王云霞

（210012 江蘇玖潤(rùn)律師事務(wù)所 江蘇 南京）

根據(jù)中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)公示的截止至2018年底的數(shù)據(jù)顯示，協(xié)會(huì)備案的私募基金數(shù)量為74642只、管理基金規(guī)模為12.78萬(wàn)億元?？梢哉f，私募基金是我國(guó)金融市場(chǎng)的重要組成部分，私募基金發(fā)展的好壞不僅對(duì)投資者至關(guān)重要，更會(huì)影響宏觀經(jīng)濟(jì)。付諸于實(shí)踐，如此大規(guī)模的私募基金終究要選擇不同類型的組織形式去登記備案，而選擇何種組織形式卻對(duì)基金的發(fā)展影響重大。

一、公司型基金

公司型基金顧名思義是依據(jù)公司法而設(shè)立，投資人按照公司法的有關(guān)規(guī)定繳納全部或者部分公司注冊(cè)資本（出資形式一般為貨幣），也即投資人的資金是公司注冊(cè)資本金的來(lái)源、投資人是公司型基金的公司股東。公司型基金需要選任基金管理人對(duì)基金進(jìn)行投資管理，當(dāng)然，基金管理人也可進(jìn)行出資成為公司型基金的股東。

公司型基金的優(yōu)勢(shì)主要源于公司制度的合理性。公司制發(fā)展至今，我國(guó)法律對(duì)其有著明確而較為周全地規(guī)定，公司具有法人資格，有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，股東個(gè)人的資產(chǎn)狀態(tài)變化不會(huì)對(duì)投資公司的資產(chǎn)產(chǎn)生影響，公司結(jié)構(gòu)一般會(huì)較為穩(wěn)定。同時(shí)，股東因?qū)拘突鸬某鲑Y行為而享有股東權(quán)利，并以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，且現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)定的較為完善，股東可以對(duì)基金管理人的具體行為進(jìn)行有效的監(jiān)督與制約，這樣能較好地保護(hù)投資者的權(quán)利。因此，公司型基金在保障投資者權(quán)利與充分授權(quán)管理者之間能夠做到較好的平衡。

公司型基金在因其管理制度規(guī)范而被認(rèn)可和接受的同時(shí)，也必然可能會(huì)因?yàn)楣芾沓杀据^高、制衡機(jī)制的繁瑣而遭受一定程度的垢病。相較而言，公司型基金會(huì)更大程度上受到工商、稅務(wù)、法規(guī)的約束，管理成本加高會(huì)相應(yīng)的增加公司營(yíng)運(yùn)負(fù)擔(dān)，導(dǎo)致投資者的回報(bào)率降低，而且為達(dá)到制衡效果的繁瑣程序會(huì)降低決策效率，伴隨而來(lái)的問題是使公司的經(jīng)營(yíng)方針不能根據(jù)市場(chǎng)的變化而及時(shí)調(diào)整。同時(shí)，因?yàn)楣揪哂歇?dú)立的法人地位，涉及到股東個(gè)人納稅以及公司層面繳納稅負(fù)的問題，而雙重征稅必然會(huì)降低公司的盈利。

二、有限合伙型基金

有限合伙型基金依據(jù)合伙企業(yè)法成立，有限合伙企業(yè)由普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）組成。通常情況下是由出資較少的基金管理人（較常見的為1%）擔(dān)任GP（基金管理人也可單獨(dú)外聘，不進(jìn)行出資），GP負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的日常管理和投資事項(xiàng)，對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。LP是合伙型基金資金投資者，LP原則上不參與合伙企業(yè)的日常管理，只以其持有的財(cái)產(chǎn)份額為限對(duì)基金的虧損與債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任?；鸶鞣酵ㄟ^簽署合伙協(xié)議對(duì)基金的經(jīng)營(yíng)年限、投資流程以及清算事宜等做出約定。

有限合伙型基金的優(yōu)勢(shì)主要在于其能夠充分發(fā)揮有限合伙中資本與人力相結(jié)合的傳統(tǒng)優(yōu)勢(shì)：首先，LP主要承擔(dān)出資義務(wù)，承擔(dān)有限的風(fēng)險(xiǎn)，即可獲取由專業(yè)化資金管理人士運(yùn)作基金產(chǎn)生的收益；GP以其豐富的投資管理經(jīng)驗(yàn)與專業(yè)知識(shí)與技能，負(fù)責(zé)基金的日常運(yùn)作而獲取較高的利潤(rùn)分紅。有限合伙型整合了貨幣資源與人力資源，實(shí)現(xiàn)了資合性與人合性的完美結(jié)合。其次，LP在投資基金中承擔(dān)有限責(zé)任，降低了投資人的投資風(fēng)險(xiǎn)；而GP負(fù)責(zé)基金的運(yùn)營(yíng)及管理，對(duì)基金的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，這樣就切實(shí)降低了公司制中可能利用法人的有限責(zé)任損害股東及債權(quán)人利益的風(fēng)險(xiǎn)。相應(yīng)的，在有限合伙型基金中，GP的收益通常為兩部分：一是固定或者按比例的管理費(fèi)，二是來(lái)自基金投資取得較好收益情況下較高比例的管理分紅，這種安排能促使管理人充分運(yùn)用自身的專業(yè)知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)，真正做到積極提高基金的投資收益。此外，有限合伙型基金因其并不具有獨(dú)立的法人地位，可以避免公司制的雙重征稅弊端，合伙人在獲得實(shí)際收益時(shí)只需繳納個(gè)人所得稅即可。

有限合伙型基金的優(yōu)點(diǎn)在某些時(shí)候會(huì)成為缺點(diǎn)，如對(duì)作為L(zhǎng)P的投資者而言，其基本不參與基金的日常經(jīng)營(yíng)管理，對(duì)基金的后續(xù)運(yùn)作情況不甚了解，難以對(duì)基金進(jìn)行有效控制和監(jiān)督。同時(shí)，在規(guī)范化運(yùn)營(yíng)上，有限合伙型基金的治理結(jié)構(gòu)相對(duì)公司型基金而言較為松散。

三、契約型基金

契約型基金，也稱信托型基金，是指依據(jù)信托契約，通過發(fā)行受益憑證而組建的投資基金。這類基金通常由基金管理人、基金托管人和基金投資人三方共同訂立一個(gè)信托投資契約。基金管理人是基金的發(fā)起人，通過發(fā)行受益憑證將資金籌集起來(lái)組成信托財(cái)產(chǎn)，并根據(jù)信托契約進(jìn)行投資；基金托管人依據(jù)信托契約對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行托管；基金投資人依約繳納投資款，根據(jù)信托契約享受投資收益。

信托制下的基金財(cái)產(chǎn)相較于公司制具有更強(qiáng)的獨(dú)立性，其不僅獨(dú)立于投資人的財(cái)產(chǎn)而且獨(dú)立于受托人的固有財(cái)產(chǎn)，與受托人其他信托資金也相互獨(dú)立。信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性具有破產(chǎn)隔離功能，即信托財(cái)產(chǎn)并不在清算或破產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)，投資人或基金管理人的破產(chǎn)并不會(huì)影響信托財(cái)產(chǎn)，這樣就大大提高了基金的穩(wěn)定性與安全性。且由于信托是一種契約并不是獨(dú)立的法人，所以信托型基金的設(shè)立并不需要注冊(cè)登記程序，成立便捷且成本較低，這也是信托制獨(dú)特優(yōu)勢(shì)之一。同時(shí)因信托的非法人資格，還可避免產(chǎn)生公司型基金產(chǎn)生的雙重征稅負(fù)擔(dān)，信托型基金只需在受益人取得信托收益后繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅。

契約型基金也有其自身缺點(diǎn)，如基金事實(shí)上并沒有形成實(shí)體如公司或合伙企業(yè)，造成了投資人對(duì)受托人沒有很好的監(jiān)督和制約措施，而且基金投資人在很多情況下存在代持情況，股權(quán)不明晰，一定程度上會(huì)對(duì)上市計(jì)劃造成影響。

四、結(jié)語(yǔ)

總之，三種組織形式的私募基金在出資、設(shè)立、治理機(jī)構(gòu)、利潤(rùn)分配等多方面各有特點(diǎn)、各有優(yōu)劣，并不存在絕對(duì)的占優(yōu)地位，基金投資者或管理人宜根據(jù)自身基金的實(shí)際情況做出合理選擇。