對(duì)股東禁止出資形式的討論

劉昌偉

摘 要：《公司登記管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定：“股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第27條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。”做出如此規(guī)定的原因是上述資產(chǎn)無(wú)法進(jìn)行貸幣估價(jià)，且轉(zhuǎn)讓困難。但當(dāng)今社會(huì)商事活動(dòng)中融資手段極其多樣，此種規(guī)定限制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)一步發(fā)展。且從比較法上來(lái)看，英美法律多已放開此種限制。我國(guó)也應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)，對(duì)禁止股東用上述資產(chǎn)出資的規(guī)定進(jìn)行重新評(píng)估與討論。

關(guān)鍵詞：出資形式;勞務(wù);信用;擔(dān)保;法律

中圖分類號(hào)：F21 ? 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A ? 文章編號(hào)：1002-2589（2019）09-0080-02

我國(guó)法律對(duì)于股東的出資形式有著嚴(yán)格的要求，公司法規(guī)定股東出資形式包括貸幣出資、實(shí)物出資、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資和土地使用權(quán)出資。一般來(lái)說(shuō)，股東的出資需要符合幾個(gè)條件，一是該出資資產(chǎn)可以對(duì)其進(jìn)行估價(jià)，即其價(jià)值可以用貸幣衡量，這樣才能保證公司資產(chǎn)真實(shí)、準(zhǔn)確。二是該出資資產(chǎn)可以進(jìn)行流通轉(zhuǎn)讓。這是因?yàn)橹挥锌梢粤魍ㄞD(zhuǎn)讓的資產(chǎn)才能保證正常運(yùn)營(yíng)，同時(shí)也是公司債務(wù)的擔(dān)保，必要時(shí)需要以其對(duì)外償還債務(wù)。所以《公司登記管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定禁止用“勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)”出資，就是因?yàn)檫@些資產(chǎn)的價(jià)值不確定，不能用來(lái)清償債務(wù)，保護(hù)債權(quán)人的利益。但在商事活動(dòng)高度發(fā)達(dá)的社會(huì)中，這樣的擔(dān)憂和禁止都是值得商榷的。

一、勞務(wù)出資

從經(jīng)濟(jì)角度來(lái)說(shuō)，勞務(wù)是以某種勞動(dòng)形式為他人提供某種使用價(jià)值的活動(dòng)。我們可以將勞務(wù)分為已經(jīng)提供的勞務(wù)和將來(lái)提供的勞務(wù)。第一，對(duì)于已經(jīng)提供的勞務(wù)，公司也支付了其相應(yīng)的報(bào)酬，即工資，這時(shí)其價(jià)值就已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給了公司，貸幣金額也已經(jīng)確定，這時(shí)就不再需要評(píng)估，所以已經(jīng)提供的勞務(wù)應(yīng)該可以用作出資。退一步說(shuō)，即使法律不允許，勞務(wù)的提供者在領(lǐng)取了勞務(wù)的報(bào)酬之后也可以用這些報(bào)酬來(lái)購(gòu)買公司的股份，還是達(dá)到了投資的目的，殊途同歸，況且這種做法有規(guī)避法律的嫌疑。所以說(shuō)，條例籠統(tǒng)的禁止沒有道理。英美普通法歷來(lái)允許已經(jīng)提供的勞務(wù)作為出資，美國(guó)所有州的法律都允許，從來(lái)沒有在這個(gè)問題上發(fā)生過(guò)爭(zhēng)議。最重要的是我國(guó)的司法實(shí)踐也已經(jīng)默認(rèn)接受已經(jīng)提供的勞務(wù)用作出資。因此，條例的禁止已經(jīng)與實(shí)踐發(fā)生矛盾，調(diào)整不可避免。

第二，對(duì)于將來(lái)提供的勞務(wù)，因?yàn)楝F(xiàn)在無(wú)法變價(jià)，無(wú)法估值，也不能轉(zhuǎn)讓給公司，所以條例的禁止符合《公司法》第27條和第28條的規(guī)定。但我們反觀比較法，英美法中早期也曾做出過(guò)類似規(guī)定。但是后來(lái)卻出現(xiàn)了一些新的情況，比如某一技術(shù)人員技術(shù)高超，手里正在研發(fā)的新技術(shù)是公司十分渴望得到的，但公司手里資金短缺，那么公司可能以自己的股票提前預(yù)定他的技術(shù)，換取他的技術(shù)服務(wù)。這種情況下，在雙方達(dá)成合意時(shí)就應(yīng)該允許該技術(shù)人員以其將來(lái)提供的勞務(wù)換取公司股份。假如一位電影明星同意參加一部電影的制作，換取電影20%的利益。因?yàn)樗膮⑴c，銀行可能愿意貸出數(shù)百萬(wàn)美元的款項(xiàng)支持新公司制作電影，但是法律卻不允許公司發(fā)行股份給他，這顯然不利于有益的商事活動(dòng)。有時(shí)候，為了吸引有特殊技術(shù)的人過(guò)來(lái)工作，公司可以提前支付薪水給他，薪水可以很高：必要時(shí)公司還可以先付他獎(jiǎng)金。如果該雇員可以用這些薪水或者獎(jiǎng)金去購(gòu)買公司的股票那么為什么不可以走捷徑，由公司直接發(fā)行股票給他，以換取他對(duì)將來(lái)服務(wù)的承諾呢？今天，美國(guó)大多數(shù)州都已經(jīng)在出資形式上放開，表述是“有形或無(wú)形的財(cái)產(chǎn)或者對(duì)公司的好處”，有些州表述為“對(duì)公司有形或無(wú)形的好處”。這種無(wú)形的好處就包括將來(lái)的勞務(wù)和服務(wù)。

二、信用出資和商譽(yù)出資

這里的信用指的是借款或者賒購(gòu)的能力。誠(chéng)實(shí)信用是民法的基本原則，也是商事活動(dòng)中人們需要遵守和保持的。建立誠(chéng)信社會(huì)是我們國(guó)家一直的目標(biāo)，信用的作用將會(huì)越來(lái)越重要，每個(gè)人都會(huì)有自己的信用值，這種信用值也將會(huì)財(cái)產(chǎn)化，用作出資是眾望所歸。例如，張三在某銀行的信用十分良好，其在該銀行的貸款額度為一百萬(wàn)元。甲公司為剛剛設(shè)立的新公司，其在銀行并無(wú)信用記錄。在急需資金時(shí)，邀請(qǐng)張三加盟。這時(shí)憑借著張三的信用在銀行貸得款項(xiàng)一百萬(wàn)元，或者干脆由張三出面擔(dān)保而貸款一百萬(wàn)元。事成后，作為報(bào)答，公司向甲贈(zèng)送發(fā)行了一定數(shù)量的股份。同理，在公司成立的過(guò)程中，如果甲作為發(fā)起人之一以其銀行信用作為出資取了一定數(shù)量的股份，公司成立之后依賴甲的信用向銀行貸到了款項(xiàng)。甲的股份就是以信用作為對(duì)價(jià)的，屬于信用出資。如果甲憑借自己的銀行信用自己向銀行借5百萬(wàn)元投入公司，那就是貸幣出資，而不是信用出資。因?yàn)檫@里是甲自己充當(dāng)債務(wù)人，而信用出資的結(jié)果是公司充當(dāng)債務(wù)人。賒購(gòu)的情形與此相同，如果甲具有商業(yè)信用，能從某原材料供應(yīng)商處賒購(gòu)原材料，賒賬期兩個(gè)月甲以這種購(gòu)買能力入公司獲得股份，也屬于信用出資。由于信用的價(jià)值不容易評(píng)估，而且一且公司經(jīng)營(yíng)失敗，信用資產(chǎn)顯得虛無(wú)，不能像貸幣和實(shí)物資本那樣能夠?qū)鶛?quán)人的保護(hù)起到較好的緩沖作用，所以條例的禁止有一定的道理。但是公司出資是市場(chǎng)行為，屬于私法調(diào)整范圍，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的意思自治為準(zhǔn)，由當(dāng)事人自行議定，法律不必用強(qiáng)制性的規(guī)定強(qiáng)加干涉。像股權(quán)、債權(quán)、將來(lái)的勞務(wù)等相對(duì)不確定的東西一樣，一項(xiàng)具體的信用究竟有多少價(jià)值，也必須具體情況具體分析，當(dāng)事人心里最清楚。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有自主權(quán)。至于保護(hù)債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)主要依靠債權(quán)人自己，而不是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。法律可以促使登記機(jī)關(guān)提供查閱的方便和信息的公開。只要沒有欺詐，債權(quán)人是知情的，他完全可以通過(guò)拒絕交易、提高利率或者要求擔(dān)保來(lái)保護(hù)自己。強(qiáng)制性的干涉多了，只會(huì)降低經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的效率。

毫無(wú)疑問，當(dāng)今社會(huì)中公司的發(fā)展必須遵守誠(chéng)實(shí)信用原則，從某個(gè)層面來(lái)說(shuō)，信用的作用甚至可能超過(guò)資本的作用。因?yàn)橐恍v史原因，我國(guó)存在著一種掛靠企業(yè)，這種掛靠企業(yè)利用被掛靠企業(yè)的信用開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其中就有信用的作用及其能否充當(dāng)股權(quán)出資的問題。有的企業(yè)初始設(shè)資微不足道，不過(guò)幾萬(wàn)元或者幾十萬(wàn)元，有的甚至通過(guò)虛假出資或者虛報(bào)資本取得注冊(cè)，在短短的幾年中，從一個(gè)小型企業(yè)迅速成長(zhǎng)為資產(chǎn)規(guī)模數(shù)千萬(wàn)元甚至數(shù)億元的大型企業(yè)，其中被掛靠企業(yè)的信用和商譽(yù)起到了決定性的作用。按照傳統(tǒng)的“誰(shuí)投資誰(shuí)所有”的產(chǎn)權(quán)界定原則，這種企業(yè)幾乎找不到嚴(yán)格意義上的投資者。在這種情形下，被掛靠企業(yè)除了收取管理費(fèi)之外，主張一定的股權(quán)份額似乎也很合理。當(dāng)然掛靠關(guān)系很復(fù)雜，難以一概而論。有的企業(yè)由于歷史的原因和國(guó)家政策不得不掛，企業(yè)純粹由私人投資，完全依靠私人的經(jīng)營(yíng)管理發(fā)展壯大，被掛靠企業(yè)除了克服政策障礙之外并沒有提供其他的信用便利。這樣的企業(yè)應(yīng)當(dāng)確定為私人性質(zhì)。說(shuō)到底，這仍然是一個(gè)自由市場(chǎng)上的問題，信用能否出資，應(yīng)該由市場(chǎng)主體自主決定。

相對(duì)于信用來(lái)講，商譽(yù)的資產(chǎn)性更為明顯一些，應(yīng)該說(shuō)，禁止商譽(yù)出資是沒有道理的。同樣是在美國(guó)，商譽(yù)出資并不存在爭(zhēng)議。一般來(lái)說(shuō)，自然人的姓名或者企業(yè)的名稱是沒有價(jià)值的。但是如果在某些情況下他們具有了價(jià)值，那么他們完全具備成為資本的條件。我國(guó)法律往往把市場(chǎng)主體看作未成年的小孩子，試圖把他們都保護(hù)起來(lái)，結(jié)果卻事與愿違，不但保護(hù)對(duì)象得不到保護(hù)，而且限制了有益的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。禁止商譽(yù)和自然人姓名用作出資的初衷大概是保護(hù)債權(quán)人。但是現(xiàn)實(shí)中的債權(quán)人恐怕不需要這樣的保護(hù)。他們通過(guò)自己的商事判斷和合同談判進(jìn)行自我保護(hù)的效果要比法律的禁止好得多。

三、擔(dān)保物出資與特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資

禁止擔(dān)保物作價(jià)出資的理由顯而易見，一旦主債務(wù)到期不能還清，擔(dān)保權(quán)人按照擔(dān)保合同行使權(quán)利，擔(dān)保物的出資會(huì)被鏤空。但是利害關(guān)系方難道就不知道這點(diǎn)而會(huì)接受？股東以擔(dān)保物向公司出資，公司董事會(huì)自然會(huì)存疑，大概率情況下肯定是不會(huì)接受。而如果他們接受，那么就必定有接受的道理，當(dāng)然，如果控股股東或者其他控制人向公司出資，有自我交易之嫌，可以適用忠誠(chéng)義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查。但那是另一個(gè)問題了。法律籠統(tǒng)的禁止只能扼殺商事活動(dòng)所必需的靈活性，不利于擔(dān)保物的充分利用，不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展。

特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，比如礦產(chǎn)開發(fā)權(quán)、橋梁或高速公路的投資經(jīng)營(yíng)權(quán)等等，這些都是很有價(jià)值的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，完全可以用作出資。在國(guó)外，這樣的權(quán)利是可以有償轉(zhuǎn)讓的。在我國(guó)，政府在給予特許經(jīng)營(yíng)權(quán)之前往往要對(duì)申請(qǐng)人的資質(zhì)能力進(jìn)行審查，申請(qǐng)人在申請(qǐng)過(guò)程中需要支付各種費(fèi)用，一旦獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，自然可以和別人合作共同開發(fā)，以剛剛獲得的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)入股是順理成章的事。與信用、商譽(yù)等在公司破產(chǎn)時(shí)難以變賣的無(wú)形資產(chǎn)不同的是，特許經(jīng)營(yíng)權(quán)即使在公司破產(chǎn)的時(shí)候也是可以作價(jià)變賣的，所以是一項(xiàng)比較確定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

四、比較法上的經(jīng)驗(yàn)

美國(guó)早期的法律也對(duì)一些無(wú)形財(cái)產(chǎn)的出資有過(guò)爭(zhēng)議，進(jìn)行過(guò)限制。有的判例認(rèn)為生意計(jì)劃不能作為出資，因?yàn)樗荒艹鲑u或者轉(zhuǎn)讓，沒有商業(yè)價(jià)值，所以不是任何意義上的財(cái)產(chǎn)。又有的判例認(rèn)為商業(yè)機(jī)密可以用作出資，也有判例認(rèn)為無(wú)論是生意計(jì)劃還是商業(yè)機(jī)密都不能作為出資，因?yàn)樗鼈兊膬r(jià)值太不確定，如果股票發(fā)行了，雇員提供了服務(wù)或者轉(zhuǎn)讓了有實(shí)際價(jià)值的商業(yè)機(jī)密，公司可能難以再否定當(dāng)初的發(fā)行。

就目前現(xiàn)狀來(lái)看，美國(guó)已經(jīng)放開了對(duì)出資形式的各種限制。它們認(rèn)識(shí)到傳統(tǒng)的規(guī)則經(jīng)常引出不利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的結(jié)果，因?yàn)樵谏淌禄顒?dòng)中，公司有時(shí)候確實(shí)需要用自己的股份去換取合同權(quán)利、無(wú)形財(cái)產(chǎn)或其他好處。美國(guó)公司法發(fā)展的總體趨向是更加寬松和開放，盡量依賴市場(chǎng)主體的自主決策在出資形式上，則董事會(huì)的商事決策，認(rèn)為董事會(huì)的決定是結(jié)論性的，只要董事會(huì)認(rèn)為出資（例如，本票、將來(lái)服務(wù)的合同）有價(jià)值就可以。如果將來(lái)得不到這些服務(wù)或好處，或者本票拒付，怎么辦呢？很簡(jiǎn)單，股份有效發(fā)行，公司可以根據(jù)合同追繳有關(guān)的服務(wù)、好處和款項(xiàng)。如果公司不喜歡那樣做，那么根據(jù)相關(guān)法律也可以采用股份留存的辦法，等到獲得了好處再給他。如果沒有獲得好處就撤銷這些股份。

五、結(jié)語(yǔ)

事實(shí)上，在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中超出公司法列舉范圍的出資現(xiàn)象比比皆是。上述各種被禁止的出資形式在實(shí)踐中都程度不同地存在著?？雌饋?lái)是當(dāng)事人違反了法律，實(shí)際上是法律太滯后，其規(guī)定不適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，因而實(shí)踐中不得不予以突破。商事活動(dòng)具有共通性，不大受國(guó)情差異的影響。美國(guó)公司法在出資形式上從限制走向開放的歷史反映出市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的普遍需要。對(duì)于他們從失敗的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)中提煉出來(lái)的這些規(guī)則，我們應(yīng)當(dāng)充分地利用和借鑒。因此，對(duì)于我國(guó)規(guī)定的股東禁止出資的形式，應(yīng)當(dāng)予以修正，甚至廢除。

參考文獻(xiàn)：

[1]葉林.公司法原理與案例教程[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2010.

[2]范健.商法[M].北京：高等教育出版社，2007.

[3]左傳衛(wèi).股東出資法律問題研究[M].北京：中國(guó)法制出版社，2004.

[4]薄燕娜.股東出資形式多元化趨勢(shì)下的勞務(wù)出資[J].政法論壇，2005（1）.

[5]蔣大興.人力資本出資觀念障礙檢討及其立法政策[J].法學(xué)，2001（3）.

[6]馮果.也談人力資本與勞務(wù)出資[J].中南政法學(xué)院學(xué)報(bào)，1999（2）.

[7]江平，孔祥俊.論股權(quán)[J].中國(guó)法學(xué)，1994（1）.