建筑工程合同的法律風險防范

孫文廣

（黑龍江德霖律師事務(wù)所，黑龍江 哈爾濱 150001）

一、建筑工程合同及建筑工程合同的法律風險

建筑工程合同，是指一方約定完成建設(shè)工程，另一方按約定驗收工程并支付一定報酬的合同。前者稱承包人，后者稱發(fā)包人。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同，屬于承攬合同的特殊類型，因此，法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的，適用法律對承攬合同的相關(guān)規(guī)定。合同法所規(guī)定的合同，具有以下法律特征：一是合同由雙方當事人的法律行為而引起的。二是合同因雙方當事人的意思表示一致而成立。三是合同的債權(quán)債務(wù)必須相互對立。四是合同的締結(jié)有當事的自由意志支配。在建筑工程合同的簽訂、履行過程中應(yīng)參照合同的法律特征進行簽訂、履行及違約的處理。

從當前建筑工程合同中的法律糾紛實踐看，建筑工程合同的法律風險主要表現(xiàn)在，一是合同簽訂缺乏規(guī)范性。合同是規(guī)定承包方和發(fā)包方雙方權(quán)利和義務(wù)，具有法律效力的文件，據(jù)我國現(xiàn)行的建筑法律規(guī)定，建筑工程的發(fā)包方和承包方應(yīng)依法訂立書面合同，將承包方和發(fā)包方雙發(fā)的權(quán)利和義務(wù)明確的規(guī)定下來，如此，可以促進工程建設(shè)的規(guī)范性，避免造成諸多矛盾。但是，在我國現(xiàn)階段，很多施工單位的法律意識比較薄弱，在施工合同簽訂過程中，沒有對工程的具體實際情況作出深刻的了解，對工程特點和合同范本沒有清晰的認識，在合同簽訂過程中，沒有遵守相關(guān)的范本規(guī)定，在施工過程中，經(jīng)常發(fā)生各種各經(jīng)濟矛盾，承包方和發(fā)包方雙方權(quán)責不明確，相互扯皮，推諉責任。二是不簽訂工程施工合同。在有些具體的工程施工過程中，若是時間比較緊迫，很多時候都沒有在工程施工之前簽訂工程施工合同，造成了很多秋后算帳的結(jié)果。在施工過中，由于一些突發(fā)情況，工程發(fā)生停工，誤工等情況，使得工程的總體費用大大增加，加上市場上各種材料的價格不斷變化，也使得整個工程造價發(fā)生很多改變，但是沒有合同作為依據(jù)，使得結(jié)算缺乏強有力的支持，雙方各執(zhí)一詞，糾紛不斷，工程造價難以得到嚴格的控制。三是合同監(jiān)督管理不到位。在現(xiàn)階段的工程合同管理中，很多時候，對合同簽訂、審查、執(zhí)行過程中缺乏嚴格公正的監(jiān)督管理。很多工程單位缺乏獨立的工程合同管理機制，合共管理隨意性很強，缺乏嚴格性和系統(tǒng)性，對合同中一些比較隱蔽的或者是細微的條款規(guī)定沒有深刻的了解和認識，從而使得整個合同管理中缺乏嚴謹性和全面性，這為以后的工程結(jié)算造成了很多的經(jīng)濟糾紛和矛盾，必須加以控制。四是風險合同現(xiàn)象嚴重。由于我國的建筑市場近些年來發(fā)展迅速，市場尚不夠成熟，存在很多缺陷，比如不正當競爭，再激烈的市場行情下，施工單位的建設(shè)難以滿足日漸增長的建筑施工需求，施工隊伍素質(zhì)偏低，施工單位總體綜合實力較弱。因而，使得在合同簽訂過程中，業(yè)主占據(jù)這很大的主導(dǎo)地位，在整個合同承包簽訂過程中，經(jīng)常會提出一些嚴格或者是不平等，缺乏公平性的條款，將這些工程的風險很大程度上轉(zhuǎn)移到了施工單位的身上，為了獲得建設(shè)市場份額，獲得更大的工程承包機會，這些建筑承包者都會委曲求全的簽訂一些不平等條約，即使有著很大的風險。因而，在施工過程中，承擔了很大的風險。

二、建筑工程合同的法律風險防范

建筑工程合同的法律風險嚴重影響了公平誠信的社會法律環(huán)境，對于建筑工程合同的法律風險應(yīng)從風險發(fā)生的情形入手，進行有效的風險防范，一是建筑工程合同法律風險，應(yīng)從建筑工程合同的規(guī)范性上進行防范。合同的規(guī)范性是防范合同法律風險的根本途徑，對于建筑工程合同應(yīng)按照調(diào)整民事法律關(guān)系的一般法律、法規(guī)與調(diào)整建筑工程領(lǐng)域的特殊法律、法規(guī)相結(jié)合，在合同的主體、合同時間、合同的價款、合同的履行方式等方面按照法律規(guī)定進行簽訂，從而保證合同的規(guī)范性，有效防范建筑合同的法律風險。二是建筑工程合同法律風險，應(yīng)從建筑合同的內(nèi)容全面性上進行防范。合同的內(nèi)容通常包括了當事人的名稱或姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、地點和方式、違約責任爭議解決方法。在建筑工程合同中從合同內(nèi)容的全面性角度上看，不單要包括以上內(nèi)容，同時也根據(jù)建筑工程的實際情況進行細致化的內(nèi)容增加，從而保證建筑工程合同的內(nèi)容全面。三是建筑工程合同法律風險，應(yīng)從建筑合同的監(jiān)督上進行防范。對于建筑工程合同的風險防范應(yīng)加強合同簽訂、合同履行的監(jiān)督，及時發(fā)現(xiàn)違反合同的行為進行有效的防范，在監(jiān)督的過程中，應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)及基于真實意思表示的合同約定內(nèi)容進行監(jiān)督，特別是在合同簽訂的過程中，應(yīng)有合同雙方當事人聘請律師及法律專業(yè)人員對合同進行審定，防范由于合同簽訂的瑕疵所導(dǎo)致的合同風險。四是建筑工程合同法律風險，應(yīng)從建筑合同的簽訂者法律意識提升上進行防范。建筑工程合同風險的防范是一項系統(tǒng)性法律工作，其基礎(chǔ)和根本是提升法律意識、遵守法律規(guī)范，因此對于合同簽訂的雙方當事人及合同履行義務(wù)人而言，學(xué)習(xí)法律知識，提升法律意識，運用法律武器維護自身合法權(quán)益是防范合同風險的基礎(chǔ)。

三、結(jié)束語

建筑合同法律風險是經(jīng)濟社會發(fā)展中一類常見的民事法律風險，在法治社會建設(shè)過程中應(yīng)從建筑合同法律風險的形式進行風險的防范，同時也應(yīng)關(guān)注建筑合同法律風險的成因，從思想上、從根源上進行有效的防范，不單是防范建筑合同法律風險，更為重要的是樹立新時代社會主義法律意識，遵守法律規(guī)定，規(guī)范法律行為，推進社會主義法治進程，維護平等民事主體的合法權(quán)益。