張桂霞
(河南警察學(xué)院,河南 鄭州450000)
2003年爆發(fā)的SARS疫情帶來的影響尚未完全消退,2019年底一場新冠肺炎疫情席卷而來。與十七年前的SARS疫情相比,政府充分利用大數(shù)據(jù)技術(shù)對疫情數(shù)據(jù)進(jìn)行了及時(shí)分析和研判,做到精準(zhǔn)抗疫。2020年1月20日起,全國各級政府將收集整理的肺炎疫情數(shù)據(jù)每天通過相關(guān)渠道向公眾披露。這不僅提升了抗擊疫情工作的有效性和精準(zhǔn)性,同時(shí)也保障了公眾的知情權(quán),有效控制了疫情蔓延,維護(hù)了社會秩序。但是,這些每日通報(bào)的疫情信息里包含確診人員、接觸人員、疑似人員的大量個(gè)人信息。在當(dāng)前大數(shù)據(jù)技術(shù)的迅猛發(fā)展下,運(yùn)用無所不在的數(shù)據(jù)收集技術(shù)和智能的信息挖掘分析技術(shù),就可以將大量碎片化的信息數(shù)據(jù)逐漸拼湊出完整的人格圖譜。這些個(gè)人身份、人格特征、疾病醫(yī)療、活動軌跡等不愿為他人知曉的敏感信息,在為公共利益做出讓渡的同時(shí),一旦被政府披露或自媒體公開,將使個(gè)人的生活、家庭、財(cái)產(chǎn)乃至人身處于一種危險(xiǎn)之下。習(xí)近平總書記提出,“疫情防控越是到最吃勁的時(shí)候,越要堅(jiān)持依法防控。在法治軌道上統(tǒng)籌推進(jìn)各項(xiàng)防控工作,保障疫情防控工作順利開展”。在處置SARS、新冠肺炎疫情這類突發(fā)公共衛(wèi)生事件時(shí),如何權(quán)衡政府信息公開與個(gè)人信息保護(hù)之間的權(quán)益沖突,是一項(xiàng)重要的研究課題。
政府信息公開是指政府及其他行使行政管理職權(quán)的部門或機(jī)構(gòu)將其履行職責(zé)過程中獲取、記錄、保存的信息向社會和公眾公開披露的過程。政府信息公開是強(qiáng)化政府服務(wù)能力、提升治理能力的有效手段,同時(shí)也是實(shí)現(xiàn)公眾參政議政的重要渠道。
政府疫情防控需要借助大數(shù)據(jù)技術(shù),對已經(jīng)或可能感染病毒的群體或個(gè)人的醫(yī)療信息、軌跡信息等數(shù)據(jù)進(jìn)行動態(tài)收集,通過對數(shù)據(jù)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)關(guān)聯(lián)性比對分析,為突發(fā)公共衛(wèi)生事件的科學(xué)處置和未來風(fēng)險(xiǎn)的精準(zhǔn)預(yù)測提供強(qiáng)大的數(shù)據(jù)支持?!秱魅静》乐畏ā芬?guī)定,一切單位和個(gè)人都必須接受疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)有關(guān)傳染病的調(diào)查、檢驗(yàn)、采集樣本、隔離治療等預(yù)防、控制措施,如實(shí)提供有關(guān)情況。這就為各級政府衛(wèi)生行政部門,包括疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)基于傳染病疫情監(jiān)測、預(yù)防和控制需要,及時(shí)有效地收集、整理和排查各種疫情信息提供了重要的授權(quán)保障?!锻话l(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》規(guī)定,傳染病暴發(fā)、流行時(shí),街道、鄉(xiāng)鎮(zhèn)以及居民委員會、村民委員會應(yīng)當(dāng)組織力量,協(xié)助做好疫情信息的收集等工作。這一規(guī)定也將廣大基層組織納入了疫情信息收集的輔助力量范疇。除此之外,公安機(jī)關(guān)、交通運(yùn)輸部門、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商也積極利用現(xiàn)有大數(shù)據(jù),分析預(yù)測確診者、疑似者、密切接觸者等重點(diǎn)人群的流動情況,為疫情監(jiān)測、防控和感染源的隔離提供大數(shù)據(jù)支持。在疫情防控中,這些部門或機(jī)構(gòu)出于疾病防控目的,被賦予行政管理職能,享有收集、整理和排查疫情相關(guān)的個(gè)人信息的權(quán)力,保障了政府在打贏疫情防控戰(zhàn)疫中的信息主動權(quán)。這些大數(shù)據(jù)平臺搜集和存儲了大量的個(gè)人信息,并通過信息互通共享,成為政府制定疫情防控戰(zhàn)略、確定疫情防控目標(biāo)和方向、監(jiān)控疫情防控工作、采取地區(qū)差異化防控措施的有效手段?!秱魅静》乐畏ā芬?guī)定,國家建立傳染病疫情信息公布制度。各級衛(wèi)生行政部門要及時(shí)、準(zhǔn)確向社會公布本行政區(qū)域的傳染病疫情信息。可以說,政府對疫情信息掌控情況決定著政府對疫情信息披露的廣度和深度,進(jìn)而影響著社會與公眾對疫情的了解程度與防控自覺。在巨大的疫情恐慌面前,各級政府機(jī)關(guān)及時(shí)、真實(shí)、全面地披露疫情信息,能夠體現(xiàn)出政府對整個(gè)疫情管控工作的高效和透明,為公眾參與疫情防控、主動配合政府實(shí)施應(yīng)對措施指明正確方向,切實(shí)提高政府應(yīng)對突發(fā)公共衛(wèi)生事件的能力,做到精準(zhǔn)防控,盡快化解危機(jī)。
所謂“知”是知道、獲悉、探尋之意,體現(xiàn)了權(quán)利人的主觀愿望或行為;“情”即情況、情報(bào)、信息之意,表明了權(quán)利人追求的一種結(jié)果。概言之,知情權(quán)是指公民不受阻礙地獲取、知悉信息的權(quán)利和自由。學(xué)者普遍認(rèn)為,知情權(quán)具體包括知政權(quán)、個(gè)人信息知情權(quán)以及社會信息知情權(quán)。作為信息公開理論基礎(chǔ)的知情權(quán),主要是指知政權(quán),即公民有了解、知悉國家活動和國家事務(wù)的權(quán)利。早在1945年,美國新聞記者肯特·庫柏就指出,“公民有權(quán)知道他應(yīng)該知道的事情,國家應(yīng)最大限度地確認(rèn)和保障公民知悉、獲取信息的權(quán)利,尤其是政務(wù)信息的權(quán)利”。根據(jù)我國《憲法》規(guī)定,人民有權(quán)依法通過各種途徑參與管理國家事務(wù),并行使監(jiān)督、批評和建議權(quán)。但是,參與并行使監(jiān)督等權(quán)利是建立在對國家事務(wù)知情了解的前提之下,也就是說,政府履行信息披露義務(wù)是實(shí)現(xiàn)公眾知情權(quán)的關(guān)鍵。在疫情防控工作中,公民需要通過政府公開的信息知悉疫情發(fā)展的真實(shí)情況,了解政府在疫情治療和防控中采取的舉措及效果,及時(shí)判斷并隔離身邊潛在的病毒威脅。這就要求政府應(yīng)當(dāng)及時(shí)、全面地向大眾公開與疫情防控有關(guān)的信息,以便社會公眾有效行使監(jiān)督權(quán),進(jìn)而促進(jìn)政府工作的透明化、規(guī)范化。另外,公眾知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)有利于確保公眾參與抗擊疫情工作的有序性。新冠疫情這類突發(fā)重大公共衛(wèi)生事件嚴(yán)重威脅著每一個(gè)社會成員的生命健康安全。在危險(xiǎn)面前,人們渴望了解與病毒有關(guān)的一切信息。但是,公眾和政府對信息的掌握是不對稱的。政府掌握著關(guān)于疫情的幾乎全部信息,而公眾幾乎一無所知。由于突發(fā)疫情帶來了社會暫時(shí)失序、人們利益失衡,一旦政府“失語”,權(quán)威聲音缺位,人們在信息封閉的情況下易出現(xiàn)一些不配合甚至對抗疫情防控的違法犯罪行為,或因?yàn)榭只糯嗳醵つ柯爮闹{言甚至造謠傳謠。因此,在突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)對中,政府只有及時(shí)、真實(shí)、全面地進(jìn)行信息披露,保證公眾知悉信息的一致性和權(quán)威性,才能有效緩解公眾的恐慌失控情緒,不斷提高公眾的心理承受能力;同時(shí)有利于政府及時(shí)穩(wěn)定社會秩序,引導(dǎo)公眾規(guī)范、有序地采取自救和他救措施,共同抵御突發(fā)公共衛(wèi)生事件帶來的風(fēng)險(xiǎn)。
我國《信息安全技術(shù)個(gè)人信息去標(biāo)識化指南》(以下簡稱《去標(biāo)識化指南》)將可對個(gè)人信息主體進(jìn)行識別的數(shù)據(jù)分為兩類:直接標(biāo)識符和準(zhǔn)標(biāo)識符。所謂“直接標(biāo)識符”是在特定環(huán)境下可以單獨(dú)識別信息主體的數(shù)據(jù),包括姓名、身份證件號、駕駛證件等。所謂“準(zhǔn)標(biāo)識符”是指只有結(jié)合其他屬性才能識別信息主體的數(shù)據(jù),包括性別、出生日期、醫(yī)療記錄、消費(fèi)記錄、受教育情況等。例如,道路上的腳印不能直接對應(yīng)具體個(gè)人,但如果利用足跡鑒定技術(shù)對腳印進(jìn)行鑒別并關(guān)聯(lián)到具體的人,此時(shí)腳印就具有了個(gè)人信息的準(zhǔn)標(biāo)識符特征。也就是說,個(gè)人在公共場合產(chǎn)生的許多信息單獨(dú)看并不必然體現(xiàn)出個(gè)人信息的屬性,但是這些信息經(jīng)由大數(shù)據(jù)挖掘與分析,就有可能通過反向推導(dǎo)識別出特定自然人身份。由此可見,可識別性其實(shí)是一個(gè)動態(tài)的概念,同一數(shù)據(jù)因時(shí)間、場合、識別人員以及技術(shù)手段的差異性會出現(xiàn)不同的識別結(jié)果。因此,當(dāng)前國際上一些學(xué)者運(yùn)用“場景”理論判斷個(gè)人信息的“可識別性”因素,即要判斷可識別數(shù)據(jù)與個(gè)人身份之間是否具有關(guān)聯(lián)性,需要在具體場景下結(jié)合數(shù)據(jù)數(shù)量、數(shù)據(jù)用途、識別技術(shù)等多元化要素進(jìn)行綜合評估。這也說明個(gè)人信息的邊界存在相當(dāng)?shù)牟淮_定性。
個(gè)人信息保護(hù)的主旨在于保護(hù)個(gè)人信息的自主價(jià)值和利用價(jià)值。[2]自主價(jià)值表現(xiàn)為對個(gè)人信息的自主控制,而利用價(jià)值則體現(xiàn)為通過對個(gè)人信息的利用增進(jìn)社會交往、獲取評價(jià)或地位、劃定隱私空間以及實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)收益。馬斯洛在他的需要層次理論里將人的需要分為5種,即生理需求、安全需求、歸屬需求、尊重需求和自我實(shí)現(xiàn)。作為一個(gè)自然人主體,除了最基本的生理需求之外,人對與自身安全有關(guān)的信息享有自主決定和控制權(quán),有權(quán)排除其他人的干預(yù)和妨害,這是實(shí)現(xiàn)安全需求的基本保證。但是,人又是一個(gè)社會人主體。在社會關(guān)系中,他需要適當(dāng)讓渡個(gè)人信息,才能進(jìn)行社會交往,得到認(rèn)同和尊重,實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值。這種讓渡往往建立在“本人同意”的規(guī)則之上。因此,我國《民法典(草案)》明確規(guī)定,收集、處理自然人個(gè)人信息,應(yīng)當(dāng)征得該自然人或者其監(jiān)護(hù)人同意。同時(shí),由于個(gè)人是在社會共同體之下發(fā)展其個(gè)性的。他在享受社會管理和社會公共服務(wù)帶來的各種便利的同時(shí),也必然為了公共利益、社會秩序等價(jià)值的實(shí)現(xiàn)需要在一定程度上讓渡個(gè)人信息。因此,一些機(jī)構(gòu)或組織基于法律的明確授權(quán),享有對個(gè)人信息進(jìn)行采集、利用的權(quán)力。面對突發(fā)的疫情,為了將疫情可能造成的風(fēng)險(xiǎn)降到最低,行政機(jī)關(guān)通過多渠道對確診者、疑似者、密切接觸者等重點(diǎn)人群的個(gè)人信息,尤其是身份信息、活動軌跡、醫(yī)療診斷等數(shù)據(jù)進(jìn)行廣泛收集與排查,并經(jīng)處理后適當(dāng)進(jìn)行公開披露,這是基于《傳染病防治法》的明確授權(quán),也是出于疫情防控的需要。但是,正所謂“信息本身沒有風(fēng)險(xiǎn),使用才能引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)”[3]。這些政府披露的信息中,從重點(diǎn)人群的數(shù)量、年齡、性別到行蹤軌跡、活動范圍,再到姓名、身份證號、手機(jī)號碼、家庭住址、家庭成員等個(gè)人信息日漸詳盡和透明。當(dāng)政府掌握的這些個(gè)人信息被不當(dāng)披露或者泄露出去,并被自媒體無底線、無法度傳播的時(shí)候,來自公眾的不理智的謾罵、騷擾、威脅和不公正的歧視對待以及網(wǎng)絡(luò)暴力甚至?xí)葑兂涩F(xiàn)實(shí)暴力,嚴(yán)重影響到相關(guān)人員的正常生活秩序和生活安寧,公民低層次的安全需求已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn),高階層的尊重需求已經(jīng)無法維系。此時(shí),政府信息公開和個(gè)人信息保護(hù)就出現(xiàn)了無法回避的沖突:一方面,政府應(yīng)當(dāng)向社會及時(shí)公布疫情信息,對個(gè)人信息進(jìn)行合理利用,以滿足公眾知情權(quán)需要;另一方面,對患者或疑似患者個(gè)人信息的公開又會影響個(gè)人正常的生活秩序和人格尊嚴(yán)。信息公開和個(gè)人信息保護(hù)之間的張力如何平衡?面對疫情防控,個(gè)人信息保護(hù)的法益要克減到何種程度?《傳染病防治法》規(guī)定,“疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得泄露涉及個(gè)人隱私的有關(guān)信息、資料”。也就是說,政府信息公開中對個(gè)人信息的保護(hù)是以個(gè)人隱私為邊界的。
所謂“個(gè)人隱私”,是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。其中,私密信息也即隱私信息或敏感信息?!缎畔踩夹g(shù)個(gè)人信息安全規(guī)范》規(guī)定,個(gè)人敏感信息是指一旦泄露、非法提供或?yàn)E用可能危害人身和財(cái)產(chǎn)安全,極易導(dǎo)致個(gè)人名譽(yù)、身心健康受到損害或歧視性待遇等的個(gè)人信息。這一概念表明個(gè)人隱私信息與個(gè)人信息之間的包含關(guān)系。個(gè)人隱私信息首先屬于個(gè)人信息,具備“識別性”特征,體現(xiàn)了信息主體對個(gè)人信息的支配和自主決定。其次,個(gè)人隱私信息是不愿為他人知曉的具有高度敏感性的信息,強(qiáng)調(diào)“私密性”特征,追求個(gè)人私生活的安寧和不被打擾。諸如個(gè)人的生物識別數(shù)據(jù)、通信活動、醫(yī)療記錄、財(cái)產(chǎn)狀況等,均屬于與人格權(quán)密切相關(guān)的隱私信息,一旦被泄露,會對信息主體造成威脅或損害的風(fēng)險(xiǎn)。作為一個(gè)社會人,在社會交往過程中,往往通過讓渡自己的個(gè)人信息甚至在一定程度上開放私人領(lǐng)域等方式融入社會生活,獲取認(rèn)同,但這種讓渡是建立在個(gè)人的“社會容忍度”基礎(chǔ)之上的。一旦他人的入侵超出了本人對私密空間和個(gè)人信息的隱私合理期待,就會侵犯個(gè)人隱私的底線。關(guān)鍵問題在于,個(gè)人隱私的底線在哪里?對個(gè)人生活安寧的追求達(dá)到什么樣的程度?例如,我們公開了某人的手機(jī)號碼,由于手機(jī)號碼所具有的“識別性”特點(diǎn),這種公開行為可能影響個(gè)人信息保護(hù),但如果這種公開行為并沒有對某人的個(gè)人生活安寧造成影響,就不會構(gòu)成隱私侵權(quán)。因此,很難對個(gè)人隱私劃定一個(gè)清晰的邊界。對個(gè)人隱私侵犯的判斷不是一種靜態(tài)的認(rèn)知,而應(yīng)當(dāng)結(jié)合信息被處理利用的程度以及當(dāng)事人所能容忍的最低限度去考量。既然個(gè)人隱私保護(hù)的目的是保護(hù)自身的人格權(quán)利和人身權(quán)利,那么判斷信息的“私密性”就要分析這個(gè)信息是否可能威脅到自身的安全、名譽(yù)、榮譽(yù)、家庭生活或者造成差別化對待。如果這種威脅具有“現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)”,便可識別為個(gè)人隱私。因此,評估構(gòu)成個(gè)人隱私信息的可能性,不僅要看該信息在具體場景中如何使用,還要結(jié)合信息內(nèi)容、信息收集和利用目的、信息的受眾等因素,綜合判斷可能給當(dāng)事人造成的負(fù)面影響或不合理的隱私風(fēng)險(xiǎn)。個(gè)人隱私信息的界定實(shí)際上是在風(fēng)險(xiǎn)評估的基礎(chǔ)上作出的價(jià)值判斷。個(gè)人隱私信息是公民個(gè)人隱私權(quán)的重要組成部分。作為一項(xiàng)人格權(quán)利,公民基于保護(hù)個(gè)人生活安寧和私生活秘密的個(gè)人權(quán)益需要,有權(quán)對自己的隱私信息排除外人侵犯、知悉和探究,但是,基于疫情防控和疾病防治的重大公共利益目的以及滿足公眾知情權(quán)需要,又必須采集、整理、利用甚至披露包含隱私信息在內(nèi)的個(gè)人信息。這是一個(gè)兩難抉擇,必須作出權(quán)衡,有所取舍。
政府信息公開的重大風(fēng)險(xiǎn)之一在于公民個(gè)人信息及隱私的泄露。個(gè)人隱私一旦泄露,對公民的人格、名譽(yù)、尊嚴(yán)乃至身心健康造成的傷害是不可逆的。如果通過技術(shù)手段處理能夠識別出特定個(gè)人的數(shù)據(jù),阻斷公眾對作為數(shù)據(jù)來源的個(gè)人信息的識別路徑,[4]就能既實(shí)現(xiàn)對個(gè)人信息的利用,又不會對任何人的隱私構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn),從而很好地平衡各方的利益訴求,實(shí)現(xiàn)多贏目的。
去識別化又被稱為匿名化、去標(biāo)識化或脫敏處理?!度?biāo)識化指南》將“去標(biāo)識化”定義為“通過對個(gè)人信息的技術(shù)處理,使其在不借助額外信息的情況下,無法識別個(gè)人信息主體的過程”,《網(wǎng)絡(luò)安全法》則表述為“經(jīng)處理無法識別特定個(gè)人且無法復(fù)原的信息”。由此可見,個(gè)人信息去識別化是指信息持有者通過對原始信息進(jìn)行技術(shù)處理,移除其中的“可識別”標(biāo)識符后所達(dá)到的一種無法識別特定個(gè)人的狀態(tài)。常見的去識別化技術(shù)有兩種:一種是“抑制屏蔽”,即將信息數(shù)據(jù)中所有可能直接識別出數(shù)據(jù)主體身份的敏感信息進(jìn)行直接刪除或使用統(tǒng)一的“*”來表示,如姓名、手機(jī)號碼、身份證號碼、家庭住址等。另一種是“匿名化”。其中,“數(shù)據(jù)概括化”是一種重要的數(shù)據(jù)匿名化技術(shù)。它通過概括化或模糊化數(shù)據(jù)主體的屬性,降低數(shù)據(jù)的精確度[5]。例如,在公布患者姓名信息時(shí)以“患者1”來代替“張三”本名;在公布患者住址時(shí),以“河南省鄭州市人”來代替“河南省鄭州市金水區(qū)某某路某某小區(qū)某棟某層”等信息。不論哪一種方式,都應(yīng)當(dāng)窮盡所有合理、可能的技術(shù)和措施,阻卻個(gè)人信息再可識別的可能性。
個(gè)人信息去識別化實(shí)質(zhì)上是通過對具有可識別性的個(gè)人數(shù)據(jù)信息進(jìn)行匿名化處理或者采取抑制屏蔽技術(shù),有效割裂數(shù)據(jù)中所包含的人格屬性的成分,將信息與特定個(gè)人之間的匹配進(jìn)行阻斷,從根源上降低個(gè)人隱私風(fēng)險(xiǎn),保護(hù)信息主體的人格利益。而且個(gè)人信息的去識別化目標(biāo)并非追求信息的足夠“干凈”,而是保留了信息特定用途價(jià)值的內(nèi)容。處理后的信息由于去除了個(gè)人信息中的隱私因子,不再具有個(gè)人識別性,排除或降低了隱私風(fēng)險(xiǎn),從而可以安全合法地進(jìn)入信息流通領(lǐng)域,實(shí)現(xiàn)其公益價(jià)值的合理利用。因此,個(gè)人信息去識別化是實(shí)現(xiàn)政府信息公開與公民個(gè)人信息安全的利益平衡的有效手段。
需要說明的是,這種去識別化的狀態(tài)是相對的。因?yàn)樗^的“個(gè)人隱私信息”本身就是在一定場景中識別的。即使我們通過屏蔽直接識別符或者數(shù)據(jù)匿名化的方式對個(gè)人敏感信息進(jìn)行處理,一旦置于特殊環(huán)境,將這些“碎片化”的信息進(jìn)行重新整合,再與足夠的外部信息關(guān)聯(lián)比對,就仍然存在識別特定個(gè)人的可能。但這不意味著去識別化就失去了意義。因?yàn)橥ㄟ^去識別化過程,個(gè)人信息被識別的風(fēng)險(xiǎn)最小化,在一定程度上就能夠?qū)崿F(xiàn)權(quán)利人對隱私的合理期待。因此,對個(gè)人信息進(jìn)行去識別化處理仍然是平衡信息利用與隱私保護(hù)的重要手段。
政府在基于疫情防控的合法目的收集個(gè)人信息的前提下,通過去識別化技術(shù)處理保護(hù)個(gè)人的隱私安全,既能有效實(shí)現(xiàn)隱私的安全維護(hù),又能挖掘信息數(shù)據(jù)的利用價(jià)值,對于建立高效、透明、公正的的信息社會具有至關(guān)重要的作用。
綜上所述,在康復(fù)治療中穿戴功能性肌力訓(xùn)練帶,通過固定矯正、感覺輸入、重心后移的作用,控制患者的異常運(yùn)動模式和改善患者平衡功能,提高康復(fù)治療效果,讓患者更好地回歸家庭和社會;同時(shí)此功能性肌力訓(xùn)練帶簡單易行,操作不復(fù)雜,是非常實(shí)用的康復(fù)治療工具。
1.風(fēng)險(xiǎn)控制原則
去識別化是通過處理個(gè)人信息中的可識別標(biāo)識符來達(dá)到刪除個(gè)人身份信息的目的,從而將對個(gè)人的隱私風(fēng)險(xiǎn)降到最低。而政府信息公開是否給信息主體帶來隱私風(fēng)險(xiǎn),依據(jù)在于在特定場景下該信息的利用是否符合一個(gè)理性的信息主體對隱私的合理期待,而不僅僅在于信息本身。因此,行政機(jī)關(guān)在對個(gè)人信息去識別化處理的過程中,應(yīng)當(dāng)評估信息數(shù)據(jù)在具體場景中的使用所可能引發(fā)的隱私風(fēng)險(xiǎn)。評估風(fēng)險(xiǎn)的考量要素主要有涉及的數(shù)據(jù)性質(zhì)、數(shù)量、去識別化技術(shù)、數(shù)據(jù)用途、數(shù)據(jù)公開方式、數(shù)據(jù)隱私程度以及公開后果等。如果在該場景中去識別化后的信息對信息主體的隱私風(fēng)險(xiǎn)影響較小,或者達(dá)到信息主體能夠容忍的程度,就達(dá)到了去識別化的目的。例如,在正常情況下,公民認(rèn)為自己的手機(jī)號碼被公開是侵犯個(gè)人信息權(quán)的行為,但并沒有將其上升到侵犯隱私權(quán)的地步。但在疫情嚴(yán)重期間,將確診或疑似病患的姓名及手機(jī)號碼公之于眾,就可能出現(xiàn)信息主體被騷擾、謾罵、人身威脅、不公平對待等侵犯公民人格權(quán)的行為。那么此時(shí)就應(yīng)采取不同的措施降低數(shù)據(jù)使用中的風(fēng)險(xiǎn),如將姓名、手機(jī)號碼等能直接識別出病患個(gè)人身份的信息進(jìn)行技術(shù)處理。因此,隱私權(quán)的判定更多的是基于不同情境的個(gè)案衡量問題。[6]在對個(gè)人信息進(jìn)行去識別化處理的過程中應(yīng)當(dāng)注意:一是必須移除直接識別符。由于直接識別符能直接關(guān)聯(lián)到信息主體本人,因此應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行屏蔽或匿名化處理。二是減少準(zhǔn)識別符數(shù)量??捎糜谧R別的數(shù)據(jù)數(shù)量越多,與同一主體的關(guān)聯(lián)性體現(xiàn)越明顯,個(gè)人信息被泄露的風(fēng)險(xiǎn)就越高。當(dāng)然,如果對準(zhǔn)識別符的刪除幅度過大,可能會影響數(shù)據(jù)信息的利用價(jià)值,則應(yīng)謹(jǐn)慎思考在多大程度上對準(zhǔn)標(biāo)識符進(jìn)行刪改,才能實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)信息的利用價(jià)值與數(shù)據(jù)信息的安全保護(hù)之間的平衡。[7]三是建立對去識別后的信息利用的動態(tài)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控。[8]去識別化本身就是相對而言的,在去識別化后仍然具有再識別的可能,而且可用于識別的信息具有場景依賴性。因此,信息利用主體應(yīng)當(dāng)通過動態(tài)的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控措施,及時(shí)防范經(jīng)處理后的信息再次被識別,降低隱私風(fēng)險(xiǎn)。
2.利益權(quán)衡原則
法律保護(hù)公民的個(gè)人信息權(quán),但是當(dāng)個(gè)人信息保護(hù)與公共利益保護(hù)二者出現(xiàn)沖突的時(shí)候,又該如何權(quán)衡與取舍呢?科斯認(rèn)為,法律應(yīng)當(dāng)按照一種能避免較為嚴(yán)重的損害方式來配置權(quán)利。也就是說,如果保護(hù)公共利益能避免更為嚴(yán)重的危害后果,則以保護(hù)公共利益為主。在重大且迫切的公共利益面前,個(gè)人利益應(yīng)當(dāng)作出退讓,[9]但這種退讓是有前提的,即公開涉及個(gè)人隱私的政府信息是不得已而采取的手段。在新冠疫情發(fā)展之初,“人傳人”的結(jié)論尚未確定,將患者個(gè)人信息公之于眾并不是必須且重要的。此時(shí),個(gè)人信息保護(hù)與公共利益保護(hù)之間具有同等的價(jià)值。但是,隨著疫情日漸明朗,病毒正在通過身體接觸以及空氣飛沫等方式迅速傳播。當(dāng)電梯按鈕、樓梯扶手都成為病毒傳播載體的時(shí)候,在疫情嚴(yán)重地區(qū),對確診人員或疑似人員的行動軌跡、具體居住地點(diǎn)的披露有助于及時(shí)發(fā)現(xiàn)、尋找與其密切接觸人員,及時(shí)進(jìn)行救治、隔離,同時(shí)也保證了公眾的知情權(quán)并做到提前預(yù)防。此時(shí),出于保護(hù)廣大人民群眾的生命健康的需要,對于特定人員的個(gè)人信息保護(hù)就讓位于公共利益的保護(hù)。雖然政府在進(jìn)行信息披露時(shí)盡可能對涉及的個(gè)人信息作了去識別化處理,但是為了保證對疫情“早發(fā)現(xiàn)、早隔離、早預(yù)防”,去識別化的處理標(biāo)準(zhǔn)并不一致,一些信息即便在處理之后仍然含有可識別信息,不利于對信息主體的隱私權(quán)保護(hù)。但這是在利益權(quán)衡后為保護(hù)公眾生命健康安全所做的必然抉擇,通過對個(gè)人隱私克減使更有價(jià)值的利益得到保護(hù)。
3.必要性原則
必要性原則是指行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)保護(hù)公共利益的目的,在對公民個(gè)人信息收集與利用時(shí),應(yīng)以滿足目的所需的最少個(gè)人信息類型和數(shù)量為限度,故也被稱為數(shù)據(jù)最小化原則。雖然在利益權(quán)衡面前,個(gè)人信息保護(hù)可以讓位于公共利益的實(shí)現(xiàn),但這并不意味著公民隱私可以無限度被犧牲。數(shù)據(jù)最小化原則要求:一是在合目的性的前提下最少化收集個(gè)人信息;二是在利用風(fēng)險(xiǎn)評估手段對個(gè)人信息去識別化的過程中,應(yīng)采用恰當(dāng)?shù)姆椒?,盡量減少不必要的識別符,只留存足以用于實(shí)現(xiàn)公共利益目的的最低信息源,使隱私風(fēng)險(xiǎn)最小化;三是選擇最小影響個(gè)人隱私的公開方式,將數(shù)據(jù)的利用限定在盡可能小的范圍內(nèi);[10]四是盡量避免未經(jīng)授權(quán)的人員接觸原個(gè)人信息,做好原信息的保密和安保工作,盡可能從源頭上控制和減少再識別風(fēng)險(xiǎn),做到風(fēng)險(xiǎn)的最小化;五是信息收集、處理者在對個(gè)人信息進(jìn)行完全的去識別化處理之后,應(yīng)當(dāng)及時(shí)刪除、銷毀原個(gè)人信息,確保原個(gè)人信息無進(jìn)入流通領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)。[11]
4.禁止再識別原則
所謂“再識別”,是將去識別化后的數(shù)據(jù)重新關(guān)聯(lián)到原始信息主體的過程。誠然,在對信息去識別化處理時(shí),應(yīng)當(dāng)要求處理后的數(shù)據(jù)達(dá)到無法識別和無法再復(fù)原的程度。但如前所言,信息的可識別性受限于場景、識別技術(shù)、信息屬性以及識別人等要素,是一個(gè)動態(tài)的不確定的狀態(tài)。隨著大數(shù)據(jù)時(shí)代數(shù)據(jù)挖掘和分析技術(shù)的發(fā)展,在特殊場景下,一些去識別化后的數(shù)據(jù)仍然有可能再次被匯集起來,以一種新的數(shù)據(jù)集合體的方式,通過數(shù)據(jù)關(guān)聯(lián)等技術(shù)手段重新解讀,從而使信息再識別成為可能。去識別化的目標(biāo)在于防止第三方對原始個(gè)人信息主體的識別,因而任何形式和目的的再識別行為都是禁止的。在技術(shù)層面上,應(yīng)當(dāng)提高去識別化的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)?!度?biāo)識化指南》明確要根據(jù)數(shù)據(jù)內(nèi)容、應(yīng)用場景以及數(shù)據(jù)接收人等要素,通過適合的技術(shù)手段,將再標(biāo)識的風(fēng)險(xiǎn)控制在可接受范圍內(nèi)。在私法層面上,任何第三人將他人相關(guān)數(shù)據(jù)信息進(jìn)行再識別化處理并利用的,原信息主體有權(quán)向法院提起侵權(quán)之訴。在公法層面上,應(yīng)通過行政法規(guī)或刑事法律對個(gè)人信息被再識別的后果和責(zé)任作出明確規(guī)定,對于侵權(quán)行為進(jìn)行及時(shí)追究。
當(dāng)大數(shù)據(jù)平臺為政府進(jìn)行智能化管理提供了便利的時(shí)候,無數(shù)個(gè)人信息數(shù)據(jù)以一串串?dāng)?shù)字符號的方式匯聚于政府的信息數(shù)據(jù)庫。這些個(gè)人數(shù)據(jù)經(jīng)歷了政府采集、傳輸存儲、整合分析、發(fā)布等流程,而每一個(gè)流程都會增加對公民個(gè)人信息泄露的風(fēng)險(xiǎn)。這決定了政府應(yīng)當(dāng)承擔(dān)個(gè)人信息保護(hù)義務(wù),履行個(gè)人信息安全監(jiān)管責(zé)任。
基于抗擊疫情的需要,根據(jù)法律的明確授權(quán),政府及授權(quán)的機(jī)構(gòu)或組織有權(quán)采集相關(guān)個(gè)人信息。但是在公共生活領(lǐng)域,不論是小區(qū)、超市、銀行還是餐館,都在通過一張張簡易的紙質(zhì)登記表,隨時(shí)抓取公民的個(gè)人信息資料。這些信息采集既沒有科學(xué)嚴(yán)密的采集渠道,又不能得到妥善的儲存和脫密利用,還容易導(dǎo)致一些經(jīng)營者假借防疫之名“搭便車”收集個(gè)人信息。因此,在處置疫情這類突發(fā)公共衛(wèi)生事件時(shí),應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格信息采集的主體資格,采取科學(xué)的信息采集軟件系統(tǒng),并將信息收集的目的嚴(yán)格限制在防控疫情、維護(hù)公共安全的范圍。同時(shí),要遵循“必要性原則”,根據(jù)不同群體的信息數(shù)據(jù),對疫情分析、排查隔離的必要程度進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)等級劃分,按照等級要求合理確定個(gè)人信息的收集范圍,將隱私風(fēng)險(xiǎn)降低到相應(yīng)場景中的最小程度。[12]例如,在新冠疫情期間,詳盡的數(shù)據(jù)對病毒防控起著重要作用,但對于那些非確診的武漢返鄉(xiāng)人員的個(gè)人信息,在考量是否有詳細(xì)收集并公布的必要性時(shí),政府應(yīng)以“最少夠用”為底線原則。
立法并未對政府工作中如何儲存和傳輸個(gè)人信息作出明確規(guī)定,但是我國《保守國家秘密法》第二十六條規(guī)定,“禁止在互聯(lián)網(wǎng)及其他公共信息網(wǎng)絡(luò)或者未采取保密措施的有線和無線通信中傳遞國家秘密”。雖然個(gè)人信息和個(gè)人隱私保護(hù)上升不到國家秘密的程度,但是個(gè)人隱私一旦泄露,會對公民的人格權(quán)益造成嚴(yán)重侵害風(fēng)險(xiǎn),因而信息處理者也必須采取適當(dāng)?shù)拇胧?yīng)對。在新冠疫情暴發(fā)過程中,出于傳染病防治等公共衛(wèi)生保障目的,各地疾病防控機(jī)構(gòu)、基層街道社區(qū)通過走訪、摸排、登記等方式收集了大量重點(diǎn)人員的詳細(xì)信息。這些信息本應(yīng)經(jīng)過加密傳輸、匿名處理后再由政府統(tǒng)一披露,但是一些醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員以及社區(qū)工作人員在對信息儲存?zhèn)鬏數(shù)倪^程中,由于嚴(yán)重缺乏保密意識、安全意識,擅自將這些涉及公民個(gè)人隱私的信息通過非正式渠道對外傳播,導(dǎo)致公民的隱私信息被大量轉(zhuǎn)發(fā),嚴(yán)重侵害了信息主體的隱私權(quán),甚至造成嚴(yán)重的心理創(chuàng)傷。因此,在個(gè)人信息的儲存和傳輸過程中,一要加強(qiáng)對工作人員的安全保密教育,提高風(fēng)險(xiǎn)意識和安全意識,明確責(zé)任追究;二要采取科學(xué)的技術(shù)防護(hù)措施,尤其是當(dāng)信息處理涉及網(wǎng)絡(luò)傳輸時(shí),相關(guān)部門和個(gè)人應(yīng)當(dāng)通過安全、高效的專用辦公平臺或者加密方式儲存和傳輸文件,規(guī)范儲存和傳輸程序,確保個(gè)人數(shù)據(jù)不被意外或非法泄露;三要及時(shí)做好數(shù)據(jù)銷毀工作,對于疫情摸排過程中收集的個(gè)人信息數(shù)據(jù),如果已經(jīng)不具備保存必要或者研究價(jià)值的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)將數(shù)據(jù)信息進(jìn)行銷毀處理。
政府應(yīng)當(dāng)采取分級管理模式,按照信息與特定主體的關(guān)聯(lián)性、識別性、緊密性以及公開后對信息主體的隱私影響,將待公開的個(gè)人信息分為無風(fēng)險(xiǎn)、一般風(fēng)險(xiǎn)、隱私風(fēng)險(xiǎn)三個(gè)等級。對于不能直接識別出信息主體或者與信息主體人格權(quán)益緊密聯(lián)系度低的無風(fēng)險(xiǎn)或一般風(fēng)險(xiǎn)信息,政府可以在經(jīng)信息主體同意后公開;對于識別性強(qiáng)或者與信息主體人格權(quán)益緊密聯(lián)系度高的隱私風(fēng)險(xiǎn)信息,基于疫情防控需要又必須公開的,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行去識別化處理。除了考慮風(fēng)險(xiǎn)等級因素外,信息公開前還應(yīng)當(dāng)審查信息公開的必要性和緊迫性,并選擇恰當(dāng)?shù)墓_渠道和范圍,確保信息利用的最小化,防止個(gè)人隱私數(shù)據(jù)濫用和個(gè)人信息過度披露。同時(shí)要加強(qiáng)公開過程的管理,已公開的信息一旦發(fā)生隱私泄密風(fēng)險(xiǎn),則應(yīng)當(dāng)及時(shí)啟動追責(zé)程序。