合同違約中的精神損害賠償研究

[摘 要]隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，司法實(shí)踐中合同違約導(dǎo)致的精神損害案件不斷涌現(xiàn)。然而依據(jù)當(dāng)前立法，違約責(zé)任并不能為其提供救濟(jì)，相反僅能依靠尚無法全力保障的侵權(quán)責(zé)任。違約精神損害賠償制度有其域內(nèi)外立法基礎(chǔ)，遵循合同法本質(zhì)，具有可預(yù)見性，此等適用的可行性為我國肯定違約精神損害賠償提供法律和理論自信，并應(yīng)借此自信進(jìn)一步構(gòu)建違約精神損害賠償制度要件，設(shè)計合同的類型化適用。

[關(guān)鍵詞]違約責(zé)任;侵權(quán)責(zé)任;精神損害;精神利益

[中圖分類號]D923.6

[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A

[文章編號]2095-3283（2019）06-0111-04

Abstract： Under the rapid development of social economy， cases of mental damage caused by contract breaches in judicial practice continue to emerge. However， according to current legislation， liability for breach of contract cannot provide relief for it. On the contrary， it can only rely on tort liability that cannot be fully guaranteed. The compensation for mental damages in breach of contract has its legislative basis inside and outside the country， which is subject of the nature of the contract law， and it is also foreseeable. These applicable feasibilities provide legal and theoretical self-confidence for Chinas affirmation of breach of contract mental damages. We should use this confidence to construct the compensation element for breach of contract mental damages and to explore the classification of the contract.

Keywords： Liability for Breach of Contract; Tort Liability; Mental Damage; Spiritual Interest

[作者簡介]楊祥瑞（1994-），女，河南洛陽人，碩士研究生，研究方向：民商法學(xué)。

一、合同違約精神損害賠償概述

（一）我國違約精神損害賠償?shù)牧⒎ǜ艣r

我國最高人民法院公布的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》（以下簡稱司法解釋），明確規(guī)定了精神損害賠償?shù)倪m用范圍限侵權(quán)領(lǐng)域?！睹穹倓t》第179條規(guī)定的“賠償損失”也并未涉及違約精神損害。當(dāng)前對于精神損害賠償?shù)牧⒎▋H限侵權(quán)領(lǐng)域，違約精神損害賠償存在立法空白。

然而空白并非等于否定，民法遵循“法無明文禁止皆可為”，民法給予民事行為較大的自由空間。因此，對于違約精神損害賠償這一法律的留白即是其生根發(fā)芽的空間，該空間可以通過法律解釋來實(shí)現(xiàn)。我國《合同法》第113條規(guī)定了違約后果即賠償損失，但未確切規(guī)定損失的性質(zhì)和類型，精神利益損失作為其中之一類型并未被排除?！逗贤ā返?22條中對 “其他法律”和“侵權(quán)責(zé)任”表明違約行為會產(chǎn)生侵權(quán)后果，因而當(dāng)然包含對個人精神利益的侵害。

（二）我國違約精神損害賠償?shù)乃痉▽?shí)踐

在現(xiàn)實(shí)司法活動中，尚未存在明確肯定違約精神損害賠償?shù)陌咐?，多將其認(rèn)定為侵權(quán)領(lǐng)域而適用，但也存在部分案例的實(shí)踐突破。主要有以下三種情形：

1.違約行為侵害對方人身權(quán)

一方違約行為同時損害了對方的商事利益和人身權(quán)益，進(jìn)而導(dǎo)致相應(yīng)的精神損失。例如買賣合同中出現(xiàn)因產(chǎn)品質(zhì)量導(dǎo)致的人身損害，醫(yī)療合同中造成病患的人身損害等。

在馬立濤訴鞍山市鐵東區(qū)服務(wù)公司夢真美容院美容損害賠償糾紛案中[1]，被告并未實(shí)現(xiàn)原告合同目的即祛斑，基于雙方簽訂的美容服務(wù)合同，構(gòu)成違約。同時該手術(shù)還使原告面部產(chǎn)生麻斑，樣貌被毀，侵犯原告的人身權(quán)，并造成其心理和精神上的傷痛。該案法院采用違約與侵權(quán)競合而處理。

2.違約行為侵害對方財產(chǎn)權(quán)

一方違約行為造成相對方財產(chǎn)損失，進(jìn)而引發(fā)其精神利益的損害。例如保管合同中保管人因不善保管致使對方的祖?zhèn)髦镌馐軗p毀，照相館因過錯遺失或毀損了當(dāng)事人珍貴的照片等。

艾新民訴青山殯儀館丟失寄存的骨灰損害賠償糾紛一案中，原告與被告之間的基本法律關(guān)系為保管合同關(guān)系，后被告將骨灰盒遺失，該行為屬違約行為，但遺失的骨灰盒是具有人格象征意義的紀(jì)念物品，承載被保管人的精神利益。雙方后經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議，被告支付原告精神損害550元[2]。該案已經(jīng)基本承認(rèn)了違約精神損害賠償。

3.單純的違約行為

某些違約行為最終并未產(chǎn)生危害相對方人身或財產(chǎn)利益的后果，但卻導(dǎo)致精神利益受損。例如旅游合同案件中，旅行團(tuán)中傳染病毒攜帶者的死亡導(dǎo)致同行游客對自身健康的恐慌[3]。房屋裝修合同案件中，裝修工人于新婚房屋內(nèi)烤火取暖不當(dāng)而死亡導(dǎo)致新婚夫婦精神沖擊[4]。

在馬現(xiàn)民、阮明霞結(jié)婚錄像瑕疵一案中，原告與被告之間是服務(wù)合同關(guān)系，但由于被告的違約行為導(dǎo)致原告結(jié)婚錄像中部分內(nèi)容缺失并不可彌補(bǔ)，單純的違約行為侵害了原告的精神利益，法院最終支持原告精神賠償?shù)脑V求[5]。

（三）構(gòu)建違約精神損害賠償制度的必要性

法律作為公平正義的天枰不允許任何個體通過不正當(dāng)手段減損他人利益而增加自我利益，如此的失衡會被法律規(guī)制而矯正，這種規(guī)制是指法律會針對損害而進(jìn)行補(bǔ)償，使利益與損害重新得以分配，正所謂損害與補(bǔ)償相伴相行。

侵權(quán)責(zé)任除特殊侵權(quán)外一般適用過錯責(zé)任原則，受害人應(yīng)證明加害人行為有過錯。違約責(zé)任中，作為守約方僅需證明對方有違約行為，有否過錯在所不問。由此可知，侵權(quán)之訴對于受害人訴訟能力要求高于違約之訴，現(xiàn)實(shí)中加害人基于合同關(guān)系而遭受損害的卻要適用對自己要求更高的其他法律進(jìn)行自我救濟(jì)，救濟(jì)手段存在不公。若受害人為得精神損害賠償迫于提起侵權(quán)之訴卻最終因不能夠完成較高水準(zhǔn)的舉證和證明而喪失賠償，救濟(jì)結(jié)果存在不公。建立違約精神損害賠償機(jī)制，有利于解決損害與賠償中存在的不平衡，從而使每一位受害者都得到公平的對待。

另言之，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合同形式和內(nèi)容出現(xiàn)大膽創(chuàng)新，與之相伴隨的是層出不窮的新問題，這當(dāng)然需要傳統(tǒng)合同法給予答復(fù)。結(jié)合上文可知，當(dāng)前違約精神損害立法的空白造成司法實(shí)踐的混亂適用，進(jìn)而導(dǎo)致個人權(quán)益無法得到保障。如果固守傳統(tǒng)，忽略現(xiàn)實(shí)問題，那么法律終將會被時代所拋棄。相反，法律應(yīng)就時代條件的變化做出調(diào)整，應(yīng)就相關(guān)立法進(jìn)行廢改釋。正如崔建遠(yuǎn)教授所說，“違約精神損害賠償制度是否在中國建立，不宜在傳統(tǒng)合同法中踏步，彷徨不前，應(yīng)放眼當(dāng)今社會需求” [6]。

二、違約精神損害賠償制度的可行性分析

（一）違約精神損害賠償制度的域內(nèi)外立法基礎(chǔ)

我國法律已規(guī)定了精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)內(nèi)容，雖僅涉及侵權(quán)領(lǐng)域，但也為違約領(lǐng)域打下立法基礎(chǔ)?！睹穹倓t》第186條中的“或者”與《合同法》122條中的“或者”內(nèi)涵相同，均可反向邏輯推理出法律對違約中精神損害客觀存在的承認(rèn)?！逗贤ā返?07條，第112條，第113條，第114條，第122條中的“損失”一詞均沒有局限于人身損害和財產(chǎn)損害，若通過適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大解釋，損失是具有精神損害之意的，也為違約精神損害賠償創(chuàng)造條件。

放眼域外，在司法實(shí)踐中英國的休伍德訴威拉爾斯案[7] 503、拉巴爾地產(chǎn)公司訴斯迪切爾案[7] 506，法國的洛克菲爾森學(xué)院訴勞爾案[7] 509，守約方均可以主張違約精神損害賠償。在立法條文中，《德國民法典》第253條和《意大利民法典》第2059條在一定程度上是對違約精神損害賠償?shù)目隙ā?/p>

（二）違約精神損害賠償制度遵循合同本質(zhì)

合同中等價的定義應(yīng)當(dāng)從交換雙方的角度出發(fā)，所謂“價”是當(dāng)事人根據(jù)自身付出的價值進(jìn)行的認(rèn)定，所謂“等”是當(dāng)事人就付出與回報之間的衡量，所有出發(fā)點(diǎn)都在于當(dāng)事人的價值判斷，雙方協(xié)商一致即視為等價。同時，作為交易矯正形式的違約救濟(jì)，若完全遵循字面之意的等價交換，那么超出合同正常履行帶給守約方利益的懲罰性違約金將與其自相矛盾。

再者，雖然合同作為市場交易的重要載體，但并未排斥非財產(chǎn)利益作為其內(nèi)容，除法定合同無效的情形外，合同內(nèi)容經(jīng)由雙方互認(rèn)即可，合同效力正當(dāng)性的根源也正是基于該允諾建立的信賴關(guān)系，而合同正義也始終以基于自愿交往的交換正義作為衡量標(biāo)準(zhǔn)[8]。

（三）違約精神損害的可預(yù)見性

首先，強(qiáng)調(diào)可預(yù)見的主要目的在于約束違約責(zé)任避免過于寬泛，但并非徹底摒棄違約精神損害賠償。限制是縮小范圍，是由大到小的動態(tài)過程，否定是直接劃定范圍，是“一刀切”的結(jié)果，精神損害的適用在法學(xué)界仍存在爭議的情況下，沒有能夠快、準(zhǔn)、狠地“一刀切”的“刀法”，并不能徹底否定。

其次，對于精神損害是否是可預(yù)見性的判斷標(biāo)準(zhǔn)極為模糊，一般需要經(jīng)過兩層判定。第一層次是當(dāng)事人本身，其訂約時是否的確預(yù)見，這與個人智力水平和認(rèn)知能力相關(guān)，第二層次是審判長對于當(dāng)事人能否預(yù)見的鑒定，這與司法人員的價值判斷相關(guān)。雖然這兩個層次的預(yù)見性都充斥主觀判斷，但并無充分證據(jù)證明該主觀判斷不能夠有效達(dá)到預(yù)見。

最后，可預(yù)見性原則不是先驗的恒量的標(biāo)準(zhǔn)，不乏一些違約行為造成的精神損害是可預(yù)見的。在影樓與新婚夫婦簽訂婚禮跟拍錄像的合同中，影樓當(dāng)然明了結(jié)婚視頻對于新婚夫婦的意義，因而影樓完全能預(yù)見影片缺少重要內(nèi)容對于相對人的損害。類似的旅游合同、服務(wù)合同等，違約方既然能在專門的行業(yè)從業(yè)，必然具備對該行業(yè)的基本認(rèn)知。因此應(yīng)區(qū)別對待，可預(yù)見的賠償，反之不予賠償[9]。

（四）證明困難無法否定違約精神損害

在民事訴訟法中，認(rèn)定事實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)為蓋然性占優(yōu)勢，無需使法官完全確信?！叭绻C據(jù)達(dá)到了什么樣的程度，就可以認(rèn)為判斷客觀真實(shí)的概率已達(dá)到了能夠接受的高度”，至于證明達(dá)到了什么程度可以認(rèn)定是“查明了真相”或“發(fā)現(xiàn)了真實(shí)”，長期的實(shí)踐和經(jīng)驗的積累總會在法院內(nèi)部產(chǎn)生或形成一定的未加言明甚至未能言明的標(biāo)準(zhǔn)[10]。因此，違約精神損害的證明并不需要極為嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)。

另外，取證證明是司法技術(shù)問題，證明困難是無法成為法律事實(shí)客觀存在的否定因素，技術(shù)可以改善，但事實(shí)是客觀存在的。只有從自身找原因，不斷發(fā)展司法技術(shù)能力，才能真正使法律隨社會發(fā)展而進(jìn)步，才能真正為社會保駕護(hù)航。

三、我國違約精神損害賠償制度的構(gòu)建

（一）違約精神損害賠償制度的構(gòu)成要件

1.客觀存在的違約精神損害

（1）違約精神損害達(dá)到一定程度

首先運(yùn)用普通第三人標(biāo)準(zhǔn)衡量。根據(jù)一般交易習(xí)慣和正常人精神反應(yīng)得出通常性違約精神損害程度，將受害者精神損害程度與之相比較。其次結(jié)合交易相對人的特殊情況，從受害人訂立合同的原因出發(fā)衡量受害人所寄托的精神期望，該精神期望應(yīng)超出一般交易期望且與受害人主觀條件相關(guān)聯(lián)，以此得出受害人為該交易所投入的精神成本，投入與回報不成正比時即可帶來損害，損害程度與投入成正比，投入超出一般情況則損害達(dá)到可賠償程度。另外若交易存在交易標(biāo)的物，還可參考標(biāo)的物于受害人而言所具有的精神價值是否不可替代，例如骨灰盒、結(jié)婚錄影帶。

（2）違約精神損害可預(yù)見

可預(yù)見性的評估要結(jié)合違約方形成自身三觀的影響因素，即文化素養(yǎng)、社會閱歷、商事交往慣例等，以及守約方的部分帶有傾向性的行為，即訂立合同時的期待表示、與違約方就某一問題商談的頻率、是否向違約方著重提到某方面等，最后再抽身其中，站在客觀的第三人角度去審視。

2.違約行為

此處的違約行為內(nèi)涵與一般違約規(guī)范中的定義相同，都是未遵循約定踐行合約義務(wù)的行為。行為的存在是一切結(jié)果發(fā)生的前提。

3.違約精神損害和違約行為存在因果關(guān)系

正所謂違約的精神損害，正是由于一方?jīng)]有完成合約中的承諾，才導(dǎo)致守約方精神層面利益的喪失，分明與違約行為密不可分，由其直接導(dǎo)致，如果該損害是合同履行過程中其他原因引起的，則不再稱之為違約精神損害，也就無法適用相關(guān)規(guī)范。

（二）違約精神損害賠償制度的類型化適用

在承認(rèn)存在違約精神損害的基礎(chǔ)上，可以進(jìn)一步討論其可以適用的范圍。借用Larenz教授所言：“當(dāng)抽象——一般概念及其邏輯體系不足以掌握某生活現(xiàn)象或意義脈絡(luò)的多樣表現(xiàn)形態(tài)時，大家首先會想到的輔助思考形式是類型” [11]。所以當(dāng)前我國違約精神損害賠償進(jìn)行歸納合同類型而適用較為妥當(dāng)。

1.合同主體

違約精神損害賠償?shù)倪m用主體應(yīng)排除商事主體。商事主體營利性的特質(zhì)導(dǎo)致其為了追逐商業(yè)利益的最大化，甚至可能主動去追求創(chuàng)造違約所帶來的賠償利益。雖然在商業(yè)合同中也會存在因交易失敗而帶來的精神不適，但商人是專業(yè)從事營利性活動的主體，較一般人具備較多商業(yè)經(jīng)驗，能夠評估和掌控商業(yè)風(fēng)險，若放寬違約精神損害的適用，則商人們將利用該制度作為其逐利的工具而不受限制，最終合同這一交易工具將不堪重負(fù)死亡[12]。

2.合同標(biāo)的物

標(biāo)的物在一些合同的訂立中起著至關(guān)重要的作用，作為情感樞紐凝結(jié)著當(dāng)事人特別的期許，本文將其歸納為兩類，一類關(guān)系個人的生存，一類具有特殊精神利益。

（1）關(guān)系個人生存的合同標(biāo)的物

該類中最典型的是房屋買賣合同。當(dāng)前，購房于普遍家庭而言意味著巨額支出以及無限還貸。而我國房屋買賣又多以預(yù)售合同為主，最終是否能如期交房存在時間消耗和風(fēng)險承擔(dān)，若無法交房受約方所面臨的將是居無定所的生存問題。在中國傳統(tǒng)文化中房子象征著家，購房從一定意義上講是構(gòu)建家園，寄托著購房者對家的期盼，若在此期間存在絲毫差錯，購房者所遭受的精神損害絕對不是單純違約賠償足以彌補(bǔ)的。

（2）具有特殊精神利益的合同標(biāo)的物

該標(biāo)的物自然屬性不同于平常物，其形成的原因、方式都牽動著當(dāng)事人特殊的精神思緒，常見的有骨灰、戒指、舊照、遺物等，具有時間性、真實(shí)性和不可再現(xiàn)性，其特殊意義更多的是由所有人賦予他們的精神價值，具有精神利益。這些標(biāo)的物的毀損和滅失給當(dāng)事人帶來的是不可挽回也無法重現(xiàn)的精神利益的損失，當(dāng)然應(yīng)獲得精神損害賠償。

3.合同目的

現(xiàn)實(shí)中也有無具體標(biāo)的物的合同，他們的價值是當(dāng)事人通過合同的訂立而希望實(shí)現(xiàn)的特殊目的，期望成真即能獲得精神利益，本文將其歸納為以下三類：

（1）為增加積極精神利益

積極的精神面貌會呈現(xiàn)出快樂、輕松、安寧的情緒狀態(tài)，使人們獲得心靈的慰藉享受，如此健康向上的心理也是人們不可或缺的寶貴財富。

第一，旅游合同。旅游主要為游客提供精神服務(wù)，然而在游覽過程中會出現(xiàn)強(qiáng)制購物、線路無故更改、住宿環(huán)境惡劣等嚴(yán)重影響旅游心情的違約行為，導(dǎo)致游客無法完成旅游目的，放松心情，甚至引發(fā)游客憤怒、無奈等不利于身心健康的負(fù)面情緒，有些竟影響到游客的身體安危。游客不僅未實(shí)現(xiàn)精神享受反倒遭受不必要的精神折磨，應(yīng)當(dāng)給予精神損害賠償。

第二，住宿合同。個人與賓館之間訂立的住宿合同其主要目的在于暫時的休息和放松，不能要求賓館條件如家一般齊備，至少應(yīng)當(dāng)保證入住人基本的休息和放松需求，應(yīng)當(dāng)具備安靜舒適的住宿環(huán)境，該利益顯然是非財產(chǎn)性的，一旦受到損害，提供住宿的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)包括精神損害在內(nèi)的違約責(zé)任。

（2）為減少消極精神負(fù)擔(dān)

該類型的合同目的在于減輕當(dāng)事人已經(jīng)背負(fù)且無法繼續(xù)承受的精神負(fù)擔(dān)，當(dāng)事人期待合同所能帶來的精神減壓，較為典型的是醫(yī)療合同。醫(yī)療合同主要是為患者去除危害身體健康的疾病，但隨著醫(yī)美行業(yè)的發(fā)展，美容整形合同日益增多。合同當(dāng)事人多數(shù)因為無法接受自身某方面的缺陷而產(chǎn)生自卑、悲傷等精神負(fù)擔(dān)，其追求美好形象的同時也是在擺脫內(nèi)心的負(fù)擔(dān)，一旦整形失敗，當(dāng)事人的期待不僅破滅，而且又將面對其已經(jīng)無法接受的自身缺陷，以此帶來的精神損害當(dāng)然需要救濟(jì)。

（3）為獲得生存和發(fā)展的利益

補(bǔ)習(xí)班、興趣班等的設(shè)立都是為當(dāng)事人未來的發(fā)展所鋪墊，有的興趣愛好甚至可以成為一生的生存手段。較為常見的是人才培養(yǎng)合同，尤其是文藝、體育方面。由于關(guān)系未來從事的職業(yè)和發(fā)展的方向，藝術(shù)生和體育生通常從小便開始接受專業(yè)的訓(xùn)練和培養(yǎng)。一旦違約，所造成的不僅是學(xué)費(fèi)問題，更重要的是當(dāng)事人所投入的興趣、堅持和對未來的規(guī)劃，有可能改變的是一個人的人生軌跡，如同劉諳培訓(xùn)合同錯誤終止案中所發(fā)生的[13]。關(guān)系未來和人生的違約行為必然給受害人帶來深痛的精神損害，應(yīng)給予賠償。

四、結(jié)語

我國立法對于違約精神損害賠償?shù)囊?guī)定尚存空白，但司法實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)突破性判決，借鑒域外立法和司法實(shí)踐，重新釋義域內(nèi)立法規(guī)范，逐漸明晰違約精神損害賠償?shù)陌l(fā)展路徑。依據(jù)違約精神損害賠償?shù)姆商匦岳宥ㄆ錁?gòu)成要件，依據(jù)合同的特殊性采用類型化適用，同時配合解釋相關(guān)法律法規(guī)，為違約精神損害的進(jìn)程開拓道路。

[參考文獻(xiàn)]

[1]葉知年，陳埔軍.違約精神損害賠償研究[J].福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2002（1）：47.

[2]武漢市青山區(qū)人民法院.艾新民訴青山殯儀館丟失寄存的骨灰損害賠償糾紛案[C].最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所.人民法院案例選（1992—1999合訂本）.北京：中國法制出版社，2000：83-86.

[3]林紹煌訴海南中國青年旅行社有限公司旅游損害賠償糾紛案?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ憾徝袷屡袥Q書（1999）海中法民終字第302號[Z].

[4]汪習(xí)國訴李光樞因裝潢工死于正在裝修的新房中請求賠償財產(chǎn)和精神損失案淮安市中級人民法院二審民事判決書（2003）淮民一終字第489號[Z].

[5]關(guān)金華.精神損害賠償數(shù)額的確定與評算[M].北京，人民法院出版社，2002：419-420.

[6]崔建遠(yuǎn).精神損害賠償絕非侵權(quán)法所獨(dú)有[J].法學(xué)雜志，2012（8）：23.

[7] [英] 納爾森·厄農(nóng)常.違約與精神損害賠償[J].肖厚國譯.民商法論叢，2000（16）.

[8] 許中緣.論合同中的人格利益損害賠償[J].法律科學(xué)，2018（3）：134.

[9] 楊顯濱.違約精神損害賠償制度的中國式建構(gòu)[J].當(dāng)代法學(xué)，2017（1）：116.

[10]王亞新.民事訴訟與發(fā)現(xiàn)真實(shí)——法社會學(xué)視角下的一個分析[J].清華法律評論，1998（1）：89.

[11][德]Larenz.法學(xué)方法論[M].陳愛娥譯.臺北：五南圖書出版公司，1996：377.

[12]尹志強(qiáng).論違約精神損害賠償?shù)恼?dāng)性及適用范圍[J].中國政法大學(xué)學(xué)報，2014（6）：74.

[13]高發(fā)云.論違約精神損害賠償[D].重慶：西南政法大學(xué)，2007.

（責(zé)任編輯：郭麗春 董博雯）