王志剛

作為公司治理的中心環(huán)節(jié)，董事會在上市公司肩負(fù)研究決策重大事項(xiàng)、監(jiān)督經(jīng)營管理層、保障公司治理體系運(yùn)轉(zhuǎn)等重要職責(zé)，發(fā)揮重要作用。2019年A股爆雷連連、丑聞不斷，不得不令人深思，上市公司的董事會到底是怎么了？追根溯源，在董事會之所以為董事會的根本問題上，上市公司的各有關(guān)方在無意或者是有意之間，已陷入于迷失……

定位——股東行使管理監(jiān)督職權(quán)的組織承載體

正如政治組織中的議會和人民代表大會，凡以“會”為組織單位者，均以選舉之代表人員構(gòu)成。股份公司特別是上市公司，因?yàn)橛卸喾降馁Y本力量構(gòu)成，必須由其選舉出董事來組成董事會。因股東之間存在信任關(guān)系，具有人合性質(zhì)的有限責(zé)任公司，則可以酌情設(shè)立執(zhí)行董事而不必成立董事會。上市公司的董事會之所以稱為“董事會”而不是董事局、董事部，是因?yàn)?，董事會是隨著董事會成員在股東大會當(dāng)選而產(chǎn)生的，與公司的管理部門和機(jī)構(gòu)完全不同。

無論是代表資本所有者的股權(quán)董事、“獨(dú)立”的獨(dú)立董事、擔(dān)任公司內(nèi)部職務(wù)的執(zhí)行董事，以及民主選舉的職工董事，都是不同股東及相關(guān)利益方的代表。在以代議制作為核心的公司治理機(jī)制內(nèi)，董事會是股東實(shí)際行使管理監(jiān)督職權(quán)的組織承載體。所謂不忘初心，對董事會和董事會的成員來講尤為重要。

在一股獨(dú)大、所有者缺位兩種狀況同時并存的中國資本市場，董事會作為組織存在的價值經(jīng)常被刻意低估。股東們會認(rèn)為董事僅僅是自己的代言人，股東直接與公司管理層進(jìn)行對話更為高效;經(jīng)營管理層則認(rèn)為董事會只是上市公司繁文縟節(jié)的一部分，董事會的決策、監(jiān)督在公司經(jīng)營管理之外又增加了一份管理成本。這種低估或者忽略董事會作為組織的看法，恰恰是中國上市公司最需要診治的治理問題。大股東違規(guī)擔(dān)保、占用上市公司資金掏空企業(yè)，管理層內(nèi)部人控制、過度激勵，都是種種癥狀而已。治病的藥方，就是要真正重視并加強(qiáng)董事會的組織建設(shè)。

組成——各類董事

對于作為組織體的董事會，公司法、治理準(zhǔn)則等規(guī)則關(guān)注的通常是董事會的組成人數(shù)、執(zhí)行董事與獨(dú)立董事的比例等。誠然，規(guī)劃出一個能進(jìn)行內(nèi)部制衡的董事會人員最佳配比——從而包治公司治理各種疑難雜癥，是世界各國法律界、證券監(jiān)管界乃至整個資本市場的共同期望，然而現(xiàn)實(shí)冷冷地告訴我們，僵硬的規(guī)則在董事人選的推薦過程中已經(jīng)變形。獨(dú)立董事在A股公司難以發(fā)揮作用，不在于人數(shù)多少與專業(yè)背景強(qiáng)弱，而在于推薦選舉獨(dú)立董事的過程，已無法保證獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”。規(guī)定的董事會人員結(jié)構(gòu)，與事實(shí)形成的董事表決力量分布，從來都是兩回事。

企業(yè)家JP摩根曾說，如果董事會里兩位董事的意見總是完全一致，他們之中至少有一位沒有必要繼續(xù)留在董事會。而中國的上市公司董事會組成或改選時，追求統(tǒng)一思路、統(tǒng)一認(rèn)識，是絕大多數(shù)董事會成員遴選時首先考慮的。如果董事會各個成員不能從其所代表的股東利益出發(fā)去獨(dú)立思考和爭論，不能依托其專業(yè)能力為公司出謀劃策，以何種名義進(jìn)入董事會又有什么意義。

組織者——董事長和董事會秘書

對于作為組織體的董事會，規(guī)則未能關(guān)注的另一個重要角色是組織者——董事長。董事長是董事會成員選舉產(chǎn)生的，是董事會會議的召集人和主持人、董事會決議的落實(shí)者、董事會各類事務(wù)的授權(quán)代表。董事會作為組織是否健全，董事長是真正的關(guān)鍵。然而，法律機(jī)關(guān)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)，從來沒有考慮過董事長履職的能力問題，至少在董事長的任職標(biāo)準(zhǔn)中，并沒有對其提出董事會組織建設(shè)方面的能力要求。董事長的目標(biāo)應(yīng)該是推動董事會的團(tuán)隊(duì)建設(shè)、規(guī)范運(yùn)作和良性運(yùn)轉(zhuǎn)，從而保證董事們勤勉盡責(zé)，董事會專門委員會有效建立和有效運(yùn)作。董事長不應(yīng)僅僅是董事會里德高望重的長者，或者是帶領(lǐng)團(tuán)隊(duì)創(chuàng)業(yè)和上市的企業(yè)領(lǐng)袖，他應(yīng)當(dāng)成為公司治理體系的一個重要規(guī)劃者、建設(shè)者。

董事會的組織建設(shè)，不僅包括董事會成員的產(chǎn)生、董事會專門委員會的設(shè)立，也包括董事會秘書聘任和董事會辦公系統(tǒng)（董事會辦公室、審計(jì)部等）的組織建設(shè)。董事會秘書作為這一組織體系建設(shè)中的專業(yè)人員、高級管理人員，責(zé)無旁貸應(yīng)全力支撐董事會組織建設(shè)，協(xié)助董事長把董事會組織工作真正落到實(shí)處。

“會”的本意——民主與集中

《說文解字》：會，合也。會的本義即是集合。董事會，也是董事們集合在一起，以會議為主要方式共同研究問題、討論和審議重大事項(xiàng)，集眾人之智，合團(tuán)隊(duì)之才，審經(jīng)營之方，通股東之意，使上下相合，眾志成城。

董事會會議不是簡單由董事對某一事項(xiàng)發(fā)表意見，而是董事們作為一個共同體的成員，集合在一起就某一事項(xiàng)各自發(fā)表意見，經(jīng)過思想的碰撞和利益的平衡，形成董事會的意見。董事會的意見與董事們各自的意見是民主與集中的關(guān)系，是集體決策與個人獨(dú)立意見的關(guān)系。

董事會的意見只能通過“會議”的方式來實(shí)現(xiàn)，至于會議的方式是現(xiàn)場還是非現(xiàn)場則不一定。但就董事會之“會”的本意而言，現(xiàn)場會議應(yīng)作為首選。不能指望非專職的董事在非現(xiàn)場會議的情況下，能全面深入地了解議案內(nèi)容，能就議案的背景和具體細(xì)節(jié)深入思考與討論。就董事履職而言，忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)的最佳體現(xiàn)，就應(yīng)該是董事參加董事會的表現(xiàn)了。

規(guī)則與程序——保障本職

董事會議事規(guī)則是上市公司必備的一個規(guī)則。作為最為規(guī)范的商事活動，公司治理的規(guī)則與程序具有某種儀式性，董事會的存在感或者權(quán)威與此直接有關(guān)。

規(guī)則的意義不僅僅是規(guī)范董事長、董事、董事會秘書及管理層這些相關(guān)主體，更是以規(guī)則的方式，將以研究決策為主、以穩(wěn)為上的公司治理行為，與以執(zhí)行為主、以靈活見長的公司經(jīng)營管理行為相區(qū)分。即使在對公司治理提出適應(yīng)多變求新時代的今天，作為公司治理核心組織的董事會，應(yīng)遵從其初心，不要因經(jīng)營管理的壓力而放棄頂層思考、集體決策、風(fēng)險管控。而這些董事會的本職，恰是需要董事會會議程序來保障的。

會議的實(shí)質(zhì)——把好決策關(guān)、監(jiān)督關(guān)

很多上市公司在組織董事會會議時，基本是按照履行法律程序和監(jiān)管要求的思路來做，很少把董事會會議作為監(jiān)控經(jīng)營管理、完善決策的一個重要環(huán)節(jié)來對待。

即使在公司治理方面已歷經(jīng)磨難、不斷完善的美國，上市公司管理層在董事會會議上，與中國同行們的態(tài)度完全一致：重要的不是董事會的討論與分析，而是會議材料本身要保證合理性和可批性，保證“那幫高高在上的老頭們”順利通過。董事會會議管理專家帕特里克？鄧恩在廣泛研究了歐美的公司董事會實(shí)際運(yùn)作后，對此提出的解決辦法是董事們深入調(diào)查研究。

沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán)。股東把公司重大事項(xiàng)決策權(quán)交給對公司實(shí)際情況了解甚少的董事，怎么看都會覺得荒唐。如果這種情形長期存在，只能說明董事會的虛化，也就是大股東或管理層的權(quán)力濫用和實(shí)質(zhì)擴(kuò)權(quán)。因此，追求健康的公司治理，就要保證董事會會議的實(shí)效，要保證董事們調(diào)查、研究、討論重大事項(xiàng)的合理時間與機(jī)會。無法想象一家董事極少現(xiàn)場調(diào)研、很少召開現(xiàn)場董事會會議的公司，會擁有一個能及時、全面、深入掌握公司情況的董事會，也無法想象這樣的董事會能真正結(jié)合公司實(shí)際情況進(jìn)行決策、能針對公司存在問題監(jiān)控管理層。從這個角度來看，以文件傳簽替代董事會會議的作法應(yīng)當(dāng)制止，通訊方式召開會議應(yīng)當(dāng)以電話接入等方式參加會議、發(fā)表意見，對于重大、復(fù)雜的事項(xiàng)，董事會應(yīng)當(dāng)召開現(xiàn)場會議。監(jiān)管機(jī)構(gòu)理應(yīng)對董事會的現(xiàn)場會議情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和分析，推進(jìn)上市公司董事會會議的實(shí)質(zhì)性進(jìn)步。

董事會的真正價值就是通過董事會會議、專門委員會會議，集合董事對相關(guān)議案的真知灼見，為公司經(jīng)營管理把好決策關(guān)、監(jiān)督關(guān)。作為董事會會議召集人和主持人的董事長，作為會議實(shí)際組織者的董事會秘書，應(yīng)當(dāng)有這種使命感與擔(dān)當(dāng)精神，為董事會的會議創(chuàng)造集思廣益、廣開言路的機(jī)會與通道，將會議的討論、分析成果反饋給管理層。董事會會議審議否決議案、延期審議議案，不應(yīng)視為公司相關(guān)管理部門失職或低能，而應(yīng)看到董事會的勤勉盡職，這是公司治理的真正向好。

董事會的“會”，不能是人云亦云的意見附合，而須是聚合眾人智慧的思想表達(dá)。唯有如此，上市公司才有可能真正建立起積極有為的公司治理體系。