孫文廣
(黑龍江德霖律師事務(wù)所,黑龍江 哈爾濱 150001)
建筑工程合同,是指一方約定完成建設(shè)工程,另一方按約定驗收工程并支付一定報酬的合同。前者稱承包人,后者稱發(fā)包人。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同,屬于承攬合同的特殊類型,因此,法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的相關(guān)規(guī)定。合同法所規(guī)定的合同,具有以下法律特征:一是合同由雙方當事人的法律行為而引起的。二是合同因雙方當事人的意思表示一致而成立。三是合同的債權(quán)債務(wù)必須相互對立。四是合同的締結(jié)有當事的自由意志支配。在建筑工程合同的簽訂、履行過程中應(yīng)參照合同的法律特征進行簽訂、履行及違約的處理。
從當前建筑工程合同中的法律糾紛實踐看,建筑工程合同的法律風險主要表現(xiàn)在,一是合同簽訂缺乏規(guī)范性。合同是規(guī)定承包方和發(fā)包方雙方權(quán)利和義務(wù),具有法律效力的文件,據(jù)我國現(xiàn)行的建筑法律規(guī)定,建筑工程的發(fā)包方和承包方應(yīng)依法訂立書面合同,將承包方和發(fā)包方雙發(fā)的權(quán)利和義務(wù)明確的規(guī)定下來,如此,可以促進工程建設(shè)的規(guī)范性,避免造成諸多矛盾。但是,在我國現(xiàn)階段,很多施工單位的法律意識比較薄弱,在施工合同簽訂過程中,沒有對工程的具體實際情況作出深刻的了解,對工程特點和合同范本沒有清晰的認識,在合同簽訂過程中,沒有遵守相關(guān)的范本規(guī)定,在施工過程中,經(jīng)常發(fā)生各種各經(jīng)濟矛盾,承包方和發(fā)包方雙方權(quán)責不明確,相互扯皮,推諉責任。二是不簽訂工程施工合同。在有些具體的工程施工過程中,若是時間比較緊迫,很多時候都沒有在工程施工之前簽訂工程施工合同,造成了很多秋后算帳的結(jié)果。在施工過中,由于一些突發(fā)情況,工程發(fā)生停工,誤工等情況,使得工程的總體費用大大增加,加上市場上各種材料的價格不斷變化,也使得整個工程造價發(fā)生很多改變,但是沒有合同作為依據(jù),使得結(jié)算缺乏強有力的支持,雙方各執(zhí)一詞,糾紛不斷,工程造價難以得到嚴格的控制。三是合同監(jiān)督管理不到位。在現(xiàn)階段的工程合同管理中,很多時候,對合同簽訂、審查、執(zhí)行過程中缺乏嚴格公正的監(jiān)督管理。很多工程單位缺乏獨立的工程合同管理機制,合共管理隨意性很強,缺乏嚴格性和系統(tǒng)性,對合同中一些比較隱蔽的或者是細微的條款規(guī)定沒有深刻的了解和認識,從而使得整個合同管理中缺乏嚴謹性和全面性,這為以后的工程結(jié)算造成了很多的經(jīng)濟糾紛和矛盾,必須加以控制。四是風險合同現(xiàn)象嚴重。由于我國的建筑市場近些年來發(fā)展迅速,市場尚不夠成熟,存在很多缺陷,比如不正當競爭,再激烈的市場行情下,施工單位的建設(shè)難以滿足日漸增長的建筑施工需求,施工隊伍素質(zhì)偏低,施工單位總體綜合實力較弱。因而,使得在合同簽訂過程中,業(yè)主占據(jù)這很大的主導(dǎo)地位,在整個合同承包簽訂過程中,經(jīng)常會提出一些嚴格或者是不平等,缺乏公平性的條款,將這些工程的風險很大程度上轉(zhuǎn)移到了施工單位的身上,為了獲得建設(shè)市場份額,獲得更大的工程承包機會,這些建筑承包者都會委曲求全的簽訂一些不平等條約,即使有著很大的風險。因而,在施工過程中,承擔了很大的風險。
建筑工程合同的法律風險嚴重影響了公平誠信的社會法律環(huán)境,對于建筑工程合同的法律風險應(yīng)從風險發(fā)生的情形入手,進行有效的風險防范,一是建筑工程合同法律風險,應(yīng)從建筑工程合同的規(guī)范性上進行防范。合同的規(guī)范性是防范合同法律風險的根本途徑,對于建筑工程合同應(yīng)按照調(diào)整民事法律關(guān)系的一般法律、法規(guī)與調(diào)整建筑工程領(lǐng)域的特殊法律、法規(guī)相結(jié)合,在合同的主體、合同時間、合同的價款、合同的履行方式等方面按照法律規(guī)定進行簽訂,從而保證合同的規(guī)范性,有效防范建筑合同的法律風險。二是建筑工程合同法律風險,應(yīng)從建筑合同的內(nèi)容全面性上進行防范。合同的內(nèi)容通常包括了當事人的名稱或姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、地點和方式、違約責任爭議解決方法。在建筑工程合同中從合同內(nèi)容的全面性角度上看,不單要包括以上內(nèi)容,同時也根據(jù)建筑工程的實際情況進行細致化的內(nèi)容增加,從而保證建筑工程合同的內(nèi)容全面。三是建筑工程合同法律風險,應(yīng)從建筑合同的監(jiān)督上進行防范。對于建筑工程合同的風險防范應(yīng)加強合同簽訂、合同履行的監(jiān)督,及時發(fā)現(xiàn)違反合同的行為進行有效的防范,在監(jiān)督的過程中,應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)及基于真實意思表示的合同約定內(nèi)容進行監(jiān)督,特別是在合同簽訂的過程中,應(yīng)有合同雙方當事人聘請律師及法律專業(yè)人員對合同進行審定,防范由于合同簽訂的瑕疵所導(dǎo)致的合同風險。四是建筑工程合同法律風險,應(yīng)從建筑合同的簽訂者法律意識提升上進行防范。建筑工程合同風險的防范是一項系統(tǒng)性法律工作,其基礎(chǔ)和根本是提升法律意識、遵守法律規(guī)范,因此對于合同簽訂的雙方當事人及合同履行義務(wù)人而言,學(xué)習(xí)法律知識,提升法律意識,運用法律武器維護自身合法權(quán)益是防范合同風險的基礎(chǔ)。
建筑合同法律風險是經(jīng)濟社會發(fā)展中一類常見的民事法律風險,在法治社會建設(shè)過程中應(yīng)從建筑合同法律風險的形式進行風險的防范,同時也應(yīng)關(guān)注建筑合同法律風險的成因,從思想上、從根源上進行有效的防范,不單是防范建筑合同法律風險,更為重要的是樹立新時代社會主義法律意識,遵守法律規(guī)定,規(guī)范法律行為,推進社會主義法治進程,維護平等民事主體的合法權(quán)益。