公平高效是外商投資法治靈魂

◎ 文 《法人》特約撰稿 劉興成

2019年3月15日，十三屆全國(guó)人大二次會(huì)議表決通過(guò)了《中華人民共和國(guó)外商投資法》（以下簡(jiǎn)稱“外商投資法”）（Foreign Investment Law of the People's Republic of China），取代原來(lái)的“外資三法”：《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》，自2020年1月1日起施行。

外商投資法不是專門為中美貿(mào)易談判制定的，但外商投資法治能夠營(yíng)造更好的營(yíng)商環(huán)境，有利于中美經(jīng)貿(mào)關(guān)系，給所有在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行投資活動(dòng)的國(guó)家和地區(qū)以穩(wěn)定的預(yù)期，為與美國(guó)達(dá)成新貿(mào)易協(xié)定鋪平道路，緩解外國(guó)企業(yè)的擔(dān)憂，保持境外投資資金的持續(xù)流入。用公平和高效鑄就外商投資法治的靈魂，駕馭中國(guó)邁向全面開放、高水平開放的新征程。

內(nèi)外資平等享國(guó)民待遇

2018年中國(guó)實(shí)際使用外資1349.7億美元，位居世界第二。截至2018年底，中國(guó)累計(jì)設(shè)立外商投資企業(yè)約96萬(wàn)家，累計(jì)實(shí)際使用外資超過(guò)2.1萬(wàn)億美元。外商投資法的出臺(tái)和執(zhí)法，將為外商投資提供更多保障、更多機(jī)會(huì)、更大空間、更多便利。

擁有近14億人口的中國(guó)市場(chǎng)以法治的方式主動(dòng)擴(kuò)大開放，這是外商投資充滿想象力的巨大機(jī)遇。中國(guó)是世界第二大經(jīng)濟(jì)體，有近14億人口，960多萬(wàn)平方公里的國(guó)土面積。中國(guó)已有上億的市場(chǎng)主體，2018年日均新設(shè)企業(yè)超過(guò)1.8萬(wàn)戶，新的市場(chǎng)主體在日益增加。中國(guó)一天運(yùn)輸1億件快遞，中國(guó)60歲以上人口已經(jīng)達(dá)2.5億，健康產(chǎn)業(yè)和養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)潛力巨大。2019年，中國(guó)要完成鐵路投資8000億元，公路水運(yùn)投資要完成1.8萬(wàn)億元。2018年中國(guó)減稅降費(fèi)1.3萬(wàn)億元，2019年將再減輕企業(yè)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)約2萬(wàn)億元。

改革開放以來(lái)的40年，中國(guó)的市場(chǎng)主體有國(guó)有企業(yè)、外資企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)之分。外資企業(yè)實(shí)際上是股東來(lái)自境外的民營(yíng)企業(yè)。中外民營(yíng)企業(yè)只期待與國(guó)有企業(yè)地位平等，在市場(chǎng)中有公平的競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則，從來(lái)不希望獲得特權(quán)。外商投資法第三十一條規(guī)定，外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)準(zhǔn)則，適用《中華人民共和國(guó)公司法》《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定。外商投資法施行后，中國(guó)的市場(chǎng)主體可以選擇成為公司或合伙企業(yè)。不管是國(guó)有企業(yè)，還是外資企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)，都是中國(guó)公司或合伙企業(yè)，實(shí)質(zhì)上淡化了國(guó)有企業(yè)、外資企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)之分，不僅實(shí)行了內(nèi)外資一致原則，而且實(shí)現(xiàn)了國(guó)有企業(yè)與中外民營(yíng)企業(yè)的公平對(duì)待。

2016年6月14日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于在市場(chǎng)體系建設(shè)中建立公平競(jìng)爭(zhēng)審查制度的意見(jiàn)》，要求建立公平競(jìng)爭(zhēng)審查制度，特別提到“不得違法給予特定經(jīng)營(yíng)者優(yōu)惠政策”，從行政法規(guī)上滿足了市場(chǎng)主體對(duì)公平的要求，在制度上排斥了市場(chǎng)特權(quán)。

對(duì)于外商投資要求公平和更有效的保護(hù)，外商投資法規(guī)定國(guó)家對(duì)外商投資實(shí)行準(zhǔn)入前國(guó)民待遇加負(fù)面清單管理制度。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和強(qiáng)制技術(shù)轉(zhuǎn)讓是美中貿(mào)易談判中的一個(gè)核心問(wèn)題，為消除誤解和化解相關(guān)抱怨，外商投資法第二十二條規(guī)定，國(guó)家保護(hù)外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，嚴(yán)格依法追究法律責(zé)任。以前外商投資覺(jué)得不公平的一個(gè)重要方面是，外資企業(yè)不能在中國(guó)上市、融資。外商投資法第十七條規(guī)定，外商投資企業(yè)可以依法通過(guò)公開發(fā)行股票、公司債券等證券和其他方式進(jìn)行融資。

新外商投資法體現(xiàn)高效

據(jù)世界銀行發(fā)布的《2019年?duì)I商環(huán)境報(bào)告》排名，中國(guó)從78位上升到了46位，一年跳升32位，營(yíng)商環(huán)境有了較大改善，說(shuō)明中國(guó)的外商投資制度的效率在提高。但中國(guó)營(yíng)商環(huán)境提升的空間仍然很大，外商投資制度的效率需要不斷提高，外商投資法治需要做出回應(yīng)。

外商投資法第三條規(guī)定，中國(guó)堅(jiān)持對(duì)外開放的基本國(guó)策，鼓勵(lì)外國(guó)投資者依法在中國(guó)境內(nèi)投資，承諾中國(guó)實(shí)行高水平投資自由化便利化政策，建立和完善外商投資促進(jìn)機(jī)制，營(yíng)造穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境。穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境，無(wú)疑有利于外商投資的公司或合伙企業(yè)提高效率，也有利于中國(guó)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型為高質(zhì)量發(fā)展型經(jīng)濟(jì)，提高中國(guó)經(jīng)濟(jì)的整體效率。

外商投資法直接要求各級(jí)政府部門提高外商投資服務(wù)效率。第十九條，規(guī)定各級(jí)人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照便利、高效、透明的原則，簡(jiǎn)化辦事程序，提高辦事效率，優(yōu)化政務(wù)服務(wù)，進(jìn)一步提高外商投資服務(wù)水平，有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)編制和公布外商投資指引，為外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)提供服務(wù)和便利。

為了保護(hù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)效率，外商投資法規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)中國(guó)境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)反壟斷法》的規(guī)定接受經(jīng)營(yíng)者集中審查，同時(shí)規(guī)定中國(guó)建立外商投資安全審查制度，對(duì)影響或者可能影響國(guó)家安全的外商投資進(jìn)行安全審查。

為鼓勵(lì)地方政府保障外商投資的效率，外商投資法第十八條規(guī)定，縣級(jí)以上地方人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定，在法定權(quán)限內(nèi)制定外商投資促進(jìn)和便利化政策措施。為打擊地方政府及其個(gè)別工作人員降低外商投資效率、加大外商投資成本和風(fēng)險(xiǎn)的行為，外商投資法第二十六條規(guī)定，中國(guó)建立外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制，及時(shí)處理外商投資企業(yè)或者其投資者反映的問(wèn)題，協(xié)調(diào)完善相關(guān)政策措施。外商投資企業(yè)或者其投資者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以通過(guò)外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制申請(qǐng)協(xié)調(diào)解決。

外商投資企業(yè)或者其投資者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益的，除通過(guò)外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制申請(qǐng)協(xié)調(diào)解決，還可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟，給予外商投資企業(yè)保護(hù)高效和維權(quán)的法律途徑。