前，我們已經(jīng)約定，如果汪曉麗不能達(dá)到用工單位的工作要求，合同自然解除。根據(jù)用工單位反饋給我們的意見，汪曉麗不能勝任這份工作，當(dāng)然就不能繼續(xù)留用?！?/p>

對方說完，汪曉麗的代理律師立即追問：“既然約定試用期為一個(gè)月，如果當(dāng)事人表現(xiàn)不好，為什么在9月30日前不通知當(dāng)事人？10月8日汪曉麗繼續(xù)到零度公司上班，速達(dá)公司和零度公司也均默認(rèn)了她來上班這一事實(shí)，這就證明她已經(jīng)通過了試用期成為正式員工。試用期在前，懷孕在后，這一事實(shí)推翻不了?！?/p>

隨后，零度公司出具了《員工試用期考核評(píng)價(jià)辦法》和《試用期員工考核評(píng)價(jià)表》，以此來佐證汪曉麗沒有通過他們的考核。

針對這一點(diǎn)，汪曉麗的代理律師立即提出反駁：“用工單位提交的《員工試用期考核評(píng)價(jià)辦法》，全篇未出現(xiàn)任何單位名稱及簽章，如何證明這項(xiàng)制度是該單位的，是適用的？當(dāng)事人汪曉麗也明確表示從未見過該制度。根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)的規(guī)章制度要具有法律效力、能有效地約束員工，需具備三個(gè)條件：規(guī)章制度的內(nèi)容具有合法性，制定和通過應(yīng)經(jīng)過民主程序，應(yīng)向勞動(dòng)者公示。很顯然，本案中用工單位的這個(gè)考核評(píng)價(jià)辦法，在內(nèi)容及制定程序上與法律規(guī)定完全不符，又沒有證據(jù)證明已向汪曉麗公示或告知過，因此，該辦法在法律上是無效的，而無效的制度對員工來講當(dāng)然不適用?！?/p>

2017年4月10日，北京市房山區(qū)人民法院做出判決，要求速達(dá)公司繼續(xù)履行與汪曉麗簽訂的勞動(dòng)合同。至于汪曉麗要求的生育津貼補(bǔ)償，可以在此基礎(chǔ)上再和用人單位溝通。速達(dá)公司對判決不服，上訴至北京市第二中級(jí)人民法院。2017年8月30日，北京市第二中級(jí)人民法院做出終審裁決：維持原判。

汪曉麗的代理律師接受采訪時(shí)說：“《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定，因用人單位做出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。零度公司作為用工單位，稱對汪曉麗進(jìn)行考核，卻未提供證據(jù)證明其向汪曉麗告知過考核的標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)、后果，也未提供證據(jù)證明對汪曉麗進(jìn)行考核評(píng)分的具體依據(jù)，故該公司認(rèn)定汪曉麗考核未通過、不符合錄用條件，不符合法律規(guī)定。速達(dá)公司作為用人單位，既沒有提交證據(jù)證明其與汪曉麗約定過試用期考核標(biāo)準(zhǔn)或錄用條件，也沒有證據(jù)證明其告知過汪曉麗必須通過用工單位的考核、考核不通過直接解除勞動(dòng)合同，就以試用期未通過用工單位的考核、不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同，該解除合同行為違反相關(guān)法律。雖然速達(dá)公司從事的是勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，但并不是說你把員工派到了其他用工單位，你所要承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)也轉(zhuǎn)嫁給了他人，雇傭關(guān)系依然存在，這一點(diǎn)不用質(zhì)疑?！?/p>

2018年初，汪曉麗向北京市房山區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提出申請，要求速達(dá)公司賠償她生育津貼、補(bǔ)發(fā)工資、產(chǎn)檢費(fèi)用等共計(jì)6.5萬元。

截至發(fā)稿，爭議雙方仍在協(xié)商之中。

〔編輯：馮士軍〕