本社記者 李天琪

為什么要強(qiáng)調(diào)規(guī)則體系構(gòu)建？

在國際法領(lǐng)域，曾有一位知名專家說過：“世界人類文明的進(jìn)步，就是從使用武力走向使用外交解決爭端、從使用外交再到使用法治解決爭端的過程?！痹诮?jīng)濟(jì)全球化、政治多元化、各國相互依賴加強(qiáng)的今天，世界的和平與發(fā)展、全球治理都面臨著重大的挑戰(zhàn)。

在2018年7月2日的“一帶一路”法治合作國際論壇上，世界貿(mào)易組織上訴機(jī)構(gòu)前法官張?jiān)骆l(fā)言表示，在今天這個時機(jī)，國際法比以往任何時候都更加重要。現(xiàn)下的大環(huán)境要求我們遵守國際法的原則來解決各種爭端，通過磋商、通過其他的和平手段來解決國際爭端。

這一想法與中國香港特區(qū)政府律政司前司長、資深大律師袁國強(qiáng)的想法不謀而合。袁國強(qiáng)認(rèn)為，作為“一帶一路”倡議的重要內(nèi)容，政策溝通、設(shè)施聯(lián)通、貿(mào)易暢通、資金融通、民心相通實(shí)際上是互聯(lián)互通的問題，所有目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)實(shí)際上是不同形式的互聯(lián)互通。如果要實(shí)現(xiàn)互聯(lián)互通，則不能在一個真空之下操作，它需要實(shí)體與非實(shí)體的基礎(chǔ)設(shè)施，才能夠可持續(xù)地保證。這其中，法律的基礎(chǔ)設(shè)施作為一個很重要的基礎(chǔ)，能讓互聯(lián)互通建立起來，因此，關(guān)于規(guī)則體系與條約法律保障問題，是研究“一帶一路”國際法治合作中不可回避的重點(diǎn)。

正視這一問題后，下一步該如何操作呢？張?jiān)骆J(rèn)為，促進(jìn)“一帶一路”倡議的實(shí)施，建立聯(lián)合的法律合作框架必不可少?！坝泻芏喾蓡栴}需要各國共同合作才能解決。比如說，跨境投資協(xié)議、人員的自由流動、資源的流動、貨物的自由流動都需要法律規(guī)范。如果投資者不能夠進(jìn)入投資目的國，那就很難進(jìn)行投資監(jiān)管，很難減少投資的風(fēng)險?！?/p>

為推動各國合作，張?jiān)骆ㄗh，可以以建立聯(lián)絡(luò)點(diǎn)的形式，使國內(nèi)的相關(guān)立法更加透明，讓其他國家的人們更多地了解?！熬惩馄髽I(yè)進(jìn)入新的國家，不知道當(dāng)?shù)氐幕玖⒎ㄇ闆r，但是對于投資活動來說，公司法、合同法、保險法、勞動法等立法情況對投資行為的結(jié)果產(chǎn)生重要影響，因此可以設(shè)立一個聯(lián)絡(luò)點(diǎn)來提供相關(guān)的法律信息?！?/p>

曾經(jīng)就發(fā)生過不少中國企業(yè)不清楚投資地當(dāng)?shù)胤烧邔?dǎo)致工程折戟的案例。

>>張?jiān)骆l(fā)言表示，在今天這個時機(jī)，國際法比以往任何時候都更加重要。 李天琪 攝

2010年，中國海外工程有限公司以低于波蘭政府28億茲羅提預(yù)算一半的價格中標(biāo)波蘭A2高速公路A、C兩個標(biāo)段，作為中國首次在歐洲修建公路的項(xiàng)目，這個不可思議的項(xiàng)目備受關(guān)注。形容其為不可思議是因?yàn)椴ㄌm人認(rèn)為，世界上誰都不可能以這么低的價格修建高速公路。難道中國海外工程有什么奇招？

但其實(shí)，與其說是奇招，不如說是被中國企業(yè)美其名為“項(xiàng)目二次經(jīng)營”的潛規(guī)則。在海外競爭中，以超低報價投標(biāo)，開工后以“挾工程以自重”為籌碼，要挾對方支付更多項(xiàng)目款的做法，在國內(nèi)屢試不爽，甚至在中東、非洲等地都有成效。

如波蘭政府所懷疑，也如中國海外工程當(dāng)初的小算盤，項(xiàng)目中期，中國海外工程嘗試與波蘭政府重新談判合同事項(xiàng)。中國海外工程以項(xiàng)目說明書描述不清、地質(zhì)情況復(fù)雜導(dǎo)致成本增大向波蘭政府追加2.5億美元工程款。但因歐盟法律規(guī)定公共工程不允許修改初始合同，這一請求遭到波蘭政府拒絕，隨后波蘭政府依合同向中國海外工程提出17.51億元人民幣的賠償要求，并禁止其三年內(nèi)參加波蘭市場公開招標(biāo)。

中國企業(yè)“走出去”往往偏重商業(yè)角度考量，忽略法律角度思考，一方面不熟悉投資地法律政策規(guī)定，一方面“不把法律與規(guī)則當(dāng)回事”，讓很多中國企業(yè)境外投資栽跟頭，這種不明智的出牌做法往往容易埋下巨大隱患。

境外投資，風(fēng)險與機(jī)遇常伴

2008年11月14日晚，由印度尼西亞國營電力公司投資興建、中國東風(fēng)電力公司和山東電力公司聯(lián)合承包的萬丹第三發(fā)電廠在建造過程中遭到數(shù)百名附近居民暴力攻擊。暴民縱火燒毀14棟員工宿舍，搗毀廠房和辦公室，砸爛7輛汽車和3臺重型機(jī)械等，承包公司工作人員的計算機(jī)、電視等物品遭到掠奪。當(dāng)格朗市消防局派出10輛消防車，迅速把火勢控制，雅加達(dá)和當(dāng)格朗警方也動員數(shù)百名警力鎮(zhèn)壓，94名中國技術(shù)人員被迫撤離至雅加達(dá)。

該工程原定于2009年完工，發(fā)電廠占地100公頃，發(fā)電量1萬兆瓦特，投資金額5.5億美元，完工后向爪哇各地供電。本是一項(xiàng)造福民眾的工程，可卻因?yàn)橛|及一小部分人的利益，引起了大規(guī)模暴亂。

興建發(fā)電廠占用當(dāng)?shù)鼐用翊罅客恋?，?dāng)?shù)夭糠执迕裾J(rèn)為得到的補(bǔ)償不足以彌補(bǔ)失去土地帶來的損失，遂向印尼政府索要名目眾多的補(bǔ)償款。未果后，當(dāng)?shù)卮彘L和其他六名滋事者為主謀，鼓動數(shù)百名村民鬧事，發(fā)動暴力攻擊。

這次襲擊事件，有當(dāng)?shù)卣陌矒嵫a(bǔ)償工作不到位的原因，也有未解決當(dāng)?shù)鼐用窬蜆I(yè)問題的原因。中國企業(yè)在萬丹建立發(fā)電廠，沒有雇用足夠的當(dāng)?shù)貏趧恿?，使得既沒有工作又失地的村民心生不滿。此外，當(dāng)?shù)孛耧L(fēng)彪悍，恰逢印尼警方在全國展開掃蕩流氓行動，逮捕了勒索該工程的幾名村民，從而引發(fā)村民集體不滿，眾多因素促成此次暴亂。

與傳統(tǒng)的國際投資貿(mào)易爭端不同，印尼在2008年的這次暴亂源于東道國社會局勢的動蕩，而這一現(xiàn)象在“一帶一路”沿線不發(fā)達(dá)國家地區(qū)中并不鮮見。中國作為全球第二大對外直接投資國，對外直接投資迅速增長的同時，海外投資面臨的外部風(fēng)險也在顯著提升。

2018年1月15日，中國社會科學(xué)院世界經(jīng)濟(jì)與政治研究所發(fā)布了“2018年度中國海外投資國家風(fēng)險評級”，從評估結(jié)果來看，低風(fēng)險級別（AAA-AA）僅有新加坡一個國家；中等風(fēng)險級別（A-BBB）包括27個國家，占35個國家的絕大多數(shù)；高風(fēng)險級別（BB-B）包括7個國家。報告指出，“一帶一路”樣本國家中多為新興經(jīng)濟(jì)體，整體經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)較為薄弱，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)單一，經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定性差；部分國家地緣政治復(fù)雜，政權(quán)更迭頻繁，政治風(fēng)險較高；而且內(nèi)部社會彈性和償債能力也較低。這讓一些人對“一帶一路”沿線國家地區(qū)的投資風(fēng)險仍然存在一定的疑慮。

正如報告所說，政治復(fù)雜、政權(quán)更迭頻繁、政治風(fēng)險較高是導(dǎo)致中國企業(yè)境外投資風(fēng)險系數(shù)倍增的不穩(wěn)定因素，我國中遠(yuǎn)集團(tuán)收購希臘比雷埃夫斯港過程就是如此一波三折。

比雷埃夫斯港位于希臘東南部，毗鄰蘇伊士運(yùn)河，地理位置優(yōu)越，是希臘最大的港口，也是全球50大集裝箱港及地中海東部地區(qū)最大的集裝箱港口之一。比雷埃夫斯港占據(jù)希臘90%的集裝箱進(jìn)出口市場，因此在全球物流鏈上具有獨(dú)特戰(zhàn)略地位。

2008年，中遠(yuǎn)集團(tuán)旗下的中遠(yuǎn)太平洋有限公司中標(biāo)希臘港口集裝箱碼頭，獲得比雷埃夫斯港2號、3號碼頭35年特許經(jīng)營權(quán)。在時任總理薩馬拉斯政府的推動下，比雷埃夫斯港啟動多數(shù)股權(quán)出售程序，嘗試出售港口67%的股權(quán)中遠(yuǎn)集團(tuán)成為重要的潛在買家。

但2015年1月，希臘新政府上臺，齊普拉斯所領(lǐng)導(dǎo)的激進(jìn)左翼聯(lián)盟在上臺的當(dāng)天就叫停了比雷埃夫斯港的私有計劃。不過，短短兩個月后，事情又發(fā)生了戲劇性的變化。因資金緊張，希臘副總理稱仍將計劃把比雷埃夫斯港口的多數(shù)股份出售給中國。

2016年4月，在希臘總理齊普拉斯的見證下，希臘私有化管理局與中遠(yuǎn)集團(tuán)簽署出售協(xié)議。在希臘議會正式批準(zhǔn)、走完所有審批流程后，中遠(yuǎn)集團(tuán)及中國政府才算松了一口氣。

為什么希臘政府短短幾個月內(nèi)，一改“反對變賣國有資產(chǎn)”的先前態(tài)度呢？

2015年5月，希臘政府同歐盟達(dá)成協(xié)議，歐盟繼續(xù)對希臘提供第三輪財政援助，金額為103億歐元，用于償還7月到期的國家債務(wù)，而國有資產(chǎn)私有化是希臘獲得國際援助的重要條件。希臘政府在提用歐盟的第三輪財政援助時，如果能完成比雷埃夫斯港的項(xiàng)目審批，可以作為私有化成果，利于條件的滿足。雖然最終中遠(yuǎn)集團(tuán)獲得比雷埃夫斯港港口67%的股權(quán)，但是港口的私有化過程一波三折，牽扯很多時間與成本，充斥著國家利益、勞資關(guān)系保障、國際債權(quán)人各方的博弈。

遇到國際爭端怎么辦？

在國際商事交往中規(guī)則很重要，但不可否認(rèn)的是，越是緊密的合作，越有可能出現(xiàn)爭端。在實(shí)施“一帶一路”倡議過程中，我們無法抑止矛盾的出現(xiàn)，不過有了規(guī)則，正確地解讀規(guī)則，能幫助我們化解矛盾、消除爭端。

也許有人會問，是否需要建立起一套統(tǒng)一的規(guī)則來規(guī)制經(jīng)濟(jì)活動？聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會秘書長安娜?喬賓?布萊特認(rèn)為這樣做不太現(xiàn)實(shí)，且不是十分有必要。安娜?喬賓?布萊特認(rèn)為：“‘一帶一路’倡議連接60多個國家地區(qū)，這么多不同的法律傳統(tǒng)和多元的法律文化中應(yīng)該保持它的多樣性，而不是去建立統(tǒng)一的規(guī)則去規(guī)制。我們更應(yīng)該做的是，推進(jìn)國際貿(mào)易法的融合，消除投資和貿(mào)易壁壘，建立起更完善的環(huán)境。通過建立起橋梁，把普通法系國家、大陸法系國家、伊斯蘭法系國家等聯(lián)系起來，大家一同支持‘一帶一路’法律合作?！?/p>

隨著國際投資的增加，爭端問題可能隨時在各領(lǐng)域中顯現(xiàn)出來，如果沒有一套一勞永逸的統(tǒng)一規(guī)則，出現(xiàn)糾紛后，該如何解決問題，將各方損失降至最低呢？

華東政法大學(xué)“一帶一路”與法律外交研究院秘書長張皎提出一個“大膽”的設(shè)想——構(gòu)建以條約為基礎(chǔ)的爭端解決機(jī)構(gòu)。她指出，在實(shí)施“一帶一路”倡議過程中，人們往往容易忽略私人與國家間、國家和國家間的爭端，“當(dāng)前的國際爭端解決機(jī)制是不是足以解決‘一帶一路’建設(shè)中涉及國家的爭議呢？爭端解決機(jī)制和國際關(guān)于私法體系的完善固然有利于倡議的實(shí)施，然而還是會出現(xiàn)無法提供足夠的私法救濟(jì)的情況，這時就需要國際層面的爭端解決機(jī)制?！睆堭ń忉專瑖H商事仲裁在解決國際商事爭議中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。但是，國際私法體系和國際商事仲裁都不是解決涉及國家爭議的最佳辦法，在處理涉及國家爭議案件中需要充分適用條約解決方案，需要全面考慮主權(quán)政策，需要尊重與維護(hù)國際合作體系，這一切與解決商事爭議存在本質(zhì)上的差異。張皎的這一看法也得到了南部非洲仲裁基金會主席邁克爾?大衛(wèi)?庫珀、奧地利亞羅利姆律師事務(wù)所高級律師奧利弗?彼得?斯圖伯的支持。

2018年1月，習(xí)近平總書記主持召開中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組會議，審議通過了《關(guān)于建立“一帶一路”國際商事爭端解決機(jī)制和機(jī)構(gòu)的意見》（以下簡稱為《意見》）?！兑庖姟分赋?，研究借鑒現(xiàn)行國際爭端解決機(jī)制的有益做法，建立符合“一帶一路”建設(shè)參與國國情特點(diǎn)并被廣泛接受的國際商事爭端解決新機(jī)制和機(jī)構(gòu)。公正、高效地解決“一帶一路”過程中產(chǎn)生的跨境、商事糾紛。

>>此次論壇，共有350余名國內(nèi)外專家代表參加。 李天琪 攝

中國最高人民法院審判委員會委員、民四庭庭長張勇健介紹，根據(jù)《意見》的精神，中國正在建設(shè)具有專業(yè)性和可信性的國際商事爭端解決機(jī)制。張勇健表示：“為了更好地解決國際商事糾紛，應(yīng)對全球經(jīng)濟(jì)化大潮，很多國家紛紛建立了國際商事法庭。按照《意見》要求，最高人民法院在廣東省深圳市、陜西省西安市分別設(shè)立‘第一國際商事法庭’和‘第二國際商事法庭’，受理當(dāng)事人之間的跨境商事糾紛案件。這種措施彰顯了中國營造法治化環(huán)境、加強(qiáng)‘一帶一路’法治保障、促進(jìn)國際合作法治的立場和決心?！绷硗猓瑥堄陆〗榻B，最高人民法院剛剛出臺了司法解釋，明確國際商事法庭的受案范圍、程序規(guī)則、審理機(jī)制以及支持多元化糾紛解決機(jī)制的舉措。

實(shí)際上，我國建立國際商事法庭的做法正是對與會嘉賓提出構(gòu)建爭端解決機(jī)制最好的實(shí)踐詮釋。張勇健認(rèn)為，剛剛掛牌的國際商事法庭僅僅是中央決議意見的措施之一，中國不僅會有國際商事法庭，還會有國際商事專家委員會，也會邀請知名的國際調(diào)解委員會、國際仲裁委員會或者仲裁機(jī)構(gòu)來和我們共同構(gòu)建這樣一個平臺。

具體做法上，國際商事法庭會根據(jù)具體案件當(dāng)中的問題提供法律建議，對于一些案件當(dāng)中涉及的法的查明提供相關(guān)建議，并且通過當(dāng)事人的申請，國際商事法庭還會邀請專家委員會的成員參與調(diào)解。國際商事專家委員會的成員代表具有廣泛性，無論是哪個國家的當(dāng)事人都很可能在專家委員會的名單中找到來自同一個地區(qū)甚至同一個國家的專家。這樣的情況之下，更加增強(qiáng)當(dāng)事人獲得公正處理案件的信心。另一方面，也鼓勵當(dāng)事人選擇調(diào)解或仲裁的方式來解決糾紛。

據(jù)張勇健介紹，更難得的是，在仲裁和調(diào)解解決過程中，我國的國際商事法庭會提供一系列的司法幫助?！氨热缯f仲裁機(jī)構(gòu)，在現(xiàn)行機(jī)制下，可以向國際商事法庭提出證據(jù)保全、財產(chǎn)保全。我們的調(diào)解機(jī)構(gòu)可以要求國際商事法庭對于他們的調(diào)解書轉(zhuǎn)化為民事調(diào)解書、轉(zhuǎn)化為判決書，更具直接的執(zhí)行力。通過這樣一系列的仲裁、調(diào)解和訴訟的銜接，能夠完美地實(shí)現(xiàn)我們的多元化糾紛解決機(jī)制的功能?！?/p>

當(dāng)發(fā)生國際貿(mào)易爭端，現(xiàn)在我們有理由相信，通過我國國際商事法庭的設(shè)置，當(dāng)事人一定能獲得有力的司法幫助及公正的對待，更加提高法治的公信力，更加提高公正的水平。