閆靜蕾 國(guó)家電投集團(tuán)東方新能源股份有限公司熱力分公司

從建設(shè)工程施工合同特點(diǎn)來(lái)看，其中會(huì)涉及眾多主體，并且一些法律關(guān)系較為復(fù)雜，甚至還會(huì)涉及許多較為專業(yè)性的內(nèi)容。就目前形勢(shì)來(lái)看，司法實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)許多重點(diǎn)、難點(diǎn)疊加問(wèn)題，出現(xiàn)了法官在進(jìn)行事實(shí)認(rèn)定和法律適用范圍確定時(shí)無(wú)從下手的問(wèn)題，甚至在個(gè)別法律案件中還出現(xiàn)了“同案不同判”現(xiàn)象。因此，相關(guān)工作人員需要不斷加強(qiáng)研究，結(jié)合具體法律問(wèn)題，對(duì)法律適用范圍進(jìn)行明確。

一、當(dāng)前司法實(shí)踐所面臨的突出性問(wèn)題

（一）合同內(nèi)容的復(fù)雜性

就現(xiàn)階段所使用的各種合同特點(diǎn)來(lái)看，其不僅包含了一般承包方利益、正常施工進(jìn)度計(jì)劃、施工人員的調(diào)度等方面因素。在技術(shù)不斷發(fā)展過(guò)程中，還有許多技術(shù)性操作、工程變更、材料設(shè)備供應(yīng)等多方面內(nèi)容，從而在一定程度上增強(qiáng)了合同的變通性和靈活性。如果沒(méi)有對(duì)上述因素進(jìn)行有效控制，將會(huì)對(duì)承包商經(jīng)濟(jì)效益的提升產(chǎn)生諸多影響。

（二）合同的要式性

建設(shè)工程承包合同在制定過(guò)程中，需要大量工作人員共同參與、商討和決定，最終通過(guò)書面形式將其制定。在開(kāi)展具體管理時(shí)，需要嚴(yán)格按照合同中所涉及的內(nèi)容進(jìn)行辦理。

二、有效解決建設(shè)工程施工合同糾紛法律適用舉措

（一）正確確定建筑合同案件的訴訟主體

一般來(lái)講，承包方的主體資格主要包括具備企業(yè)法人資格和具有履行合同的能力兩個(gè)方面的內(nèi)容。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》法律條文規(guī)定：建筑企業(yè)需要對(duì)其注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)、技術(shù)人員以及相關(guān)技術(shù)性設(shè)備等多方面內(nèi)容進(jìn)行資質(zhì)申請(qǐng)。在得到國(guó)家部門應(yīng)允，并獲得資質(zhì)證書之后，方可在資質(zhì)證書等級(jí)許可所允許的范圍之內(nèi)，開(kāi)展相關(guān)建筑活動(dòng)。

同時(shí)，其中還規(guī)定：建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)一般包括了施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。對(duì)于活動(dòng)施工總承包資質(zhì)的企業(yè)或者單位來(lái)講，其可以實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)工程主體的有效管理，并開(kāi)展自行施工工作?；蛘呖梢詫趧?wù)作業(yè)分為幾個(gè)不同部分，分包給具有分包資質(zhì)的企業(yè)。對(duì)于專業(yè)承包企業(yè)來(lái)講，其既可以安裝相關(guān)規(guī)定，開(kāi)展全部自行施工作業(yè)，也可以將全部勞務(wù)作業(yè)分配給具有勞務(wù)分包資質(zhì)的相關(guān)企業(yè)。對(duì)于具有勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)來(lái)講，他們可以根據(jù)自身發(fā)展?fàn)顩r，有選擇的承包施工總承包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)所劃分的各種勞務(wù)性作業(yè)，從而獲得經(jīng)濟(jì)效益的提升。

在此過(guò)程中，如果合同糾紛發(fā)生在轉(zhuǎn)包過(guò)程中，具體可以分為以下幾個(gè)具體內(nèi)容。如果起訴發(fā)生在發(fā)包人方面，則需要將轉(zhuǎn)包人和被轉(zhuǎn)包人共同列為被告人。如果在轉(zhuǎn)包合同中發(fā)生了糾紛問(wèn)題，則需要將轉(zhuǎn)包人和被轉(zhuǎn)包人確定為共同訴訟主體，將建設(shè)單位定位第三人。針對(duì)多層次轉(zhuǎn)包的問(wèn)題，除了需要將當(dāng)事人確定為訴訟人之外，還需要將其他參與方納入其中，定位第三人。如果在籌建過(guò)程中，可以將臨時(shí)性機(jī)構(gòu)確定為訴訟主體。一些沒(méi)有辦理合法手續(xù)的，則需要將該機(jī)構(gòu)進(jìn)行撤銷處理。

針對(duì)在建設(shè)單位內(nèi)部并未取得法人資質(zhì)的職能部門或者一些下屬性機(jī)構(gòu)在簽訂了建筑承包合同發(fā)生了糾紛之后，應(yīng)該將建設(shè)單位確定為訴訟主體，對(duì)其進(jìn)行訴訟或者應(yīng)訴。

針對(duì)建筑企業(yè)中的一些分支性機(jī)構(gòu)，包括分公司、工區(qū)、項(xiàng)目經(jīng)理部等部門，在簽訂承包合同發(fā)生了糾紛之后，應(yīng)該將這些分支性機(jī)構(gòu)作為訴訟主體。如果在訴訟過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)這些分支機(jī)構(gòu)尚未擁有足夠的獨(dú)立性財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)該對(duì)其建筑企業(yè)進(jìn)行責(zé)任追加處理，并確定為共同的訴訟人。

（二）加強(qiáng)對(duì)合同契約的有效保護(hù)

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展背景下，各個(gè)企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)越激烈。因此，從合同制定的本質(zhì)來(lái)看，這更像是一種契約經(jīng)濟(jì)。為此，在進(jìn)行承包商法律糾紛處理過(guò)程中，需要嚴(yán)格按照平等自愿原則，保障當(dāng)事雙方具備較高的契約意識(shí)、誠(chéng)信意識(shí)，能夠?qū)Ψ芍兴?guī)定的內(nèi)容有著較為正確的認(rèn)識(shí)。在法律所適用范圍之內(nèi)，對(duì)雙方矛盾和糾紛進(jìn)行有效調(diào)整。針對(duì)違反法律效力一方，便可以認(rèn)定其法律效力無(wú)效。同時(shí)，在開(kāi)展司法判決工作過(guò)程中，需要將維護(hù)誠(chéng)信作為重要目標(biāo)和價(jià)值取向。合同制定雙方都需要嚴(yán)格按照合同中所制定和規(guī)定的內(nèi)容開(kāi)展各項(xiàng)活動(dòng)，加大法律對(duì)其制裁力，維護(hù)穩(wěn)定的市場(chǎng)秩序。

（三）審查總分包是否合法

需要注意的是，在進(jìn)行單獨(dú)轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利時(shí)，不需要對(duì)方當(dāng)事人的同意。但是在進(jìn)行轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)時(shí)，需要得到對(duì)方當(dāng)事人的同意，否則，此次轉(zhuǎn)讓合同便不能進(jìn)行。如果僅是對(duì)轉(zhuǎn)讓合同中所涉及的義務(wù)得到了當(dāng)事人同意，并不能從整體上確定此次合同轉(zhuǎn)讓的合法性。根據(jù)法律中的相關(guān)規(guī)定來(lái)看：如果該合同轉(zhuǎn)讓是一個(gè)單獨(dú)性法律行為，則不能對(duì)該轉(zhuǎn)讓合同進(jìn)行分解。而是從全面化角度進(jìn)行考慮，在獲得了當(dāng)事人同意和應(yīng)允之后，對(duì)其法律職責(zé)進(jìn)行判定。在進(jìn)行合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移過(guò)程中，主要分為法定和約定兩種情況。針對(duì)約定情況，則可以將合同權(quán)利和合同義務(wù)進(jìn)行共同轉(zhuǎn)讓。如果是在法定情況中，則需要經(jīng)過(guò)債權(quán)人應(yīng)允之后再完成。

三、結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，在當(dāng)前建筑行業(yè)發(fā)展過(guò)程中，仍然存在著諸多法律糾紛方面的問(wèn)題。針對(duì)其中的各種問(wèn)題，需要從政府部門、承包企業(yè)角度進(jìn)行綜合性考慮，針對(duì)性解決，從而更好的推動(dòng)整個(gè)建筑行業(yè)健康發(fā)展。