文/趙彥軍 編輯/任風(fēng)遠

改革開放以來，外商直接投資規(guī)模不斷擴大，外國投資者在我國境內(nèi)獲得的投資收益穩(wěn)步增長。由于當(dāng)前外商投資企業(yè)利潤匯出政策存在一些問題，易導(dǎo)致銀行辦理利潤匯出業(yè)務(wù)不規(guī)范、外匯局對銀行違規(guī)行為難定性，因此，需要進一步完善外商投資企業(yè)利潤匯出管理。

管理中存在的問題

管理存在交叉

目前直接投資項下利潤匯出業(yè)務(wù)主要依據(jù)以下三個法規(guī)辦理：一是《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)〈服務(wù)貿(mào)易外匯管理法規(guī)〉的通知》（匯發(fā)〔2013〕30號，以下簡稱“30號文”）。30號文對外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務(wù)進行了規(guī)范，將利潤、股息和紅利項下對外支付列為服務(wù)貿(mào)易項下的外匯收支，具體審核材料包括會計師事務(wù)所出具的相關(guān)年度財務(wù)審計報告、董事會關(guān)于利潤分配的決議和最近一期的驗資報告，并明確境內(nèi)機構(gòu)可依法支付中期境外股東所得的股息、紅利。二是《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號），對直接投資項下的外匯利潤匯出業(yè)務(wù)再次做出規(guī)定，要求銀行應(yīng)按真實交易原則審核與本次利潤匯出相關(guān)的董事會利潤分配決議、稅務(wù)備案表原件、經(jīng)審計的財務(wù)報表，并要求境內(nèi)機構(gòu)利潤匯出前應(yīng)先依法彌補以前年度的虧損，但取消了審核驗資報告的要求。三是《資本項目外匯業(yè)務(wù)操作指引（2017年版）》也對直接投資利潤匯出進行了具體規(guī)范。該操作指引中引用的法規(guī)依據(jù)并不包括依然有效的30號文，同時也未提及企業(yè)支付中期境外股東所得的股息、紅利的具體審核要求，但對提取法定公積金及彌補虧損做出了具體規(guī)定。

從上述規(guī)定可以看出，外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務(wù)涉及外匯局經(jīng)常項目和資本項目兩個管理部門，存在交叉管理的問題。一是按照國際收支統(tǒng)計標(biāo)準(zhǔn)，外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務(wù)屬于服務(wù)貿(mào)易項下的投資收益類，具體業(yè)務(wù)操作也在服務(wù)貿(mào)易相關(guān)政策文件中做出了具體規(guī)定；但資本項目部門出臺的操作指引，也對此項業(yè)務(wù)進行了規(guī)范。二是外匯局經(jīng)常項目和資本項目管理部門都對外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務(wù)進行事后監(jiān)管和核查：如經(jīng)常項目管理部門開展的對服務(wù)貿(mào)易項下外匯收支的核查，包括外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務(wù)；而資本項目信息系統(tǒng)中的異常指標(biāo)中，也包括利潤匯出異常指標(biāo)，并且指標(biāo)閾值較為寬泛（本年利潤匯出額/上年利潤匯出額超過50%的，即被視為異常）。這會導(dǎo)致銀行需要同時配合外匯局不同部門開展核查工作，增加了銀行負(fù)擔(dān)。

審核原則不清晰

現(xiàn)行政策僅對企業(yè)辦理利潤匯出業(yè)務(wù)時應(yīng)提交的材料進行了規(guī)范，但對相關(guān)材料的審核原則或要點則未提出具體要求。實際業(yè)務(wù)操作中，由于各企業(yè)具體情況不同，銀行工作人員對企業(yè)會計制度也不熟悉，易使審核過程流于形式；同時，由于未明確具體的審核原則，也增加了外匯局對銀行違規(guī)行為定性的難度。

例如，大連轄內(nèi)某企業(yè)于2016年9月根據(jù)2007年底審計報告上的未分配利潤數(shù)額，向經(jīng)辦銀行申請匯出2007年以前年度的利潤。由于2013年以后工商部門不再要求企業(yè)提交年度審計報告，企業(yè)在之后年度并未開展年度審計工作，因此無法向銀行提供2013年以后的年度審計報告，僅提供了企業(yè)年度財務(wù)報表以及2012年以前的年度審計報告。銀行遂在未確認(rèn)企業(yè)利潤匯出前是否存在虧損需要彌補的情況下，為企業(yè)辦理了2007年以前年度利潤的匯出業(yè)務(wù)。

該案例存在以下問題：一是企業(yè)是否可以直接分配以往年度的未分配利潤，對此目前尚無明確規(guī)定。按照《中華人民共和國外資企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)以往會計年度未分配利潤，可與本會計年度可供分配的利潤一并分配，但并未規(guī)定可以直接分配以往年度的利潤。此外，未分配利潤為時點數(shù)，如果企業(yè)2008年至2016年期間存在虧損需要彌補，在2016年匯出利潤的時點，企業(yè)可供分配的利潤數(shù)額就會小于2007年底的報表數(shù)，從而會造成超額匯出利潤的問題。因此，對直接分配以往年度未分配利潤的做法需要交易進一步的明確與規(guī)范。二是銀行在辦理利潤匯出業(yè)務(wù)時，具體需要審核哪一年度的審計報告，目前也無明確規(guī)定。按照30號文的規(guī)定，企業(yè)支付利潤、股息和紅利，需要提供會計師事務(wù)所出具的相關(guān)年度的財務(wù)審計報告。針對該案例，銀行在進行審核時，是僅審核產(chǎn)生利潤年度的審計報告，還是需要審核付匯日期前所有年度的審計報告，并無明確規(guī)定。由于相關(guān)規(guī)定不清晰，外匯局對銀行該筆付匯業(yè)務(wù)難以進行違規(guī)定性。

企業(yè)利潤分配程序不規(guī)范

按照相關(guān)法律規(guī)定，外商投資企業(yè)繳納所得稅后的利潤分配原則，是先按不低于稅后利潤的10%提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金等三項基金，然后才能由董事會決定如何分配剩余利潤；同時，以前年度的未分配利潤可以并入本年度利潤分配，但企業(yè)在以前年度的虧損未彌補前，不得分配利潤。而在實際業(yè)務(wù)操作中，外商投資企業(yè)存在或不按規(guī)定提取三項基金，或提取比例不符合規(guī)定，或直接分配中間年度利潤而不是按年度分配利潤等問題。

例如，大連轄內(nèi)某企業(yè)于2001年設(shè)立，直到2004年才開始盈利，并持續(xù)至2012年；從2013年度起又開始虧損，持續(xù)至2015年9月末。這期間，企業(yè)一直未進行利潤分配。由于持續(xù)虧損，企業(yè)于2015年11月召開董事會，決定分配2015年9月底前產(chǎn)生的全部未分配利潤。在辦理利潤匯出時，企業(yè)提供了2015年1—9月份的審計報告。

該案例中需要商榷的主要問題是企業(yè)不按會計年度分配利潤的行為是否符合相關(guān)法規(guī)規(guī)定的利潤分配程序，是否符合現(xiàn)行外匯管理規(guī)定。根據(jù)30號文，企業(yè)按年度分配利潤、股息、紅利的，需要審核年度財務(wù)審計報告，同時境內(nèi)機構(gòu)可以依法支付中期境外股東所得股息、紅利，但未明確何種股息、紅利屬于可以中期對外支付的范圍，且對外商投資企業(yè)的年中利潤是否可以進行分配，也未做出明確規(guī)定。此外，外商投資企業(yè)所得稅通常是按會計年度進行匯算清繳；而當(dāng)年未進行所得稅匯算的利潤則存在一定的變數(shù)，如提前進行分配，可能存在多分配利潤的問題。

完善利潤匯出管理之策

一是明確業(yè)務(wù)管理部門及管理范圍。第一，外匯局應(yīng)明確外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務(wù)的牽頭管理部門。建議按照交易性質(zhì)，將利潤匯出業(yè)務(wù)納入到服務(wù)貿(mào)易外匯管理中，明確利潤匯出業(yè)務(wù)的日常監(jiān)管和事后核查部門。第二，將利潤匯出管理范圍擴大至境內(nèi)企業(yè)境外上市支付股息、A股上市公司向外資股東派發(fā)股息、紅利、外資比例不足25%的境內(nèi)企業(yè)向外方支付利潤、合伙企業(yè)支付外方股東利潤等情況。上述情況均屬于外國投資者在境內(nèi)取得的合法投資收益，符合利潤匯出管理范疇，應(yīng)予以統(tǒng)一規(guī)范管理。

二是細(xì)化利潤匯出業(yè)務(wù)的審核原則。第一，建議依據(jù)《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國外資企業(yè)法》的規(guī)定，明確外商投資企業(yè)應(yīng)按照會計年度分配利潤的原則，對以前年度的未分配利潤，只能結(jié)轉(zhuǎn)到本會計年度進行分配。第二，明確企業(yè)只能分配截至上年度末的未分配利潤數(shù)額，禁止企業(yè)分配中間年度未分配的利潤。第三，增加審核驗資報告的要求。對注冊資本未足額到位，虛假或違規(guī)出資及返程投資等企業(yè)，應(yīng)在利潤匯出環(huán)節(jié)進行必要的限制。第四，明確可以依法分配年中股息、紅利的具體范圍，以方便銀行的業(yè)務(wù)操作。

三是規(guī)范外商投資企業(yè)利潤分配程序。第一，協(xié)商有關(guān)部門，明確外商投資企業(yè)三項基金提取原則。建議規(guī)定外商投資企業(yè)應(yīng)在利潤分配前提取三項基金，注冊會計師應(yīng)在年度審計時對企業(yè)提取三項基金的情況進行審驗，并在審計報告中進行披露。第二，針對企業(yè)未按規(guī)定提取三項基金而匯出利潤的情況，制定必要的罰則。第三，明確利潤分配的會計處理原則。建議規(guī)范會計科目設(shè)置，將已分配未匯出利潤納入應(yīng)付股利科目管理。第四，建議對留存境內(nèi)1年以上的應(yīng)付股利納入外債統(tǒng)計。

四是加強外匯局及銀行操作人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)。第一，開展企業(yè)利潤匯出外匯管理政策培訓(xùn)，使基層工作人員準(zhǔn)確把握政策意圖，了解審核要點。第二，開展企業(yè)會計制度、報表和審計報告制作等方面的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，使工作人員準(zhǔn)確了解企業(yè)會計制度和相關(guān)科目的設(shè)置，提高對企業(yè)利潤真實性情況的審核能力。