網(wǎng)絡(luò)空間信息安全和風(fēng)險規(guī)劃

劉繼澤 楊慶一 倪堯 鄒逸 顧暘

【摘 要】互聯(lián)網(wǎng)已把世界聯(lián)成地球村，但網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是雙刃劍，在給民眾帶來方便的同時，也給社會安全帶來風(fēng)險。通過APP空間散布虛假信息、傳播淫穢物品、從事賭博犯罪、QQ相約自殺等案例剖析，可見網(wǎng)絡(luò)空間還缺乏完備的規(guī)則和邊界。

應(yīng)對5G信息傳播無孔不入，借鑒美國和德國等發(fā)達(dá)國家網(wǎng)絡(luò)治理經(jīng)驗(yàn)，網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國、科技健警不僅要吹響走群眾路線，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)行政執(zhí)法與司法保護(hù)的機(jī)制銜接，發(fā)揮大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)新的“生力軍”作用，提升處置網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險和信息安全能力。

【關(guān)鍵詞】APP平臺；信息網(wǎng)絡(luò)犯罪；探析

互聯(lián)網(wǎng)自誕生起，就形成了改變世界的力量。借助“互聯(lián)網(wǎng)+”，中國的電子商務(wù)、移動支付、共享經(jīng)濟(jì)等從跟跑、并跑，如今領(lǐng)跑世界潮流。但同時，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境卻呈現(xiàn)風(fēng)急浪高情勢，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)已成違法犯罪的重要領(lǐng)域，從APP平臺視閥下探析信息網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，對推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國、科技強(qiáng)警具有現(xiàn)實(shí)意義。

一、發(fā)現(xiàn)問題：從APP平臺問題中探知風(fēng)險

App是application的縮寫，通常指手機(jī)上的應(yīng)用軟件，或稱手機(jī)客戶端，為制作交付、下載服務(wù)、運(yùn)營服務(wù)提供解決方案。隨著智能手機(jī)普及， APP已成為移動互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的主要載體，同時利用APP等實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪呈高發(fā)態(tài)勢。

1、以APP空間散布虛假信息。2013年8月24日晚，被告人楊某甲為報復(fù)被浙江新中梁房地產(chǎn)開發(fā)公司解職，在鹿城區(qū)暫住處內(nèi)，捏造新中梁公司董事長為招標(biāo)向溫州原市委書記陳德榮行賄等虛假信息，并利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布在微信朋友圈，引起社會強(qiáng)烈反響。經(jīng)溫州市鹿城區(qū)人民法院審理，被告人楊某甲犯損害商業(yè)信譽(yù)罪，被判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣1000元。

2、以APP空間傳播淫穢物品查處難度大。2015年6至8月，被告人韓某以牟利為目的，建立“18豪人區(qū)VIP”微信群，拉人入群，發(fā)布淫穢視頻，以每位成員每月18元不等的標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)，共獲利1000余元。浙江省瑞安市人民法院認(rèn)定被告人韓某犯傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣5000元，犯傳播淫穢物品罪，判處拘役三個月，決定執(zhí)行有期徒刑三年。

3、在APP空間從事賭博犯罪更加隱蔽。2015年8月8-13日，被告人方某和鐘某組建“238/4單尾小發(fā)30退福利”的微信群，組織、召集他人在該微信群內(nèi)以“搶紅包”的方式進(jìn)行賭博，并糾集被告人羅某入伙。案件審理依據(jù)是《中華人民共和國刑法修正案（六）》將開設(shè)賭場行為從賭博罪中分離出來，按開設(shè)賭場罪來處罰。

4、圍繞QQ相約自殺案展開的爭論。2010年6月，發(fā)生了大學(xué)生利用騰訊QQ網(wǎng)絡(luò)相約自殺事件。對此，麗水市蓮都區(qū)人民法院作出一審判決，認(rèn)定為相約自殺者提供網(wǎng)絡(luò)交流工具的騰訊公司負(fù)有10%的責(zé)任。依據(jù)全國人大《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第七條“從事互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的單位要依法開展活動，發(fā)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)違法行為和有害信息時，要采取揩施，停止傳輸有害信息，并及時向有關(guān)機(jī)關(guān)報告”之規(guī)定。判決公布后，各方反應(yīng)不一，焦點(diǎn)集中在“注意義務(wù)與審查義務(wù)是兩個不同的概念，法院在案件審理中應(yīng)適用的是注意義務(wù)而非審查義務(wù)的概念?！钡确矫?。

二、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)涉APP平臺問題的執(zhí)法剖析

從上述案例可見，當(dāng)前涉網(wǎng)的法律法規(guī)不明確，網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法還沒有完備規(guī)則和邊界。在法無禁止即可為的市場經(jīng)濟(jì)條件下，部分人會利用網(wǎng)絡(luò)來牟利，威脅公民權(quán)利和網(wǎng)絡(luò)安全。

1、APP領(lǐng)域風(fēng)險亂象叢生。在通訊軟件APP中，QQ和微信是使用人數(shù)最多的。按照傳統(tǒng)刑法理論，基于以信息網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象或犯罪工具的區(qū)分，可將網(wǎng)絡(luò)犯罪分為“對象型”和“工具型”。前者又稱“純正網(wǎng)絡(luò)犯罪”主要指以信息網(wǎng)絡(luò)及網(wǎng)絡(luò)中的數(shù)據(jù)、信息作為犯罪對象的犯罪；后者又稱“不純正網(wǎng)絡(luò)犯罪”，主要指以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具，侵犯公民人身、民主權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利等合法權(quán)利的犯罪。有學(xué)者指出：“隨著網(wǎng)絡(luò)2.0時代的到來，網(wǎng)絡(luò)開始成為生活平臺，平臺個體網(wǎng)絡(luò)參與者同網(wǎng)絡(luò)的聯(lián)系緊密程度大大增加，網(wǎng)絡(luò)不再是虛擬的信息媒介而是具有現(xiàn)實(shí)意義的生活空間?！?018年底以來，國家網(wǎng)信辦推進(jìn)APP亂象整治，關(guān)停清理違法APP數(shù)量達(dá)3萬余個，由此可見APP亂象一斑。

2、互聯(lián)網(wǎng)管理規(guī)則存在空白領(lǐng)域。大數(shù)據(jù)智能化帶來治安資源大整合，現(xiàn)在可以通過網(wǎng)絡(luò)自動核驗(yàn)，實(shí)現(xiàn)了指尖觸達(dá)、掌上通辦。網(wǎng)絡(luò)平臺方式是未來社會的核心，“目前對這些關(guān)照不足，監(jiān)管部門的規(guī)則制定中，并沒有區(qū)分網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和平臺，沒有將平臺作為一個資源調(diào)度者、信息交換者來看待，目前平臺的特殊性尚未凸顯。”確實(shí)，我國在APP領(lǐng)域的行政管理、司法訴訟方面，仍有不少 “網(wǎng)絡(luò)真空”地帶。

3、網(wǎng)絡(luò)平臺監(jiān)管方式的群眾渠道缺失。當(dāng)前，我國對于危害國家安全的APP領(lǐng)域違法治理力度較大，但對于侵害廣大APP用戶個人信息等個人權(quán)利的違法行為，治理力度有所欠缺。網(wǎng)絡(luò)時代，大型網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商已經(jīng)對個人數(shù)據(jù)實(shí)際控制和壟斷，公民及法人不了解自己的數(shù)據(jù)在何時、何地，被何人、以何種方式非法收集、使用、加工和傳輸。面對APP空間的海量侵權(quán)信息，執(zhí)法部門力量畢竟有限，而群眾參與網(wǎng)絡(luò)APP領(lǐng)域綜合治理的渠道還不夠。

4、網(wǎng)絡(luò)行政執(zhí)法與司法保護(hù)銜接不暢。因APP平臺領(lǐng)域的問題引發(fā)的行政管理行為也越來越多。例如，微信交易引發(fā)的商品質(zhì)量不合格、微信付款后不發(fā)貨、售后服務(wù)無保障等類型的糾紛，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》調(diào)整的是消費(fèi)者和經(jīng)營者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但微信代購?fù)撬饺宋行再|(zhì)，許多銷售者還是兼職代購。還有私人承擔(dān)公法義務(wù)問題：如查驗(yàn)身份證義務(wù)。嚴(yán)格來講，旅館查驗(yàn)、登記客人的真實(shí)身份的權(quán)力來自旅館業(yè)治安管理辦法，是來自于行政法規(guī)的授權(quán)。還有反恐怖主義法要求查驗(yàn)身份證。保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的司法工作有待加強(qiáng)。據(jù)有關(guān)司法機(jī)關(guān)統(tǒng)計，當(dāng)前我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在行政機(jī)關(guān)和民事審判保護(hù)多、刑事懲罰少的問題。

5、借鑒國外網(wǎng)絡(luò)空間監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)。2015年6月，《美國自由法案》正式出臺，這是對2013年“棱鏡”監(jiān)控丑聞的第一次正式立法回應(yīng)，也是美國情報監(jiān)控制度近40年來的首次重大改革。內(nèi)容有：禁止政府機(jī)構(gòu)對本國公民的電話記錄進(jìn)行大規(guī)模的監(jiān)控、搜集和留存。賦予電信運(yùn)營商承接情報執(zhí)法機(jī)構(gòu)的電話數(shù)據(jù)搜集和留存職責(zé)，必要時按照特定程序向政府機(jī)構(gòu)提供。加強(qiáng)司法部下屬的外國情報監(jiān)控法庭（FISC）的司法監(jiān)督和信息公開等。德國關(guān)于責(zé)任避風(fēng)港到安全保障義務(wù)的解釋。德國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任規(guī)定見于《電信媒介法》（TMG），其中的責(zé)任避風(fēng)港條款系依據(jù)歐盟電子商務(wù)指令制定。德國聯(lián)邦最高法院通過類推《德國民法典》第1004條和第823條，將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任定位于“妨害人責(zé)任”，創(chuàng)設(shè)了“面向未來的審查義務(wù)?！狈ㄔ阂缶W(wǎng)站對正在發(fā)生的侵權(quán)有排除義務(wù)，并對未來的妨害負(fù)有審查控制義務(wù)。

三、與時俱進(jìn)，解決網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險問題的對策思考

網(wǎng)絡(luò)是一個虛擬世界，但也是與現(xiàn)實(shí)密切相關(guān)的空間。網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國、科技健警不僅要吹響“沖鋒號”，更要吹響“集合號”，“以人為本”走群眾路線，提升處置網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險和信息安全的能力。

1、認(rèn)清嚴(yán)峻形勢，繃緊網(wǎng)絡(luò)安全之弦。從2010年希拉里宣示將社交媒體當(dāng)作推進(jìn)美式價值觀的工具，到2013年斯諾登披露“棱鏡”系統(tǒng)，再到2017年全球勒索病毒攻擊，都說明網(wǎng)絡(luò)空間危機(jī)四伏。2016年4月習(xí)近平總書記在全國網(wǎng)絡(luò)安全和信息化工作座談會指出“互聯(lián)網(wǎng)不是法外之地。利用網(wǎng)絡(luò)鼓吹推翻國家政權(quán)，煽動宗教極端主義，宣揚(yáng)民族分裂思想，教唆暴力恐怖活動，等等，這樣的行為要堅決制止和打擊，決不能任其大行其道?！币J(rèn)清面臨的形勢和任務(wù)，依法治網(wǎng)，切斷違法違規(guī)APP傳播鏈條。

2、匯聚研發(fā)智慧，著力提升網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。按照習(xí)總書記“互聯(lián)網(wǎng)核心技術(shù)是我們最大的‘命門，核心技術(shù)受制于人是我們最大的隱患。”精神，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)核心科技的研發(fā)要注重應(yīng)用和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)化，大力推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”建設(shè)，開發(fā)應(yīng)建立社會化銷售平臺、優(yōu)化二維碼應(yīng)用、構(gòu)建數(shù)據(jù)供應(yīng)鏈、建立社交平臺，推動5G技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

3、強(qiáng)化云思維，把好網(wǎng)絡(luò)安全和信息化平衡。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是雙刃劍，網(wǎng)絡(luò)安全和信息化是一體兩翼、驅(qū)動雙輪，必須統(tǒng)一謀劃、統(tǒng)一實(shí)施。要強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)思維，用信息化手段更好感知社會態(tài)勢、暢通溝通渠道、輔助決策施政。要樹立互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展民本觀?；ヂ?lián)網(wǎng)是一個社會信息大平臺，億萬網(wǎng)民從中獲得信息、交流信息，網(wǎng)絡(luò)管理要“多一些包容和耐心”，構(gòu)建網(wǎng)上網(wǎng)下“同心圓?！?/p>

4、注入源頭活水，抓好人才興網(wǎng)的關(guān)鍵。網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)密集且更新快，人才是核心支柱。保持互聯(lián)網(wǎng)風(fēng)朗氣清，既要重視資本，更要重視人才，聚天下英才而用之。要充分調(diào)動人才積極性、創(chuàng)造性。要建立適應(yīng)網(wǎng)信特點(diǎn)的人才評價機(jī)制和激勵機(jī)制，突出專業(yè)性、創(chuàng)新性、實(shí)用性。要慧眼識才，用特殊政策聚集人才。還要打破體制界限，推進(jìn)“旋轉(zhuǎn)門”制度，讓人才在政府、企業(yè)、軍警、智庫間有序順暢流動。要匯聚警地大學(xué)網(wǎng)信資源、師資力量，提高網(wǎng)信人才培養(yǎng)質(zhì)量。網(wǎng)絡(luò)主要是年輕人的事業(yè)，緝拿網(wǎng)絡(luò)“黑客”、處置網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險迫切需要大批“白客”智慧擔(dān)當(dāng)。充分發(fā)揮大學(xué)生網(wǎng)絡(luò) “生力軍”作用，避免沉溺網(wǎng)絡(luò)而影響長遠(yuǎn)發(fā)展。

【參考文獻(xiàn)】

①參見浙江省溫州市鹿城區(qū)人民法院（2014）溫鹿刑初字第1號刑事判決書。

②參見浙江省瑞安市人民法院（2015）溫瑞刑初字第1418號刑事判決書；浙江省溫州市中級人民法院（2016）浙03刑終469號刑事裁定書。

③《網(wǎng)絡(luò)賦權(quán)：移動互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用平臺中新型權(quán)利的司法保護(hù)研究》童海超 著， 2017年10月第1版 ，方志出版社（p164--p171）。

④《從責(zé)任避風(fēng)港到安全保障義務(wù)--網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的中介人責(zé)任研究》劉文杰著 2016年10月第一版 中國社會科學(xué)出版社 p198-p212。

⑤參見戴長林主編、最高人民法院刑事審判第三庭編著：《網(wǎng)絡(luò)犯罪司法實(shí)務(wù)研究及相關(guān)司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2014年版，第3頁。

⑥ 于志剛主編：《網(wǎng)絡(luò)空間中知識產(chǎn)權(quán)的刑事保護(hù)》，中國政法大學(xué)出版社2014年版，第3頁。

⑦《人民日報》2019年4月19日5版，新知欄。

⑧《從責(zé)任避風(fēng)港到安全保障義務(wù)--網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的中介人責(zé)任研究》劉文杰著2016年10月第一版 中國社會科學(xué)出版社 p198-p212。

⑨《網(wǎng)絡(luò)賦權(quán)：移動互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用平臺中新型權(quán)利的司法保護(hù)研究》 童海超著， 2017年10月第1版，方志出版社（p164--p171）。

（11）《網(wǎng)絡(luò)空間法制化的全球視野與中國實(shí)踐》2016年11月第一版，沈玲（160-164）。

（12）《從責(zé)任避風(fēng)港到安全保障義務(wù)--網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的中介人責(zé)任研究》劉文杰著2016年10月第一版 中國社會科學(xué)出版社 p198-p212。