蘇鑫

筆者通過采取實(shí)地走訪、座談及下發(fā)調(diào)查問卷和調(diào)查表等方式，對黑龍江省新三板掛牌公司公司治理現(xiàn)狀進(jìn)行了調(diào)研。對20余家掛牌公司進(jìn)行實(shí)地走訪，并與部分掛牌公司董事、監(jiān)事和高級管理人員進(jìn)行座談，聽取意見、建議；共下發(fā)調(diào)查問卷和調(diào)查表各97份，回收有效調(diào)查問卷和調(diào)查表各64份，占被調(diào)研對象的66%。筆者對走訪和座談的情況進(jìn)行了歸納和總結(jié)，對回收的調(diào)查問卷和調(diào)查表進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)、匯總和分析。在此基礎(chǔ)上，對黑龍江省掛牌公司公司治理現(xiàn)狀、特點(diǎn)及存在的問題進(jìn)行了深入分析，并提出了重塑及完善掛牌公司公司治理等建議。

一、省掛牌公司公司治理現(xiàn)狀

通過對座談和調(diào)查問卷獲取的資料進(jìn)行分析，筆者發(fā)現(xiàn)黑龍江省掛牌公司普遍具有以下特征：

一是股權(quán)結(jié)構(gòu)多表現(xiàn)為“一股獨(dú)大”。從股權(quán)結(jié)構(gòu)來看，前三大股東之間持股比例懸殊，多數(shù)掛牌公司控股股東以外的股東持股比例較小，這一特征決定了掛牌公司屬于典型的股權(quán)集中控制型。

二是控制權(quán)與所有權(quán)高度統(tǒng)一。從實(shí)際控制人來看，實(shí)際控制人以自然人為主，法人控制型較為少見；實(shí)際控制人的控制結(jié)構(gòu)較為簡單，多層金字塔結(jié)構(gòu)較為少見；實(shí)際控制人高度控制董事會(huì)及管理層，控制權(quán)與所有權(quán)幾乎沒有分離；民營企業(yè)占絕對主導(dǎo)地位，國有企業(yè)僅占極小的比重。

三是內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制形同虛設(shè)。從內(nèi)部治理狀況來看，由于董事會(huì)及經(jīng)理層成員多由實(shí)際控制人提名或其近親屬擔(dān)任，無法有效監(jiān)督實(shí)際控制人及控股股東，監(jiān)事會(huì)及獨(dú)立董事的實(shí)際履職情況也沒有發(fā)揮制衡作用。

二、掛牌公司公司治理存在的問題

（一）股權(quán)高度集中，治理基礎(chǔ)薄弱

雖然掛牌公司基本上都建立了股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)與經(jīng)理層的法人治理結(jié)構(gòu)，但在這種法人治理模式中，直接影響股東會(huì)能否發(fā)揮作用、發(fā)揮什么作用的關(guān)鍵因素是股東持股比例和股東人數(shù)。掛牌公司中只有極少數(shù)公司股東數(shù)量相對較多、股權(quán)較為分散，絕大多數(shù)掛牌公司實(shí)際控制人集所有權(quán)、控制權(quán)、執(zhí)行權(quán)于一身，絕對集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致實(shí)際控制人在公司治理方面具有較強(qiáng)的話語權(quán)和影響力。

（二）治理機(jī)構(gòu)重疊，治理成本加大

掛牌公司治理機(jī)構(gòu)基本照搬上市公司治理機(jī)構(gòu)，既有沿襲“二元制”法統(tǒng)的監(jiān)事會(huì)，也有從“一元制”法統(tǒng)舶來的獨(dú)立董事，還有類似日本“會(huì)計(jì)監(jiān)察人”的外部審計(jì)制度。由于各種監(jiān)督機(jī)制立法目的雷同，職能分工出現(xiàn)重疊，不僅沒有實(shí)際解決問題，反而大大增加了掛牌公司的公司治理成本。

（三）形似神不至，制衡機(jī)制失效

掛牌公司的公司治理機(jī)構(gòu)不是根據(jù)公司的實(shí)際需要設(shè)置的，絕大多數(shù)是為了滿足《公司法》的要求而虛設(shè)的，并沒有起到制衡機(jī)制的作用。在相當(dāng)部分掛牌公司中，多數(shù)董事、監(jiān)事演繹的是一出“只見其人，不聞其音”的啞劇，看上去參與了公司治理，實(shí)際上很少“發(fā)聲”。公司治理不僅需要董事、監(jiān)事“貴在參與”，比“貴在參與”更可貴的是如何參與。

三、有關(guān)建議

筆者認(rèn)為應(yīng)以問題和企情為導(dǎo)向，重塑并完善符合我國現(xiàn)階段掛牌公司現(xiàn)狀（股權(quán)高度集中、公眾化程度有限等）的公司治理制度。應(yīng)改變現(xiàn)有掛牌公司公司治理制度供給安排，探索股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)創(chuàng)新，強(qiáng)對實(shí)際控制人的監(jiān)管和制約。

（一）優(yōu)化公司治理模式的選擇機(jī)制

目前，關(guān)于公司治理機(jī)制出現(xiàn)了“備擇化”、“靈活化”的趨勢，即法律提供多種公司治理相關(guān)組合，由公司依據(jù)自身規(guī)模、特點(diǎn)等情況，自主選擇。這種發(fā)展趨勢實(shí)際上是公司內(nèi)部治理機(jī)制簡化，低成本化的反映，同時(shí)也是尊重公司自主權(quán)，回歸公司治理本質(zhì)的正本清源之途。建議適應(yīng)這一發(fā)展趨勢，改變“一刀切”的所謂“完美”的公司治理模式，不是“疊床架屋”式地引入各類公司治理機(jī)構(gòu)，而是從實(shí)際出發(fā)，為掛牌公司提供多元化的治理模式選擇，構(gòu)建多樣性、靈活性的公司治理框架，由掛牌公司根據(jù)自身實(shí)際情況選擇適合公司具體情況的治理模式與治理機(jī)構(gòu)。在頂層設(shè)計(jì)方面，《公司法》和《證券法》的修訂應(yīng)與時(shí)俱進(jìn)，為公司治理創(chuàng)新預(yù)留法律空間。在未來兩法的修訂過程中，公司治理模式選擇上要有“底線思維”。而不是“上限思維”，不求“大而全”、“大而美”，即除必須設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)外，其他的如監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事等由公司根據(jù)自身的性質(zhì)、規(guī)模及發(fā)展階段等自主選擇。

（二）設(shè)計(jì)雙重股權(quán)架構(gòu)

由于掛牌公司中民營企業(yè)占有絕對主導(dǎo)地位，掛牌公司的創(chuàng)始人出于對公司控制的需要，會(huì)傾向于采用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)。雙重股權(quán)架構(gòu)的公司是指公司發(fā)行兩種普通股股份，一種是高級投票權(quán)的股票（也被稱為A類股，即一股對應(yīng)多倍數(shù)的投票權(quán)），另一種是普通投票權(quán)股票（也被稱為B類股，一股對應(yīng)一個(gè)投票權(quán)，即“一股一權(quán)”），通過對內(nèi)發(fā)行高投票權(quán)股票，對外發(fā)行普通投票權(quán)的股票，公司創(chuàng)始人及管理層得以較小的資本投入維持現(xiàn)有的控制權(quán)。其優(yōu)勢至少有四點(diǎn)：一是使管理團(tuán)隊(duì)既可以進(jìn)入資本市場募集資金，又不必稀釋其對公司的控制權(quán)；二是幫助企業(yè)有效抵御控制權(quán)收購，從而使管理團(tuán)隊(duì)可實(shí)施長期戰(zhàn)略；三是鼓勵(lì)管理層向公司投入高度匹配的人力資本，減少傳遞信息的成本，提高決策效率；四是屏蔽風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的干擾，解決公司的長遠(yuǎn)利益與風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的短期利益之間的沖突。

（三）強(qiáng)化外部約束

（1）強(qiáng)化投資者外部監(jiān)督機(jī)制。建議強(qiáng)化創(chuàng)新層和股東人數(shù)超過200人的掛牌公司接受投資者質(zhì)詢的義務(wù)，通過開通專門郵箱、借助交流平臺在線交流、出席股東大會(huì)等形式，暢通與中小投資者溝通渠道。

（2）強(qiáng)化誠信建設(shè)。資本市場是以誠信立足的市場，誠信建設(shè)不僅是公司發(fā)展和提高競爭力的基石。在當(dāng)前簡政放權(quán)、放寬市場準(zhǔn)入及加強(qiáng)事中事后監(jiān)管的背景下，掛牌公司應(yīng)以誠信為切入點(diǎn)，樹立誠信為本的理念，將誠信的理念融入到公司治理之中，貫穿到業(yè)務(wù)流程的各個(gè)環(huán)節(jié)，將誠信作為提升公司治理水平的重要抓手。

四、結(jié)論

研究掛牌公司公司治理的最終目的是提高掛牌公司治理機(jī)制，提升掛牌公司規(guī)范運(yùn)作水平。雖然掛牌公司可以考慮借鑒上市公司公司治理的成功經(jīng)驗(yàn)，但是，不能完全照搬上市公司公司治理模式。公司治理具體制度與具體模式的選擇應(yīng)當(dāng)與掛牌公司的實(shí)際情況相符，設(shè)計(jì)不同于上市公司的股權(quán)架構(gòu)。同時(shí)，為了有效規(guī)制掛牌公司實(shí)際控制人濫用控制權(quán)，法律層面需要明確規(guī)定實(shí)際控制人的一般義務(wù)，并加強(qiáng)掛牌公司的外部約束。