白雄花

摘要：傳統(tǒng)民俗是民族文化的重要組成部分，是制定法律的重要依據(jù)。 作為人類歷史上最古老的制度之一，繼承法具有重要的民族特色，其發(fā)展和制定應(yīng)與中國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化和民間傳統(tǒng)相適應(yīng)。中國(guó)現(xiàn)行的繼承法難以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和社會(huì)的快速轉(zhuǎn)型。因此，中國(guó)繼承法的修改迫在眉睫。而中國(guó)繼承法的修改不僅要借鑒國(guó)際先進(jìn)的繼承法律制度，還要適應(yīng)和整合合理的傳統(tǒng)民俗繼承習(xí)慣，使之有效地應(yīng)用于實(shí)際中的立法活動(dòng)以及司法判決工作中，從而形成律法規(guī)與民間傳統(tǒng)習(xí)俗的良性互動(dòng)，共同保障社會(huì)的良好秩序。

關(guān)鍵詞：繼承法 ?立法修正 傳統(tǒng)繼承 ?民族性

一、引言

隨著我國(guó)基本國(guó)情的不斷變化、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展、科學(xué)技術(shù)的不斷提高、社會(huì)財(cái)富的不斷積累以及財(cái)產(chǎn)類型的不斷增多，我國(guó)1985年制定的《繼承法》從整體上來說難以滿足和順應(yīng)人們現(xiàn)代生活的需要。繼承法立法修改已勢(shì)在必行，但繼承法的修改不僅要借鑒國(guó)際先進(jìn)的繼承法律制度，更是必須要結(jié)合我國(guó)的基本國(guó)情和特有的現(xiàn)實(shí)狀況，特別應(yīng)在吸收傳統(tǒng)民間習(xí)俗的基礎(chǔ)上促進(jìn)我國(guó)繼承權(quán)利體系的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。主要原因在于傳統(tǒng)民間繼承習(xí)慣比國(guó)家制定的繼承法更適合普通老百姓的生活方式，其心理的可接受程度更高，傳統(tǒng)民間繼承習(xí)慣早已在普通老百姓這個(gè)龐大團(tuán)體中留下深刻的影響力，以傳統(tǒng)民間繼承習(xí)慣為出發(fā)點(diǎn)來參考修訂繼承法可更加有力的規(guī)范大部分團(tuán)體的法律行為。因此，制定一部具有科學(xué)化、現(xiàn)代化、通用化和規(guī)范化的現(xiàn)代繼承權(quán)力法律體系是我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，也是對(duì)完善中國(guó)民法典·繼承編的編纂做出巨大的貢獻(xiàn)。筆者主要從繼承法與民族性繼承習(xí)慣的沖突和協(xié)調(diào)兩個(gè)方面進(jìn)行評(píng)析，為下一步立法的修改和完善提供一定的理論參考。

二、《繼承法》與民族性繼承習(xí)俗的沖突

（一）法定繼承人的范圍和順序

1.繼承人的范圍

在我國(guó)現(xiàn)行的《繼承法》第10條中，把配偶、子女、父母作為第一順序繼承人;②和第12條中，喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，他們履行了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。③如沒有第一順序繼承人的，在第10條中規(guī)定第二順序繼承人為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。除此之外，現(xiàn)行的《繼承法》中沒有規(guī)定任何其他親屬的繼承權(quán)。因此，繼承法在一定程度上嚴(yán)格限制了繼承人的范圍。換句話說，如果被繼承人生前對(duì)自己名下的合法財(cái)產(chǎn)如何處理沒有立下遺囑，且又無(wú)法律所規(guī)定的合法繼承人的，其財(cái)產(chǎn)就按照“繼承法”第32條規(guī)定歸國(guó)家所有;被繼承人生前是集體所有制組織成員的，其生前名下合法財(cái)產(chǎn)歸其所在集體所有制組織所有。④

然而我國(guó)有史以來一直是一個(gè)非?？粗丶易鍌鞒辛?xí)慣和家族情感的國(guó)家，非常注重家族這個(gè)大家庭的團(tuán)結(jié)互助的親情關(guān)系。現(xiàn)實(shí)社會(huì)中又加之有計(jì)劃生育政策造成的獨(dú)生子女、部分失獨(dú)家庭、單身主義者等現(xiàn)象， 在現(xiàn)實(shí)生活中，由于文化水平有限以及缺乏對(duì)法治的認(rèn)識(shí)，導(dǎo)致被繼承人生前的合法財(cái)產(chǎn)無(wú)合法的繼承人，從而歸國(guó)家或集體所有。顯然，這不符合被繼承人生前的想法和我國(guó)的傳統(tǒng)習(xí)俗。因此，建議將伯、叔、姑、舅、姨、侄子 （ 女 ） 、外甥、外甥女、堂兄弟姐妹、姑舅表兄弟姐妹、姨表兄弟姐妹等旁系親屬納入合法繼承人的范圍之內(nèi)，盡量避免因逝者生前財(cái)產(chǎn)無(wú)法確定法定繼承人而歸為國(guó)家或集體所有的現(xiàn)象，并最大限度地減少公權(quán)對(duì)私權(quán)的限制和干涉。 同時(shí)也有利于近親屬間的團(tuán)結(jié)相處和互幫互助。

2、繼承人的順序

絕大多數(shù)農(nóng)村民眾一般都會(huì)按照傳統(tǒng)習(xí)俗來分割遺產(chǎn)。其主要表現(xiàn)為以下幾種：第一，女性繼承權(quán)在法律規(guī)定范圍內(nèi)相對(duì)于男性來講明顯處于劣勢(shì)。在分配繼承財(cái)產(chǎn)時(shí)，絕大多數(shù)的人會(huì)選擇將生前合法財(cái)產(chǎn)全部留給男性直系親屬，認(rèn)為被繼承人的配偶會(huì)由兒子來供養(yǎng)，或者會(huì)有改嫁現(xiàn)象，因此不會(huì)特意分配給配偶。第二，男性的繼承財(cái)產(chǎn)的權(quán)優(yōu)于女性。絕大多數(shù)的農(nóng)村民眾受“嫁出去的女兒潑出去的水”等傳統(tǒng)觀念的影響，幾乎會(huì)把所有的遺產(chǎn)留給兒子，不會(huì)特意留給女兒或甚至認(rèn)為沒有繼承權(quán)。第三，受家庭宗法制的影響。絕大多數(shù)民俗習(xí)慣繼承中認(rèn)為嫡孫子女是整個(gè)家族的希望，是家族傳承且非常重要的一代，理應(yīng)繼承家業(yè)，所以也屬于是合理繼承人。

（二）繼承遺產(chǎn)的范圍

我們國(guó)家的遺產(chǎn)繼承權(quán)范圍的界定的描述使用的是從正面概括和正面列舉的方法，并沒有進(jìn)行反面描述。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，財(cái)產(chǎn)的類型處于不斷擴(kuò)大，這就需要通過正面概括和列舉的方式和反面排除的方式讓民眾明確自己的遺產(chǎn)范圍，明確自己財(cái)產(chǎn)的追求目標(biāo)。

特別重要的是要注意到土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的范圍和農(nóng)村地區(qū)獨(dú)有的宅基地使用權(quán)一直被廣泛討論。 2007年頒布的《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》明確規(guī)定，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以通過分包，交換，轉(zhuǎn)讓等方式轉(zhuǎn)讓，但是否可以通過繼承轉(zhuǎn)讓并無(wú)說明。⑤在農(nóng)村地區(qū)的許多地方，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)和宅基地使用權(quán)都是由兒子繼承和使用的遺產(chǎn)，這種思維模式也被認(rèn)為理所當(dāng)然。

（三）遺產(chǎn)繼承糾紛的解決方式

農(nóng)村地區(qū)民眾對(duì)《繼承法》以及遺囑等法律法規(guī)的了解更是不多。所以遇到繼承糾紛時(shí)，幾乎都是按照傳統(tǒng)習(xí)俗開家庭會(huì)議或者由村委會(huì)出面私下協(xié)商解決，甚至認(rèn)為如果通過法律途徑解決，不僅要負(fù)擔(dān)起訴訟費(fèi)用，其結(jié)果也未必如愿，甚至還是讓別人看笑話的一件事。所以在實(shí)際生活中，幾乎沒人會(huì)選擇通過訴訟來解決家庭財(cái)產(chǎn)糾紛，而民俗習(xí)慣發(fā)揮著實(shí)際作用。

（四）遺產(chǎn)債務(wù)的清償

“父?jìng)舆€天經(jīng)地義?！钡乃枷朐谵r(nóng)村地區(qū)普遍得到認(rèn)可。受農(nóng)耕經(jīng)濟(jì)封建思想的影響，男性一直被認(rèn)為是家庭的標(biāo)桿。在他們心中已經(jīng)形成一種定論，兒子享受到了父母的繼承權(quán)的同時(shí)也應(yīng)當(dāng)一并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)。如果死者生前有債務(wù)在身，他們的兒子在繼承了家產(chǎn)的同時(shí)也一并承擔(dān)了其生前的債務(wù)，理所應(yīng)當(dāng)?shù)恼J(rèn)為得到繼承權(quán)的兒子甚至得到繼承權(quán)兒子的后代都要對(duì)其債務(wù)進(jìn)行合理清償，直至還清。

（五）遺囑繼承方式

目前，我國(guó)的繼承法中遺囑的形式包括五種：分別是公證遺囑，自書遺囑，代書遺囑，錄音遺囑和口頭遺囑。陳葦教授的《關(guān)于我國(guó)民眾繼承習(xí)慣調(diào)查》中，指出了我國(guó)民眾當(dāng)前爭(zhēng)議很大的一個(gè)看法就是密封遺囑。大多數(shù)人比較認(rèn)可密封遺囑的形式，比較符合中國(guó)人的含蓄習(xí)慣和親情思維。在農(nóng)村地區(qū)的老人都比較忌諱談死亡和財(cái)產(chǎn)分割等事情。他們認(rèn)為財(cái)產(chǎn)本來就不多，沒有必要立遺囑，如果一旦立下遺囑讓大家知道這事，也不利于家庭和睦。除此之外，農(nóng)村地區(qū)的民眾本身文化素質(zhì)就不夠高，對(duì)立遺囑等法律更是了解的不多，自書遺囑的一大特點(diǎn)就是規(guī)定立遺囑的人的遺囑全部?jī)?nèi)容都應(yīng)該由其本人親自完成，對(duì)于農(nóng)村人的有限知識(shí)和教育程度，多數(shù)人在很大程度上都無(wú)法完成。

三、《繼承法》與民俗性習(xí)慣的協(xié)調(diào)

（一）擴(kuò)大法定繼承人的范圍

在我國(guó)大部分的農(nóng)村山區(qū)，來源于繼承問題的糾紛一向都被認(rèn)為是自己家族的家事，他們對(duì)于自己親屬內(nèi)部的財(cái)產(chǎn)繼承都有各自的做法和習(xí)俗?？偟膩碚f，我們應(yīng)充分學(xué)習(xí)國(guó)際立法模式并結(jié)合我國(guó)自身實(shí)際情況來對(duì)《繼承法》進(jìn)行修改，對(duì)于固定的第一順序繼承人的繼承權(quán)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，視情況而制定規(guī)則為可以和其他繼承人擁有同等的權(quán)利，從而保護(hù)配偶的權(quán)利，防止因固定的法律所規(guī)定的繼承人的繼承順序剝奪了配偶享受繼承權(quán)的問題。且可以將伯、叔、姑、舅、姨、侄子 （ 女 ） 、外甥、外甥女、堂兄弟姐妹、姑舅表兄弟姐妹、姨表兄弟姐妹等旁系親屬也納入法律所規(guī)定的繼承人的繼承范疇，這樣有利于近親戚間的團(tuán)結(jié)和互幫互助。避免私權(quán)被公權(quán)過多的干擾。

（二）明確遺產(chǎn)的繼承范圍

在修改繼承法時(shí)，應(yīng)該以一般方式定義繼承的概念，直接描述定義的方式指定繼承的具體范圍，且從反面描述指定不屬于繼承范圍的形式和不屬于可繼承財(cái)產(chǎn)的范圍。這樣對(duì)民眾起到指引作用，使民眾能糾正錯(cuò)誤的觀念并形成正確的財(cái)產(chǎn)追求目標(biāo)。把農(nóng)村地區(qū)的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)和宅基地使用權(quán)也作為遺產(chǎn)的類型由子女繼承，由此合法化和明確化也符合民眾的傳統(tǒng)繼承習(xí)慣和思維習(xí)慣。

（三）創(chuàng)新糾紛多元化解決途徑

在解決財(cái)產(chǎn)繼承問題的時(shí)候，盡量采取調(diào)解的形式;先由家庭內(nèi)部協(xié)調(diào)解決，或由社區(qū)帶頭人、村委會(huì)、居委會(huì)出面主持調(diào)解，由于這些機(jī)構(gòu)在民眾心中擁有客觀的公信力和說服力，且比較了解民眾糾紛的實(shí)際情況。最好能做到在解決糾紛問題的同時(shí)不影響家族團(tuán)結(jié)和社會(huì)和諧，以防直接采取法律強(qiáng)制手段形成“案了事不了”而激發(fā)家庭或社會(huì)不和諧的問題。同時(shí)也有利于降低國(guó)家的司法成本。

（四）落實(shí)債務(wù)清償制度

在執(zhí)行繼承權(quán)的同時(shí)應(yīng)當(dāng)提前對(duì)其相應(yīng)的債務(wù)的履行以及對(duì)債務(wù)的清償問題做出說明，讓債權(quán)人及其繼承人按照平等、合法自愿的原則共同簽署協(xié)議，以防止因債務(wù)的索償和繼承而引起的后續(xù)法律糾紛。通過完善債務(wù)償還方式和賠償制度方面的法律制度，來防止繼承人直接分配遺產(chǎn)，從而減少債務(wù)和繼承兩方面的法律沖突帶來的不必要的糾紛。

（五）完善遺囑繼承方式

現(xiàn)有的五種遺囑形式不夠完全概括現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、科技和財(cái)產(chǎn)類型的遺產(chǎn)內(nèi)容，因此遺囑的形式和內(nèi)容需要有所擴(kuò)張和擴(kuò)大。例如： 考慮到被繼承者生前的實(shí)際意愿，并避免由于遺囑的內(nèi)容而導(dǎo)致的繼承人之間的家庭沖突和糾紛。 建議立法理當(dāng)確定遺囑密封的形式。 此外，手機(jī)已在全國(guó)和農(nóng)村地區(qū)廣泛使用。 為了避免因文化水平而受限無(wú)法自書遺囑的也應(yīng)承認(rèn)電子版打印的遺囑的法律效力，采取立遺囑人口述遺囑的形式，由他人負(fù)責(zé)按照其意愿將其打印出來，現(xiàn)場(chǎng)還必須有公證人， 最后由立遺囑人在每頁(yè)上都簽上名字蓋章并填寫日期或者按手印以證實(shí)遺囑內(nèi)容為其本人實(shí)際意愿。

四、總結(jié)

傳統(tǒng)的民間繼承習(xí)慣是在農(nóng)村地區(qū)長(zhǎng)期發(fā)展的過程中形成的，對(duì)人們有著重大的影響和符合大多數(shù)民眾的價(jià)值選擇才得以保留下來的。所以，在立法和司法過程中，都不得不考慮非正式制度的存在。同時(shí)，修改《繼承法》關(guān)于繼承范圍以及界定等問題時(shí)，我們應(yīng)學(xué)習(xí)國(guó)際立法模式并結(jié)合我國(guó)現(xiàn)實(shí)情況，將民族性傳統(tǒng)習(xí)慣和我國(guó)法律模式相融合。以制定法為核心，以民間民族傳統(tǒng)習(xí)俗為重要補(bǔ)充的多元化法律制度應(yīng)該成為新時(shí)期中國(guó)特色社會(huì)主義法制體系建設(shè)的重要目標(biāo)。使兩者相輔相成共同有效的運(yùn)用于現(xiàn)代立法活動(dòng)和司法審判中，促成制定法和傳統(tǒng)習(xí)慣的良性融合，共同保障社會(huì)的穩(wěn)定和公平。

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[2] 參見《繼承法》第10條。

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