司法解釋法源地位研究

(哈爾濱商業(yè)大學(xué) 黑龍江 哈爾濱 150000)

一、何謂司法解釋法源地位

我國當(dāng)代現(xiàn)行的成文法存在多種淵源，例如憲法、法律、行政法規(guī)等等，而作為補(bǔ)充成文法漏洞與不足而存在的司法解釋是否有資格作為成文法的淵源之一，是本文主要討論的對(duì)象。

關(guān)于司法解釋之法源地位，在學(xué)術(shù)界存在著肯定說、否定說、折中說三種不同的觀點(diǎn)：

1.肯定說。有些專家、學(xué)者認(rèn)為司法解釋伴隨著法律的產(chǎn)生而出現(xiàn)，許中寶認(rèn)為通過與其他國家之比較研究可知，最高院通過闡明法條來促進(jìn)法之適用，在事實(shí)上，創(chuàng)造了一個(gè)可行的特殊的法源。在實(shí)踐中，司法解釋也被作為法官裁判的重要依據(jù)，因此，司法解釋是我國法的淵源。

2.否定說。張文顯認(rèn)為，當(dāng)代中國成文法形式包括:憲法、法律、行政和地方性法規(guī)、行政規(guī)章、特別 行政區(qū)法等，但其他均不得作為法之淵源。作為法的形式補(bǔ)充存在的，主要是政策、習(xí)慣、判例，也沒有把司法解釋作為當(dāng)代中國法的淵源。

3.折中說。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，司法解釋在我國當(dāng)前的法環(huán)境下的具體定位仍然存在邊界模糊的情況，在我國當(dāng)前立法缺乏的環(huán)境下，司法解釋事實(shí)上起到了補(bǔ)充立法的功能，屬于解釋性法源，但只是進(jìn)行介紹，對(duì)于法律從真正意義的角度是否確定司法解釋地位尚未有明確觀點(diǎn)。這里引用孫國華對(duì)于司法解釋的觀點(diǎn)：更多的是指出在無法可用之時(shí)，方可作為補(bǔ)充性的法源。

筆者認(rèn)為司法解釋應(yīng)屬于法律的正式淵源之一，最高院司法解釋從根本上擁有著合憲性、權(quán)威性以及普遍效力，且在某些尚未有法 條確認(rèn)情形下，其基本上等同于法條本身。最高院的司法解釋應(yīng)當(dāng)是我國的正式法律淵源。

二、司法解釋作為法律淵源的合理性

談及司法解釋作為法律淵源的合理性，筆者認(rèn)為主要應(yīng)從兩方面進(jìn)行論述，首先是為何司法解釋可以作為一種法律淵源進(jìn)行存在，簡而言之它的重要性體現(xiàn)在哪里；另一方面就是司法解釋最為法律淵源的纖細(xì)意義在哪里，也就是何為必要性。

首先，司法解釋在彌補(bǔ)由于法律自身 的滯后性和穩(wěn)定性所帶來的缺陷，進(jìn)而對(duì)法條進(jìn)行補(bǔ)充和完善起到了至關(guān)重要的作用。法律本身的發(fā)展會(huì)帶來各種缺陷和遺漏，這是法律發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步不可避免的情況，在大規(guī)模修改法律難以執(zhí)行的情況下，司法解釋的產(chǎn)生便有著雪中送炭的關(guān)鍵作用。

司法解釋主要分為兩種性質(zhì)：一是針對(duì)法條本身進(jìn)行的解釋，二是超出法條的解釋，將這類司法解釋的性質(zhì)稱為補(bǔ)充性立法，是對(duì)立法活動(dòng)的補(bǔ)充和完善。在法律尚未有明確規(guī)定的事項(xiàng)所作的司法解釋是對(duì)立法的補(bǔ)充，在沒有立法規(guī)定或者立法規(guī)定尚未明確，且立法機(jī)關(guān)無法及時(shí)采取補(bǔ)充措施時(shí)，由最高人民法院針對(duì)具體情況發(fā)布司法解釋來對(duì)立法進(jìn)行補(bǔ)充，從而保證司法審判的順 利有效進(jìn)行，這就從一定意義，司法解釋實(shí)際上將法條空白的進(jìn)行了填補(bǔ)，同時(shí)為法條的完善奠定基礎(chǔ)。司法解釋從制定、發(fā)布再到實(shí)施都是根據(jù)法律的規(guī)定來運(yùn)行的，其制定程序的嚴(yán)謹(jǐn)不在立法的制定程序之下。因此司法解釋擁有同法律相同的效力和性質(zhì)。

因此司法解釋對(duì)法條本身的解釋，使法條得到充分合理的適用。對(duì)法律尚未規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行解釋，在補(bǔ)充法律漏洞的同時(shí)促進(jìn)法律的不斷完善，其嚴(yán)格的制定程序可以限制過分的個(gè)別性司法解釋，從而更好地完善法律，保證法律的適用。

其次，在我國堅(jiān)定不移得走具有中國特色的社會(huì)主義法治國家的道路過程中，如何更好地完善法律，更好的發(fā)展中國特色法律，這一偉大任務(wù)被高度重視，司法解釋越來越發(fā)揮著不可替代的作用，司法解釋獲得社會(huì)普遍認(rèn)可的功能，司法解釋既規(guī)范人的行為模式，又規(guī)范人的行為后果，這是法的功能的最直接的表現(xiàn)。司法解釋事實(shí)上對(duì)當(dāng)事人之權(quán)利義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，確保其踐行義務(wù)甚或?qū)崿F(xiàn)權(quán)利，從而促使各方均達(dá)成平衡狀態(tài)。司法解釋還具有行為預(yù)測(cè)的功能，即司法解釋不僅能預(yù)測(cè)到他人的行為，而且還能預(yù)測(cè)到國家的行為，從而為 行為人作出行為選擇提供指導(dǎo)。司法解釋既表達(dá)各當(dāng)事人的權(quán)益要求，又緩和各主體的利益沖突。

由此可見，司法解釋作為法律淵源具有不可替代的必要意義，對(duì)我國現(xiàn)階段法制建設(shè)與發(fā)展有著不可磨滅的豐功偉績。

三、司法解釋法源地位的應(yīng)用現(xiàn)狀

確立司法解釋法源地位實(shí)踐作用，明確司法解釋法源地位的具體功能，是研究司法解釋法源地位應(yīng)用現(xiàn)狀的主要討論對(duì)象。

一項(xiàng)事物所具有的正當(dāng)性，除了其自身理論上的合理性之外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)過實(shí)踐的檢 驗(yàn)。由于法條本身具有總體上的抽象概括性和不得隨意更改之穩(wěn)定性，促使在條文規(guī)定 中明確司法解釋之地位有其根本上的合理性。在社會(huì)生活中司法解釋條款之多，早已非條文規(guī)定與解釋一一對(duì)應(yīng)之關(guān)系。司法解釋成為法源除其本身的性質(zhì)、特征和法律的規(guī) 定之外，在司法實(shí)踐中經(jīng)常被直接適用到案件裁判中，具有實(shí)踐上之實(shí)踐性和可操作性，面對(duì)社會(huì)生活實(shí)踐具有非常關(guān)鍵性之地位，因此，有必要通過明文確立其法源地位。

1.保證法律能夠得到統(tǒng)一的適用。從法律條文的技術(shù)層面來看，能夠得到廣泛應(yīng) 用的法條和法律的廣泛應(yīng)用是所有建設(shè)法治社會(huì)所必需的必要條件。廣泛應(yīng)用的法條 和法條的廣泛應(yīng)用的統(tǒng)一是兩個(gè)全然迥異的層次或者是有差異的兩個(gè)事物，廣泛應(yīng)用的 法條是制定法律，而法條的廣泛應(yīng)用則是適用法律的過程。廣泛應(yīng)用于社會(huì)生活之法條 成為法治之前提，這從根本上屬于全國人大常委會(huì)根本責(zé)任之所在，而該職權(quán)則在全國 人大常委會(huì)確立出法律后，落到了維護(hù)法律體系完善的最高院的肩膀上。通過制定司法 解釋為司法審判提供明確的法律依據(jù)，保證審判依法進(jìn)行，統(tǒng)一法律的適用，即維護(hù)國 法司法的統(tǒng)一性，避免法律適用的混亂。

2.補(bǔ)充、發(fā)展法律，為立法創(chuàng)造條件。司法解釋在對(duì)立法的漏洞進(jìn)行補(bǔ)充的時(shí)候，在一定程度上亦為立法的進(jìn)一步修改和完善提供了基礎(chǔ)或者說是經(jīng)驗(yàn)上的借鑒。我國婚 姻法以及三大訴訟法的眾多條款，都是長期司法解釋實(shí)踐的結(jié)果，因此，此種方法類似 于我國最初的改革開放，先行設(shè)立試點(diǎn)進(jìn)行試驗(yàn)，若是可行即可大范圍的通行。

3.司法解釋有其自身的優(yōu)勢(shì)。在具體的步驟性規(guī)定中，司法解釋較之法條本身要 簡單便捷，因此其比法條制定本身有輕很多的錯(cuò)誤成本。在較小成本的嘗試中，進(jìn)行信 息的收集與管理，可為較高成本和質(zhì)量的立法提供了可借鑒的經(jīng)驗(yàn)，從而最大限度地可 避免立法因失誤所造成的高昂的成本付出。另外，法律體系自身的穩(wěn)定需要更為精密和 嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓙磉M(jìn)行完善，而變動(dòng)且不斷發(fā)展的社會(huì)活動(dòng)需要法律有足夠的靈活性，而在 立法中對(duì)域外經(jīng)驗(yàn)的引進(jìn)也難免發(fā)生文化與理念上碰撞，這些都需要司法解釋來進(jìn)行彌 補(bǔ)和修整。

司法解釋在實(shí)踐中事實(shí)上促進(jìn)法律的統(tǒng)一適用，從而為各級(jí)人民法院在司法實(shí)踐中 對(duì)于法律的統(tǒng)一適用起到了事實(shí)上的指導(dǎo)作用;司法解釋通過在司法實(shí)踐中的具體應(yīng)用，填補(bǔ)立法的空白，在一定程度上來說，司法解釋較立法成本低，在一定程度上避免了立法錯(cuò)誤所帶來的高昂成本。最高院作出的司法解釋使法律更順應(yīng)時(shí)代進(jìn)步的要求，維護(hù)社會(huì)的長治久安。因此，從實(shí)踐上來說，司法解釋在實(shí)際上發(fā)揮著重要的作用，具有確立其法源地位的必要性。