淺談石油企業(yè)如何防范海外投資法律風(fēng)險

方海麗

【摘 要】 從近年來石油企業(yè)海外投資實際情況來看，政治、法律等非經(jīng)濟原因已經(jīng)越來越成為影響中國石油企業(yè)海外投資的主要因素。中國石油企業(yè)必須認識并分析法律風(fēng)險可能對海外投資造成的影響，并采取適當(dāng)?shù)拇胧┓婪逗徒档惋L(fēng)險，才能夠有效降低未來對外投資遭遇的風(fēng)險或減少可能造成的損失。本文通過對中國石油企業(yè)對外投資過程中遇到的法律風(fēng)險進行研究，從企業(yè)的角度提出了相應(yīng)的對策建議。

【關(guān)鍵詞】 石油企業(yè) 海外投資 法律風(fēng)險

一、法律風(fēng)險是海外投資最為嚴重的風(fēng)險

海外投資會遇到各種風(fēng)險，如政治風(fēng)險、外匯風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險、法律風(fēng)險等等，其中法律風(fēng)險的影響是最為深遠的。因為政治風(fēng)險等只是造成經(jīng)濟利益的直接損害，而法律風(fēng)險可能造成的不僅僅是直接的經(jīng)濟利益損失，還包括商業(yè)信譽和名譽的損害，而這些風(fēng)險往往會帶來更深遠的經(jīng)濟風(fēng)險。甚至更嚴重者，海外投資者發(fā)生違法行為，遭到法律懲治，遭受人身自由甚至生命的剝奪。自身社會形象毀損、商業(yè)信譽喪失、社會公眾不信任、甚至海外市場對其關(guān)閉，這些影響都是永久性的。隨著國際化項目和跨國投資項目的日趨增多，如何預(yù)防海外投資法律風(fēng)險，就成為石油企業(yè)跨國經(jīng)營活動中最為重要的一項工作。

二、石油企業(yè)海外投資面臨的主要法律風(fēng)險

（一）在投資階段面臨的法律風(fēng)險。并購是我國石油企業(yè)主要采取的投資方式，是指收買或兼并外國企業(yè)、控制外國企業(yè)股權(quán)的投資方式。根據(jù)埃森哲數(shù)據(jù)統(tǒng)計，從 2002 到 2012 年，中國石油企業(yè)完成的自然資源類的海外并購案例共計約 330 宗，總金額 1350 億美元左右，占全球同類并購的比例達到 30%以上。實施并購行為產(chǎn)生的法律風(fēng)險主要集中在相關(guān)政府審批和監(jiān)管、并購協(xié)議和并購程序合法性、法律信息不對稱等方面，具體來說就是：

1.東道國政府的特許審核問題對跨國并購的政治狙擊會通過法律形式表現(xiàn)出來。尤其是中國國有石油企業(yè)，由于其具有政府背景，海外一些別有用心者往往會利用這一點來攻擊中國企業(yè)，有的甚至設(shè)置障礙組織中國企業(yè)在海外并購。例如2005年中海油撤回對優(yōu)尼科公司的收購要約一案，就是東道國政府利用審批制度導(dǎo)致并購失敗的典型案例。這一風(fēng)險還在于，即使并購成功，中國政府的政策和東道國政策都將對并購公司的發(fā)展產(chǎn)生不可預(yù)測的影響。2.商業(yè)、法律信息不對稱的風(fēng)險。企業(yè)在并購中對收購方的了解與目標(biāo)公司的股東和管理層相比，可能存在嚴重的不對稱問題。一些并購活動因為事先對并購對象的資產(chǎn)權(quán)屬、經(jīng)營狀況等缺乏深入了解，沒有發(fā)現(xiàn)隱瞞的債務(wù)、訴訟糾紛、資產(chǎn)潛在問題等關(guān)鍵情況，而在實施并購后落入陷阱，遭受損失。3.并購協(xié)議、并購程序合法性方面的風(fēng)險。并購協(xié)議必須按照法律規(guī)定的實質(zhì)要件和程序規(guī)定簽訂和履行，否則不僅可能導(dǎo)致協(xié)議無效，而且可能產(chǎn)生并購爭端，甚至引發(fā)訴訟。此外，由于石油企業(yè)往往資本性投資巨大，許多開發(fā)油氣資產(chǎn)的目標(biāo)公司一般會在一地或幾地同時上市，收購方在并購過程中不可避免的要考慮所有上市地有關(guān)并購的法律法規(guī)，這更是加重了并購的法律風(fēng)險。

（二）經(jīng)營階段面臨的法律風(fēng)險。經(jīng)營階段的法律風(fēng)險涉及企業(yè)運轉(zhuǎn)的方方面面，這些風(fēng)險主要有：

1.東道國法律環(huán)境不穩(wěn)定帶來的法律風(fēng)險。中國石油企業(yè)投資主要集中在南美洲、非洲等地區(qū)的欠發(fā)達國家，投資環(huán)境不穩(wěn)定，法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定不完備、更迭頻繁甚至沖突很大，在這種情況下便存在無法保證持續(xù)生產(chǎn)的風(fēng)險。例如厄瓜多爾2010年7月出臺新石油法，將產(chǎn)品分成合同修改為服務(wù)合同，大大削弱了中國國家石油公司對油氣權(quán)益的控制。2.違反東道國環(huán)境法律規(guī)定的風(fēng)險。由于石油在開采、提煉、運輸?shù)冗^程中都存在造成環(huán)境污染的危險，許多國家紛紛用法律規(guī)定來促進對石油行業(yè)的管理，并加強了對石油公司環(huán)境行為的監(jiān)管和約束。如果不了解東道國環(huán)境法律相關(guān)規(guī)定，就有可能面臨受到東道國制裁的風(fēng)險。3.重生產(chǎn)輕管理的傳統(tǒng)思維帶來的風(fēng)險。在項目經(jīng)營階段，并非所有的管理層都會認同法律顧問的重要作用。實踐中，公司法務(wù)人員往往最后才知道爭議已經(jīng)發(fā)生，而此時由法務(wù)人員出面解決糾紛，很有可能輸在證據(jù)提交方面或訴訟時效方面，或公司未按照合同要求提交抗辯，已經(jīng)默認對方的違約而喪失訴訟權(quán)利。

三、防范海外投資法律風(fēng)險的措施

重視和加強法律風(fēng)險防范，是海外投資適應(yīng)國際市場競爭環(huán)境變化的客觀需要。從石油企業(yè)的實際情況來看，隨著海外投資規(guī)模的不斷擴大，其面臨的海外投資法律風(fēng)險越來越多，防控難度也越來越大，如何才能夠有效地防范、控制和化解海外投資法律風(fēng)險，是當(dāng)前石油企業(yè)亟待解決的現(xiàn)實而重要的問題。

1.轉(zhuǎn)變風(fēng)險管理理念，全面建立法律風(fēng)險防控體系。要為企業(yè)內(nèi)部專業(yè)法律管理機構(gòu)配備一批更了解企業(yè)文化、具備專業(yè)知識的法務(wù)工作人員，同時在制度上要確保法律工作對重大海外投資項目的提前介入，向前延伸至項目可行性評價階段，以合同審核為關(guān)鍵點，參與甚至主導(dǎo)條款談判，加強對涉外重大合同的管理。2.加強員工法律培訓(xùn)，儲備涉外法律人才。對于“走出去”的石油企業(yè)來說，無論多么健全的法務(wù)機構(gòu)、多么適合的法律制度，離開了法律人才的正確操控與執(zhí)行，一切都將無從談起。因而，必須在擬開展境外投資的企業(yè)內(nèi)培養(yǎng)儲備一大批高素質(zhì)的海外石油投資法律人才。這些涉外法律人才一要具備必要的石油行業(yè)知識背景，二要熟練掌握外語及當(dāng)代信息檢索交流技術(shù)，三是具有豐富的涉外法律知識及執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。這樣才能有效應(yīng)對海外投資進程中錯綜復(fù)雜的法律風(fēng)險。3.加強法律風(fēng)險評估，采取相應(yīng)控制對策。在對東道國法律環(huán)境及目標(biāo)公司深入調(diào)查的基礎(chǔ)上，要根據(jù)調(diào)查所知悉的情況，結(jié)合其他信息，對法律風(fēng)險進行評估測定。為了得到較有價值的評估結(jié)果，應(yīng)采用定量、定性分析，通過廣泛采集相關(guān)的指標(biāo)、數(shù)據(jù)，借用現(xiàn)代電子信息技術(shù)，測定出一個較為確切而又具有說服力的法律風(fēng)險評估值，配合定性分析，對總體法律風(fēng)險有個完整的結(jié)論。有了科學(xué)合理的風(fēng)險評估結(jié)果，結(jié)合其他方面如財務(wù)、技術(shù)等信息，就可以采取相應(yīng)的風(fēng)險控制對策，若法律風(fēng)險較低，尚處于可承受范圍內(nèi)，則可進一步采取投資行動;反之，則投資活動應(yīng)當(dāng)緩行直至否決。當(dāng)然，海外石油投資是我國石油安全戰(zhàn)略的一項重要舉措，也是石油企業(yè)發(fā)展壯大的標(biāo)志，所以，即使面對較高的海外投資法律風(fēng)險，也不宜一味消極回避，而應(yīng)主動出擊，通過自身努力，尋求行業(yè)協(xié)會、政府部門的協(xié)調(diào)支持，盡可能創(chuàng)造條件降低、化解這些法律風(fēng)險，從而推動企業(yè)抓住投資機會，壯大自身發(fā)展。

【參考文獻】

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