●王 媛

（內(nèi)江師范學(xué)院，四川 內(nèi)江641100）

一、“強(qiáng)迫交易行為”概述

“強(qiáng)迫交易行為”不一定構(gòu)成犯罪，但強(qiáng)迫交易罪中涵蓋了強(qiáng)迫交易行為，因此有必要首先介紹一下強(qiáng)迫交易罪，以此來(lái)引出“強(qiáng)迫交易行為”。我國(guó)刑法強(qiáng)迫交易罪在分則第三章“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”第八節(jié)“擾亂市場(chǎng)秩序罪”中，本罪規(guī)定：“以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：（一）強(qiáng)買(mǎi)強(qiáng)賣(mài)商品的；(二)強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣(mài)的；(四)強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購(gòu)公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金；并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任?！盵1]從《刑法》第226條“強(qiáng)迫交易罪”的定義中可以看出，強(qiáng)迫交易行為經(jīng)過(guò)歸納后包括了上述五類(lèi)情形。

二、案例分析

（一）美容行業(yè)中“強(qiáng)迫交易行為”

走在大街上，經(jīng)常會(huì)碰到一些發(fā)小廣告的推銷(xiāo)人員，以免費(fèi)進(jìn)行面部皮膚清潔或免費(fèi)試用化妝品等為由，將被強(qiáng)迫交易人帶至門(mén)店內(nèi)。至此可以分為三種情況具體分析：

第一種情況：對(duì)被強(qiáng)迫交易人面部進(jìn)行半邊臉護(hù)理，后以不付費(fèi)購(gòu)買(mǎi)護(hù)膚用品或不進(jìn)一步處理會(huì)導(dǎo)致“陰陽(yáng)臉”的方式迫使被強(qiáng)迫交易人購(gòu)買(mǎi)服務(wù)或產(chǎn)品。這是生活中常見(jiàn)的一種強(qiáng)迫交易的手段，這種“強(qiáng)迫交易行為”中帶有的威脅成分危害不大，不足以追究法律責(zé)任。

第二種情況：以“毀容”方式恐嚇消費(fèi)者進(jìn)行消費(fèi)。美容院打著“免費(fèi)體驗(yàn)”的旗號(hào)，用儀器在被強(qiáng)迫交易人臉上進(jìn)行皮膚表層的破壞，而后給其涂上所謂的“膠原蛋白”，這時(shí)被強(qiáng)迫交易人的臉上會(huì)出現(xiàn)灼痛感，美容師會(huì)告知被強(qiáng)迫交易人這是一種排斥反應(yīng)，需要付費(fèi)購(gòu)買(mǎi)美容院產(chǎn)品治療這種排斥反應(yīng)，被強(qiáng)迫交易人由于疼痛難受，便購(gòu)買(mǎi)了該美容院所謂的治療產(chǎn)品，而這種產(chǎn)品其實(shí)只是一支消炎膏藥。[2]筆者認(rèn)為，這里的強(qiáng)迫交易帶有一定的暴力成分，帶給被強(qiáng)迫交易人的心理威脅程度較大，足以給予強(qiáng)迫交易方法律追究，但這時(shí)的法律追究還要依據(jù)被強(qiáng)迫交易人的臉部受傷程度和其心理的恐懼程度進(jìn)行判斷，一般情節(jié)較輕的情況下，鑒于刑法的謙抑性，此類(lèi)案件以民事糾紛的方式處理較為妥當(dāng)。

第三種情況：采用阻攔被強(qiáng)迫交易人離開(kāi)或者阻止其打求助電話等方式，強(qiáng)迫被強(qiáng)迫交易人購(gòu)買(mǎi)美容院的某種產(chǎn)品或者儀器服務(wù)，同時(shí)恐嚇被強(qiáng)迫交易人如果不購(gòu)買(mǎi)該美容院此類(lèi)產(chǎn)品或者儀器服務(wù)，將會(huì)導(dǎo)致被強(qiáng)迫交易人皮膚潰爛甚至毀容。[3]筆者認(rèn)為，第三種情況下的強(qiáng)迫交易已經(jīng)超出了常人理智內(nèi)承受的范圍，不僅在精神上嚴(yán)重威脅到了被強(qiáng)迫交易人，被強(qiáng)迫交易人在身體和生命安全方面也受到了一定程度的威脅。因此，此種情況下的強(qiáng)迫交易已經(jīng)上升至強(qiáng)迫交易罪，換言之，民法和行政法已經(jīng)不足以懲戒美容院的“強(qiáng)迫交易行為”了，只有刑法才能保護(hù)被強(qiáng)迫交易人和懲治強(qiáng)迫交易方，此時(shí)強(qiáng)迫交易方的“強(qiáng)迫交易行為”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)迫交易罪。情節(jié)嚴(yán)重的甚至可能構(gòu)成搶劫罪。強(qiáng)迫交易罪的目的是強(qiáng)迫交易方迫使相對(duì)市場(chǎng)主體（即：被強(qiáng)迫交易方）改變其自主選擇權(quán)，“強(qiáng)迫交易行為”的執(zhí)行必須改變被強(qiáng)迫交易方的意愿，并違反其獨(dú)立的選擇。強(qiáng)迫交易罪是要完成對(duì)方不愿進(jìn)行的交易，這是強(qiáng)迫交易罪與其他類(lèi)似罪行之間的主要區(qū)別。[4]

（二）“大額買(mǎi)賣(mài)”中強(qiáng)迫交易行為

以上在美容行業(yè)案例中的“強(qiáng)迫交易行為”采取的方式是“顯性威脅”，“顯性威脅”是生活中常見(jiàn)的威脅方式，也是“強(qiáng)迫交易行為”中常見(jiàn)的威脅方式。房產(chǎn)行業(yè)、古玩字畫(huà)生意、金銀珠寶買(mǎi)賣(mài)中也存在強(qiáng)迫交易行為。在這種大金額交易的行業(yè)和買(mǎi)賣(mài)中，筆者認(rèn)為，“強(qiáng)迫交易行為”一般以“隱形威脅”的方式出現(xiàn)最為常見(jiàn)。比如，在這類(lèi)相關(guān)案件中，強(qiáng)迫交易方為了達(dá)成交易目的，一開(kāi)始便存在主觀故意，使用隱瞞、利誘、欺詐等方式欺瞞被強(qiáng)迫交易方，待交易完成后，交易行為的本質(zhì)和危害如果暴露或者被發(fā)現(xiàn)，被強(qiáng)迫交易方便會(huì)要求強(qiáng)迫交易方退款或者退貨等，而這時(shí)強(qiáng)迫交易方又以“隱形威脅”的方式稱(chēng)交易款退不了或者不予以退貨等，所以從頭到尾這其實(shí)是強(qiáng)迫交易方為了完成交易針對(duì)被強(qiáng)迫交易方心理狀態(tài)設(shè)計(jì)的一套陷阱。前期的欺詐和隱瞞是手段，目的是完成交易，一旦交易完成又以各種理由不予以退款或者退貨等，這在本質(zhì)上就是一種威脅，被強(qiáng)迫交易方最后只能妥協(xié)?！按箢~買(mǎi)賣(mài)”中“強(qiáng)迫交易行為”往往可能更為復(fù)雜，存在欺詐隱瞞，金額大，歷時(shí)長(zhǎng)等特點(diǎn)，由此帶給被強(qiáng)迫交易方的心理壓力也會(huì)更大，心理恐懼感更強(qiáng)，損失更嚴(yán)重。這種情況下“強(qiáng)迫交易行為”帶來(lái)的危害大，所以強(qiáng)迫交易方的強(qiáng)迫交易行為應(yīng)該被認(rèn)定為強(qiáng)迫交易罪。

三、“威脅”的表現(xiàn)形式和后果

（一）“威脅”的表現(xiàn)形式

“強(qiáng)迫交易行為”和強(qiáng)迫交易罪是兩個(gè)概念，因?yàn)樾谭ň哂兄t抑性，所以在面對(duì)一個(gè)案件的時(shí)候必須考慮它到底能不能定罪，這就需要全方位討論和分析。筆者認(rèn)為，“強(qiáng)迫交易行為”中分為“顯性威脅”和“隱性威脅”，在以上案例中，美容行業(yè)三種情況的“強(qiáng)迫交易行為”為“顯性威脅”，房產(chǎn)行業(yè)中“強(qiáng)迫交易行為”為“隱性威脅”。然而強(qiáng)迫交易罪概念中包括了“暴力”和“威脅”，本文卻僅論述了“強(qiáng)迫交易行為”中“威脅”的表現(xiàn)形式和后果，沒(méi)有論述“暴力”的表現(xiàn)形式和后果，因?yàn)楣P者認(rèn)為，“威脅”在一定程度上包括了“暴力”，而“暴力”必定是一種“威脅”，且歸屬于“顯性威脅”之中。除此之外，“威脅”如果涵蓋了“暴力”，“威脅”的區(qū)分程度便更加顯而易見(jiàn)，案例分析的效果也更加顯著。如果“強(qiáng)迫交易行為”中的“威脅”達(dá)到了“暴力”的程度，那么在很大程度上可能構(gòu)成其它形式的犯罪，比如故意傷害罪、故意殺人罪亦或搶劫罪等。筆者在這里強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，不是所有的“強(qiáng)迫交易行為”導(dǎo)致的犯罪都會(huì)構(gòu)成強(qiáng)迫交易罪，因?yàn)閺?qiáng)迫交易罪中的“暴力”造成的后果必須屬于輕傷以下，且絕大多數(shù)情況下強(qiáng)迫交易罪中的“強(qiáng)迫交易行為”都不具有現(xiàn)實(shí)的侵犯性。

（二）“威脅”產(chǎn)生的后果

“威脅”的程度大致可以分為三類(lèi)，“威脅”產(chǎn)生的后果因威脅程度的不同而不同。第一類(lèi)是行為人實(shí)施了他所認(rèn)為可以威脅到交易相對(duì)方的“威脅”，但并沒(méi)有使交易相對(duì)方感覺(jué)到恐懼，交易相對(duì)方也沒(méi)有因?yàn)檫@樣的威脅而使行為人得到想要的結(jié)果。所以此時(shí)“威脅”沒(méi)有產(chǎn)生不良后果。第二類(lèi)是行為人向交易相對(duì)方實(shí)施了威脅，并使交易相對(duì)方感覺(jué)到了恐懼，交易相對(duì)方因?yàn)榭謶侄剐袨槿说玫搅似湎胍慕Y(jié)果。這里的“強(qiáng)迫交易行為”本質(zhì)上已經(jīng)具備了強(qiáng)迫交易犯罪的構(gòu)成要件，此時(shí)“威脅”造成的后果也達(dá)到了強(qiáng)迫交易罪的犯罪形態(tài)。因而，強(qiáng)迫交易罪的“威脅”僅要求行為人的威脅行為使交易相對(duì)方感覺(jué)到了恐懼，且因交易相對(duì)方恐懼行為人達(dá)到了交易目的即可。[5]第三類(lèi)是行為人向交易相對(duì)方實(shí)施了威脅，并使交易相對(duì)方感覺(jué)到了恐懼，此時(shí)交易相對(duì)方的恐懼程度較大，對(duì)交易相對(duì)方的權(quán)益侵害較多，這種“強(qiáng)迫交易行為”本質(zhì)上也達(dá)到了強(qiáng)迫交易犯罪的構(gòu)成要件，但不僅僅構(gòu)成了強(qiáng)迫交易罪，更大程度上構(gòu)成了別的更嚴(yán)重的犯罪，比如故意傷害罪、搶劫罪等，此時(shí)在刑罰上應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處。

學(xué)術(shù)界有兩種關(guān)于“恐懼心理”標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)，即“主觀說(shuō)”和“客觀說(shuō)”。主觀理論的觀點(diǎn)提出，“威脅”應(yīng)該使某個(gè)特定的相對(duì)人感受到恐懼為標(biāo)準(zhǔn)，每個(gè)人都是獨(dú)立的個(gè)體，并有自己獨(dú)立的心理防線，因同一威脅所產(chǎn)生的恐懼心理會(huì)有不同，從而出現(xiàn)不同反應(yīng)?？陀^理論則指出，“威脅”應(yīng)該使一般人感受到恐懼為標(biāo)準(zhǔn)，也就是說(shuō)，將“威脅”的感受泛化?？赡苡袑W(xué)者會(huì)同意“客觀說(shuō)”的理論，但筆者贊同“主觀說(shuō)”，因?yàn)椤皬?qiáng)迫交易行為”中的威脅帶有很強(qiáng)的主觀性，行為人在采取威脅行為時(shí)是出于主觀故意，并且是針對(duì)特定的相對(duì)人有預(yù)謀的實(shí)施，行為人采用某種威脅方式，他會(huì)考慮“因人而異，因地制宜”，從而對(duì)不同的人采用不同的威脅方式，達(dá)到行為人的目的。因此，“客觀說(shuō)”不能針對(duì)具體案件具體情況進(jìn)行具體分析。而且在大多數(shù)情況下強(qiáng)迫交易罪中的強(qiáng)迫交易行為人并沒(méi)有實(shí)施現(xiàn)實(shí)的直接侵犯，即使有現(xiàn)實(shí)的直接侵犯，在外在表現(xiàn)程度上也是微乎其微，可忽略不計(jì)。所以，很難判斷同一威脅對(duì)不同的人造成的恐懼心理有多大程度的差異和傷害。在社會(huì)生活中，對(duì)于同一件事不同人的想法會(huì)有差異，在一個(gè)案件中，不只需要具體分析這個(gè)案件的事實(shí)證據(jù)，而且還必須仔細(xì)分析當(dāng)事人的具體情況。只有這樣，才更有利于社會(huì)關(guān)系，促進(jìn)法律公正，彰顯法律精神。[6]

四、結(jié)語(yǔ)

筆者認(rèn)為，“強(qiáng)迫交易行為”中“威脅”的表現(xiàn)形式分為“顯性威脅”和“隱性威脅”兩大類(lèi)，當(dāng)然，這兩大類(lèi)下又可存在各種各樣具體的表現(xiàn)形式?！皬?qiáng)迫交易行為”中“威脅”的程度可分為三類(lèi)，通過(guò)分析可知，“威脅”程度的不同所導(dǎo)致的后果截然不同，強(qiáng)迫交易罪中的“威脅”僅要求行為人的威脅行為使交易相對(duì)方感覺(jué)到了恐懼，且因交易相對(duì)方恐懼行為人達(dá)到了交易目的即可。