摘 要 在當(dāng)前階段，民法總則的核心內(nèi)容是法律行為的理論。通過(guò)對(duì)當(dāng)前的法律體系發(fā)展?fàn)顟B(tài)進(jìn)行跟蹤可以發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前的法律體系還不夠完善，我們應(yīng)該通過(guò)一些方法來(lái)完善其建設(shè)?；诖丝紤]，本文通過(guò)與法律行為的理論進(jìn)行聯(lián)系，通過(guò)全方面的角度對(duì)總則的規(guī)范進(jìn)行了探討和分析，從而使我國(guó)的法律體系能上升到一個(gè)新的階段，這對(duì)于實(shí)現(xiàn)法律體系的良好建設(shè)有很重要的指導(dǎo)意義。與此同時(shí)，對(duì)于法律體系的改進(jìn)，我們應(yīng)該在其專業(yè)術(shù)語(yǔ)上和容易表達(dá)出錯(cuò)的部分方面進(jìn)行獨(dú)立的改進(jìn)，并提出一些實(shí)際的改進(jìn)方案來(lái)保證法律體系能夠在一些指導(dǎo)下進(jìn)行完善和改進(jìn)。

關(guān)鍵詞 《民法總則》 法律行為 意思表達(dá) 效力

作者簡(jiǎn)介：侯志鵬，國(guó)網(wǎng)山東省電力公司棗莊供電公司。

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.253

一、引言

在過(guò)去的一年里，我國(guó)民法總則已經(jīng)表決通過(guò)了，并且在過(guò)去的十月已經(jīng)正式的開(kāi)始生效。在當(dāng)前的中國(guó)新法律發(fā)展的形式下，民法總則的通過(guò)對(duì)于國(guó)家的法律體系建設(shè)有很重要的保障和指導(dǎo)作用，通過(guò)民法總則解決了眾多阻礙法律建設(shè)的問(wèn)題，其為我們掃清了發(fā)展的絆腳石。另外，基于國(guó)外一些比較成熟的法律體系，通過(guò)對(duì)比結(jié)合的方式來(lái)形成一套具有獨(dú)創(chuàng)性的法律體系。

二、法律行為之概念與定義評(píng)述

《民法總則》繼續(xù)繼承了我國(guó)立法的優(yōu)良傳統(tǒng)，在相應(yīng)的條款之中，對(duì)法律行為做出了明確的規(guī)定，在民事行為中，法律行為可以概括為意思表示的成立，變更和撤銷，這種解釋是與《民法通則》對(duì)比實(shí)現(xiàn)的。它取得了非常大的進(jìn)步，集中體現(xiàn)在以下兩個(gè)地方：

第一是法律行為的規(guī)范性被除去了，在一定程度上解決了當(dāng)前法學(xué)界所認(rèn)為的法律行為應(yīng)不應(yīng)該在滿足響應(yīng)行為要求的爭(zhēng)論問(wèn)題。在《民法通則》相應(yīng)的條款中有明確的規(guī)定法律行為不許是規(guī)范的行為，與法律相反或者在實(shí)行法律行為的過(guò)程當(dāng)中的一些沒(méi)必要的行為都可認(rèn)定為非法律行為，所以說(shuō)，應(yīng)當(dāng)也必須把法律行為納入到規(guī)范的體系當(dāng)中。有很多學(xué)者贊成這一做法，但是也有許多意見(jiàn)相反的學(xué)者反對(duì)把法律行為納入到規(guī)范體系當(dāng)中。

第二就是法律行為的相關(guān)條款規(guī)定了法律行為與意思表示的區(qū)別，《民法通則》在第54條中做出了相應(yīng)的解釋，并且在定義法律行為這一詞語(yǔ)的過(guò)程中也沒(méi)有見(jiàn)到有關(guān)意思表示的字眼。主要是在學(xué)說(shuō)解釋的過(guò)程中把法律行為和意思表示聯(lián)系到了一起。《民法總則》中有明確的規(guī)定，把民事主體的“意思表示”默認(rèn)為是法律行為的反映，因此，在立法的過(guò)程中又把法律行為規(guī)定到中國(guó)式的法學(xué)之下。

三、意思表示的構(gòu)成要素

（一）意思表示的內(nèi)容

在實(shí)際上，意思的表示分為了內(nèi)在和外在表現(xiàn)兩種形式，也就是所謂的主觀和客觀條件。按照國(guó)外的一些理論來(lái)對(duì)其進(jìn)行說(shuō)明，意思表示包含的要素主要有以下五個(gè)方面：一是包括了目的意思，它在一定程度上體現(xiàn)了基礎(chǔ)和法律行為的階層。二是效果意思，從另一方面考慮，其又可以稱為法效作用。三是意識(shí)，也就是在所表達(dá)的內(nèi)容中體現(xiàn)出其根本目的和意思。四是行為意思，它表達(dá)了效果意思所能產(chǎn)生的理想。五是行為，它主要是作為一種表示要素而存在。

（二）意思表示的主要構(gòu)成要件

在實(shí)際上，意思表示應(yīng)該是作為一種法律行為的手段，在一定情況下也可以等效為法律行為。其實(shí)意思表示應(yīng)該分為主觀和客觀兩部分，主觀主要實(shí)現(xiàn)了其直接目的的明確表達(dá)?？陀^則是利用現(xiàn)實(shí)的情況來(lái)表達(dá)目的和內(nèi)容。換言之，其也是作為一種交易的形式存在。意思表示在實(shí)際上應(yīng)該由效果，行為和意識(shí)三部分組成。效果是存在于人類心中，而表達(dá)指人以一定行為的方式來(lái)表達(dá)理想效果，而意識(shí)則是被人的客觀和主觀思想消化。

（三）學(xué)理及個(gè)人認(rèn)為的意思表達(dá)

通過(guò)學(xué)理認(rèn)識(shí)來(lái)表達(dá)意思是最具有爭(zhēng)議的，因?yàn)槠浞譃榱朔e極和消極兩面。消息方面主要認(rèn)為意思表達(dá)具有一些行為表示的思想效果，因此，在表達(dá)的結(jié)構(gòu)上無(wú)需將意識(shí)作為一種獨(dú)立的要素。而積極方面主要認(rèn)為意識(shí)和效果思想是相關(guān)的，它與一般的意思需要嚴(yán)格的區(qū)分，而且在其本質(zhì)的成立上可以作為一種不可缺少的條件。而個(gè)人認(rèn)為的意識(shí)表達(dá)則是作為其主要內(nèi)容，是作為表達(dá)和效果之間的一種介質(zhì)。效果主要是指行為按照一定的欲望產(chǎn)生了相應(yīng)的法律效果，行為后果是作為其意思表達(dá)的主要基礎(chǔ)。對(duì)于后者，行為意識(shí)在表達(dá)上具有不確定性，比如在某人的內(nèi)心里面已經(jīng)形成了某種效果的理想，但是其卻沒(méi)有完全的表現(xiàn)出來(lái)此時(shí)的行為是相關(guān)的。由于一些特殊情況而使得其被人認(rèn)為，想要表達(dá)一些非理想的主要意思，而不是直接的對(duì)意識(shí)進(jìn)行表達(dá)，這體現(xiàn)了一種內(nèi)心可控但受外界影響的不作為情況，這充分展示了內(nèi)心思想和意志控制下的決策活動(dòng)，此時(shí)的被迫和效果需要在大腦意識(shí)的支配下來(lái)對(duì)身體的行為做出一定的指導(dǎo)，其中這樣可能是作為意識(shí)表達(dá)的一種形式。

四、意思表示評(píng)述

《民法總則》對(duì)意思表示的完善：

根據(jù)民眾對(duì)法律的理解以及法律行為的定義，構(gòu)成法律行為的重要因素就是意思表示，用另外的意思解釋就是，意思表示基本都包含于法律行為。單方面法律行為意思是由一個(gè)意思表示組成雙方面及多方面行為由各自的意思表示一致組成，所以，《民法總則》中所闡述的最為重要的內(nèi)容就是意思表示所具有的很多公共規(guī)則，采取這樣的方式能夠避免在分則中要做出重復(fù)的規(guī)定，而且還能在一定程度上降低法律漏洞的概率，在這樣的前提條件下，在立法過(guò)程中，采取正確的法律行為理論，在法典中一定要單獨(dú)作節(jié)來(lái)闡述意思表示，在《民法總則》中，對(duì)法律行為的意思表述從以下幾個(gè)方面進(jìn)行改善：

（一）規(guī)定意思表示的規(guī)則

在《民法通則》之中，因?yàn)橹暗姆审w系相對(duì)來(lái)說(shuō)發(fā)展的不夠完善，所以就對(duì)特定條件下的意思表示沒(méi)有做出明確的規(guī)定，也就缺失了相應(yīng)的對(duì)于意思表示有效和無(wú)效的鑒別方式，以《合同法》為例，該項(xiàng)法律對(duì)于合約和諾言有效，但是對(duì)于合約與諾言之外的法律行為就不具有法律約束力。

（二）完善意思表示的闡述

《民法總則》在本次頒布所取得的最大的成就就是規(guī)范了不是意思表示的解釋。針對(duì)總則中對(duì)非意思表示的闡述，其效力不僅是法律行為理論中最有影響力的問(wèn)題，而且是法律行為理論中的主要問(wèn)題。在私法自治原則基礎(chǔ)上，法律行為的有效與當(dāng)事人的意思表示有著非常重要的關(guān)系，所以，通過(guò)分析闡述當(dāng)事人所表達(dá)的真實(shí)意思就成為了法律行為開(kāi)始產(chǎn)生作用的前提。在意思表示的過(guò)程中，要判斷是否存在漏洞，就要根據(jù)意思表示產(chǎn)生的前提做出判斷。表意人通過(guò)自己說(shuō)的意思，在常規(guī)的情況下與領(lǐng)到意思表示的人的想法是一致的，所以這個(gè)意思表示在兩邊當(dāng)事人一起理解的含義上產(chǎn)生法律效果。但是，因?yàn)檎Z(yǔ)言上的不足，表意人表述出來(lái)的想法與受領(lǐng)人的想法一點(diǎn)也不一樣的情況也有很多，這時(shí)候雙方當(dāng)事人有了爭(zhēng)論訴至法院，法院就要求該意思表示展開(kāi)對(duì)應(yīng)的解釋，因此獲得對(duì)的評(píng)判。

（三）完善意思表示瑕疵

《民法總則》是在《民法通則》的體系之上，針對(duì)意思表示所存在的確定進(jìn)行了完善。主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善：（1）針對(duì)詐騙過(guò)程中的意思表示進(jìn)行完善。相關(guān)法律比如《合同法》，關(guān)于受到欺詐的意思表示，在《民法總則》中新增加了一些規(guī)定，也就是由第三方實(shí)行的當(dāng)事人在知道的情況之下，可以主觀的撤銷掉意思表示。（2）增加了虛偽的意思表示規(guī)則。在新頒布的《民法總則》第146條做出了規(guī)定，所采取的形式是比較容易接受的比較法的形式。（3）增加了對(duì)暴利行為的規(guī)定。在新頒布的《民法總則》第151條作出明確規(guī)定，針對(duì)市場(chǎng)中的，有損市場(chǎng)榮譽(yù)或者是有失公平的獲利行為規(guī)定為暴利行為，要撤銷意思表示。

五、意思表示的不足

（一）意思表示在實(shí)行過(guò)程中的漏洞修復(fù)

在意思表示判定為有效的過(guò)程中，還有兩個(gè)地方存在著遺漏的規(guī)定，因此，就會(huì)造成法律漏洞。

一是還不存在制定對(duì)于不負(fù)有行為能力和行為受到限制的人規(guī)定意思表示所具有的時(shí)間。在對(duì)比法中，通常把這類人的代理人作出意思表示。

二是假如在行為人死亡之后，法律機(jī)構(gòu)在不知情的情況下對(duì)于行為人發(fā)出了意思表示，或者是之前的行為人有對(duì)自己行為負(fù)責(zé)的能力，后來(lái)由于某種原因喪失了對(duì)自己行為負(fù)責(zé)的能力，這兩種情況下做出的意思表示并沒(méi)有明確的規(guī)定時(shí)效性。

（二）意思表示規(guī)則需要完善

1.沒(méi)有規(guī)定單獨(dú)虛偽表示

《民法總則》根據(jù)社會(huì)的真實(shí)發(fā)展軌跡，規(guī)定了各種虛假的意思表示的法律效應(yīng)，但是，并不能與事故真實(shí)情況相違背的虛偽的意思表示，所以就會(huì)造成法律系統(tǒng)的不完善。所謂的瑕疵，在意思表示之中主要可分成兩種，一種是邏輯不通，另一種是受到限制，因此，也就會(huì)造成當(dāng)事人所要真正的意思表示受到影響，從而影響最終的司法公正。

2.應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善意思表示錯(cuò)誤的規(guī)則

《民法總則》還是繼承了《民法通則》和《合同法》的制定，關(guān)于民眾在認(rèn)識(shí)和學(xué)習(xí)法律的過(guò)程中仍然對(duì)意思表示產(chǎn)生了誤解，曲解成與學(xué)術(shù)上的意思表示相背離的方向。改用對(duì)比法上的“錯(cuò)誤”。即使有一些法學(xué)界專家在對(duì)比過(guò)程中發(fā)現(xiàn)當(dāng)前國(guó)家法律所產(chǎn)生的誤解不一致，主張應(yīng)該明確區(qū)分開(kāi)來(lái)，而且還明確說(shuō)出了不同之處。但是在一些學(xué)者發(fā)表的文章或者個(gè)人言論來(lái)看，大多數(shù)的學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把“重大誤解”認(rèn)定為“錯(cuò)誤”，或者是把“錯(cuò)誤”包含在“重大誤解”之內(nèi)。在這個(gè)基礎(chǔ)之上再進(jìn)行學(xué)術(shù)的研討。

六、 結(jié)語(yǔ)

《民法總則》這項(xiàng)法案的通過(guò)，對(duì)于中國(guó)社會(huì)的法律法規(guī)的健全發(fā)展具有重大的歷史意義，不僅滿足了當(dāng)前社會(huì)民眾對(duì)于這項(xiàng)法案的要求，也解決了當(dāng)前法學(xué)界對(duì)于法典爭(zhēng)論不休的現(xiàn)象，在后續(xù)的時(shí)間里，將會(huì)頒布相應(yīng)的《民法典》各編。這項(xiàng)法案的通過(guò)將會(huì)在今后相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間里對(duì)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)、政治和文化等許多領(lǐng)域發(fā)生重大的影響。和所有法典一樣，它一定會(huì)受到許多現(xiàn)實(shí)因素的牽制而有許多缺點(diǎn)，《民法總則》的法律行為規(guī)范體系里邊也會(huì)有許多要求更加改進(jìn)的方面。關(guān)于這些要求改進(jìn)的方面，應(yīng)該在《民法典》各個(gè)分則編撰結(jié)束以后，展開(kāi)對(duì)《民法典》整體整合時(shí)候的完善。

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