齊云鳳

摘要：內(nèi)幕交易行為，作為證券市場上經(jīng)常出現(xiàn)的違法行為，近年來受到了廣泛的關(guān)注。我國的監(jiān)管機關(guān)也對內(nèi)幕交易行為加強了監(jiān)管。由于內(nèi)幕交易的存在，市場的公平與效率會遭到一定程度的破壞，投資者也會對證券市場的信用失去信心。但是內(nèi)幕交易通常具備隱蔽性，這使得內(nèi)幕交易人員的行為不易被檢察人員發(fā)現(xiàn)。而且一旦出現(xiàn)內(nèi)幕交易的違法行為，監(jiān)管人員不容易追究內(nèi)幕交易人員的責任。2016年7月，證監(jiān)會發(fā)布了行政處罰決定書，對當時在新時代證券任高管的羅向陽和在新時代證券營業(yè)部工作的羅楊穎，進行了行政處罰，理由是兩人共三次進行內(nèi)幕交易。證監(jiān)會對此案非常關(guān)注，因此本文選取羅向陽案進行探討，通過界定內(nèi)幕信息，分析羅向陽內(nèi)幕交易成因，對內(nèi)幕交易規(guī)范化提出了幾點防范建議。

關(guān)鍵詞：內(nèi)幕交易;內(nèi)幕信息;隱蔽性

中圖分類號：D922.29 ? ?文獻標識碼：A

文章編號：1005-913X（2019）07-0106-02

一、內(nèi)幕信息認定的標準

（一）未公開性

“未公開性”是該信息還未公開，投資者尚不知曉。一般來說，內(nèi)幕信息的公開，要通過指定的媒體、報刊發(fā)布。而在實踐中，有兩個因素會影響信息是否屬于已公開：一是該信息是否按規(guī)定進行了公布，二是已公布的信息是否能被公眾吸收?！拔垂_性”之所以屬于內(nèi)幕信息的特征，是因為只有信息尚未公布，市場上的投資者還不知道，當事人才能有機會通過這些信息獲取利益。

（二）重要性

“重要性”是指內(nèi)幕消息對于該公司在證券市場上的價格走向有著重大影響，足以影響證券市場中的投資者做出相應的決策。“重要性”以內(nèi)幕信息公開后對證券價格造成的實際影響為標準判斷，著重考察的是證券價格對該信息的反應。在進行重要性認定時，要考慮證券價格變動的區(qū)間問題，也就是應當將散戶加入交易之后導致的價格變動排除，而集合競價無疑是目前最具參照性的區(qū)間。

（三）關(guān)聯(lián)性

關(guān)聯(lián)性指的是該信息必須是與證券發(fā)行人或者轉(zhuǎn)讓的證券有關(guān)的信息，也就是不應限定于“上市公司內(nèi)部事務”，或者限定為“針對某一或者某些特定證券”。一方面“關(guān)聯(lián)性”要求將內(nèi)幕信息限定于與證券相關(guān)的專業(yè)信息;另一方面，由于我國證券交易相對集中，市場環(huán)境差異不大，因此可以通過對不同的內(nèi)幕信息進行劃分，來盡可能地量化關(guān)聯(lián)性的認定標準。

二“羅向陽內(nèi)幕交易”案例分析

2013年11月份開始，羅向陽——新時代證券總經(jīng)理的助理，利用因其職務便利而知悉的內(nèi)幕信息，三次進行股市內(nèi)幕交易。

羅向陽和其弟羅楊穎共控制著三個賬戶，分別是“曹某濤”、“楊某玲”、“汪某英”。在這三次內(nèi)幕交易中，二人都是利用這三個賬戶進行的操作。

2013年12月，“東方鐵塔”發(fā)布公告稱要收購“青島海仁”。但在此消息公開前，即2013年11月7日，羅向陽及其弟羅楊穎就利用這三個賬戶，買入了16.41萬股的“東方鐵塔”股票。但是這次股票買賣，兩人共虧損了12.6萬。

第二次內(nèi)幕交易發(fā)生在2014年3月到6月期間。2014年3月，“黃河旋風”開始起增資計劃，羅向陽為這次計劃的負責人。但在這三個月內(nèi)，羅向陽違反《證券法》對于內(nèi)幕知情人的規(guī)定，利用“汪某英”股票賬戶，買賣“黃河旋風”股票。這次內(nèi)幕交易，羅向陽一共虧損了486.7元。

第三次內(nèi)幕交易發(fā)生在2015年1月份到5月份之間。2015年，“黃河旋風”稱其要進行重大資產(chǎn)重組。而羅向陽作為該資產(chǎn)重組的知情人員，在敏感期，共買進該股票10.6萬股。此次股票交易，羅向陽盈利了44.69萬元。

2016年7月，根據(jù)法律，證券監(jiān)督管理委員會在2015年沒收了超過440000元的內(nèi)幕交易違法所得，并處以254萬元以上的罰款。證券監(jiān)督管理委員會還做出了禁止二人終身進入證券市場的處罰決定。

在此案例中，是以支付咨詢費的名義進行的交易。監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，這些股票買入賣出的時點很“巧合”，都是在重大信息發(fā)布之前。而且，這幾次股票交易都涉及到了羅向陽在本職工作中接觸到的上市公司。因此，證監(jiān)會認定羅向陽進行了這三次的交易屬于內(nèi)幕交易行為。

利用未公開信息進行交易是市場上的一種欺詐行為。這對于其他投資者是很不公平的。這些知情人員，為了獲利或止損，違反證券市場的規(guī)定，從事違法的內(nèi)幕交易行為。這種行為是對市場正常秩序的一種破壞，羅向陽交易案發(fā)生的成因分析。

（一）傳統(tǒng)的思想導致的內(nèi)幕交易事件發(fā)生

在我國的傳統(tǒng)文化中，家庭及個體的利益最大化是很多人所追求認同的。作為在資本市場工作的羅向陽，面對利益的誘惑，伙同其弟進行內(nèi)幕交易，因其為了自己及家庭的利益，且無明顯受害人，他們違反資本市場規(guī)則的行為就更容易被他們自己及社會所接受。

（二）內(nèi)幕交易的隱蔽性使其難以被發(fā)現(xiàn)

在證券市場上，內(nèi)幕交易通常是“信息”的交易。因為在證券市場的交易中，信息是種稀缺資源，對交易的時點有著很大的影響。在此案例中，羅向陽并不使用自己的賬號，這使得他們的交易更加隱蔽，更難取證與查處，監(jiān)管部門更難發(fā)現(xiàn)，從而導致羅向陽與其弟三次違法進行內(nèi)幕交易。

（三）相關(guān)法律的模糊導致內(nèi)幕交易邊界難以界定

我國對于內(nèi)幕交易行為的規(guī)章制度，是在我國國情的基礎(chǔ)上，參考國外相關(guān)領(lǐng)域的法律規(guī)范制定的。但是任何規(guī)章制度的制定都不是一勞永逸的，立法機構(gòu)要根據(jù)市場具體情況的變化做出相應的調(diào)整。正如現(xiàn)在科技與經(jīng)濟的迅速發(fā)展，涌現(xiàn)出了很多新的經(jīng)濟工具。而我國的相關(guān)法規(guī)只有體現(xiàn)原則的概念性法規(guī)，而沒有具體的界定標準，這使得很多人心存僥幸，認為自己并未逾越法規(guī)底線。

三、關(guān)于我國內(nèi)幕交易制度的完善建議

（一）確定內(nèi)幕信息認定的時間標準

依據(jù)我國相關(guān)司法解釋，內(nèi)幕信息是指會影響證券交易價格的重要的未公開信息。我國學者普遍認為，屬于已經(jīng)公開的信息，不僅需要公司在相關(guān)機構(gòu)指定的官方媒體上公開，還需要證券交易市場上的投資者對該信息做出回應。但是從這個標準中也可以看出，我國并沒有對這些標準做出時間上的限制。這在實務中會使法官擁有過大的裁量權(quán)。因此，為了減少內(nèi)幕信息交易的行為，對信息交易的時間節(jié)點的界定就顯得很有必要。

（二）擴大內(nèi)幕交易主體范圍

《證券法》對于內(nèi)幕交易主體人員的認定，采取的是列舉法?！蹲C券法》第74條，列舉了內(nèi)幕信息知情人的范圍，包括和公司有利益關(guān)系的人、和與內(nèi)幕信息有密切關(guān)系的人。列舉式可以使各項內(nèi)容清晰明了，但是也有很大的缺陷。在實務操作中，有些內(nèi)幕交易主體不屬于所列舉的人員，這會影響法規(guī)起到應有的作用。

基于這個原因，本文認為從事內(nèi)幕信息交易的人員可以分為：第一，發(fā)行公司內(nèi)部的人員，即在公司內(nèi)部，有一定機會接觸到內(nèi)幕信息的人員;第二，與發(fā)行公司有業(yè)務往來的人員，即公司在日常生產(chǎn)經(jīng)營活動中，為公司服務的中介機構(gòu)人員和對公司有監(jiān)管權(quán)的人;第三，其他，即一些因為工作上的聯(lián)系或者職業(yè)上的地位等有機會知悉內(nèi)幕信息的人員。擴大內(nèi)幕交易的主體人員的范圍，有助于在司法實務中，具有檢察權(quán)的機構(gòu)對從事違法行為的人員進行分類，防止其依據(jù)主觀意愿進行界定。

（三）健全內(nèi)幕交易法律法規(guī)體系

我國雖然已經(jīng)有了《證券法》《證券投資法》《公司法》及相關(guān)司法解釋等法律法規(guī)體系來規(guī)制證券市場上的內(nèi)幕交易事項，但是，這些法律法規(guī)對于不斷變更的市場形勢的應對還是有些滯后。法律法規(guī)對于違法事由的作用大多是事后懲罰，缺少事前防范作用。所以，法律法規(guī)的制定可以注重對于內(nèi)幕交易行為的前期防范，不讓違法人員心存僥幸心理。

《證券法》規(guī)定了在內(nèi)幕信息公布前，任何人不能使用該內(nèi)幕信息在證券市場上獲利或止損。如果因為內(nèi)幕交易給其他人造成了損失，內(nèi)幕交易者應當依據(jù)《證券法》承擔相應的賠償責任。但是，《證券法》在其條文中，只規(guī)定了行為人需要承擔行政責任，造成重大損失的，還需要承擔有關(guān)內(nèi)幕交易的刑事責任，并未提及行為人的民事責任。因此，在相關(guān)法律及司法解釋中，應當明確在內(nèi)幕交易侵權(quán)中，民事責任的賠償途徑及賠償標準。并且，要建立起嚴格保密內(nèi)幕信息的相關(guān)規(guī)則和對于內(nèi)幕信息知情人員的報備制度。

同時，為了保障在內(nèi)幕交易侵權(quán)中，受到損害的投資人的利益，我國在實務中，可以多提倡集體訴訟。因為集體訴訟的結(jié)果對于受損的全體股東都適用，因此，提倡集體訴訟，可以利用集體的力量，減少訴訟成本，提高違法代價，以此減少內(nèi)幕交易違法行為的發(fā)生。

內(nèi)幕交易行為會嚴重損害證券市場上的各方參與者的利益，應予以嚴厲打擊。近年來我國偵辦的內(nèi)幕交易案件越來越多，也在警醒著那些心存僥幸，試圖通過內(nèi)幕信息獲取非法利益的人。同時，證券市場上相關(guān)機構(gòu)應做好宣傳工作。只有使投資者們知悉內(nèi)幕交易的相關(guān)知識，認識到內(nèi)幕交易違法行為給各方帶來的危害，才能建立一個公開、透明的證券市場。

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[責任編輯：蘭欣卉]