汪義雙

(寧夏大學(xué)法學(xué)院 寧夏 銀川 750021)

引言

在市場(chǎng)秩序不斷完善和發(fā)展的趨勢(shì)下，公司發(fā)展的外部環(huán)境得到較好的改善，此時(shí)，公司內(nèi)部的治理問題愈發(fā)引起人們的關(guān)注。國有企業(yè)由國有股控股，因其主體的特殊性，其公司治理的結(jié)果往往不盡如人意，同時(shí)，呈現(xiàn)出來的問題也較具復(fù)雜性與共通性。本文以五糧液公司為例，通過對(duì)五糧液公司在“五糧液事件”中所遇到的困境的闡述，分析其治理失敗的原因，以進(jìn)一步提高其治理水平與效果，同時(shí)對(duì)其他國有企業(yè)的公司治理機(jī)制提供借鑒，希望對(duì)國有企業(yè)發(fā)展所面臨的難題提供些許解決的思路或者建議。

一、“五糧液事件”的簡(jiǎn)述

2009月3月初，經(jīng)濟(jì)界的著名刊物《證券市場(chǎng)周刊》連續(xù)報(bào)道了有關(guān)五糧液的事件，“秘密投訴：五糧液過億巨資私存兩券商達(dá)8年”“揭露五糧液上市公司在亞洲證券存放資金違規(guī)委托理財(cái)”。針對(duì)上述報(bào)道，五糧液集團(tuán)回應(yīng)稱，“本公司及其所控股的子公司不存在上述情形，該報(bào)道純屬子虛烏有，望公眾周知?！本o接著，《證券市場(chǎng)周刊》又刊登了“五糧液內(nèi)幕：7500萬元秘密流入亞洲證券利益機(jī)密”，該篇報(bào)道進(jìn)一步對(duì)五糧液公司造成影響，使廣大中小投資者與社會(huì)公眾對(duì)該事件的真實(shí)性的質(zhì)疑進(jìn)一步被激發(fā)，并對(duì)《證券市場(chǎng)周刊》的報(bào)道內(nèi)容是否真實(shí)有著激烈的討論。而在此次之后的一個(gè)月左右，五糧液公司的4名小股東以五糧液集團(tuán)涉嫌造假為由向人民法院提起訴訟，但是法院并沒有予以受理。

《證券市場(chǎng)周刊》的相關(guān)報(bào)道再加上小股東的訴訟，使“五糧液事件”持續(xù)發(fā)酵，最終在社會(huì)媒體與中小股東的雙重壓力下，中國證監(jiān)會(huì)、四川省國資委等監(jiān)管部門陸續(xù)調(diào)查該事件。

之后，一份關(guān)于五糧液集團(tuán)的官方調(diào)查公告又使五糧液集團(tuán)進(jìn)退為難，這份通告發(fā)布于2009年9月9日，報(bào)告內(nèi)容稱五糧液集團(tuán)因其涉嫌在證券交易中存在違規(guī)操作而接受證監(jiān)會(huì)的例行調(diào)查，此事項(xiàng)既在預(yù)料之外，又在預(yù)料之中，五糧液集團(tuán)因此遭受重大的打擊。自當(dāng)日公告通告后，該公司股價(jià)嚴(yán)重下跌，直至跌停，以每股22.60元收盤，股票在當(dāng)天下跌了6.22%。

經(jīng)過一年多時(shí)間的事件調(diào)查之后，于2011年5月27日下午，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)對(duì)五糧液集團(tuán)發(fā)布了《行政處罰決定書》，行政處罰決定書詳細(xì)說明了五糧液的違規(guī)違法行為，直指其信息披露有重大遺漏，隱瞞投資等相關(guān)情況，并給予了宜賓五糧液股份有限公司及其相關(guān)董事相應(yīng)的懲罰措施[1]。

二、五糧液公司的問題及其原因分析

公司治理問題關(guān)系著公司發(fā)展的命脈，而通過該事件暴露出的五糧液公司的內(nèi)部治理問題，筆者通過該事件的闡述與相關(guān)文獻(xiàn)的查閱，認(rèn)為總共有以下三點(diǎn)，接下來將一一進(jìn)行分析。

(一)股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，由國有股一股獨(dú)大

公司改制的潮流始于20世紀(jì)90年代，我國現(xiàn)行公司制度起源于中外合資經(jīng)營企業(yè)，股權(quán)集中度高，同時(shí)國有股的廣泛存在，導(dǎo)致股東導(dǎo)向的價(jià)值突出[2]。而在國有企業(yè)中，國有股不僅屬于廣泛存在，而且國有股一股獨(dú)大的現(xiàn)象更是屢見不鮮，這就意味著作為大股東，可以對(duì)公司的股權(quán)甚至日常的經(jīng)營管理擁有絕對(duì)的控制權(quán)。本文中的五糧液公司依然逃脫不了這樣的命運(yùn)，由國有股宜賓市國有資產(chǎn)經(jīng)營有限公司絕對(duì)控股。在這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，難免弊端叢生，而“五糧液事件”的發(fā)生，可以說是提供了某種程度的預(yù)警。

(二)缺乏公開透明的程式機(jī)制

五糧液集團(tuán)由于國有股的絕對(duì)控股，往往以其大股東的意志為實(shí)際意志，使股東大會(huì)的決議以其意思而左右，不利于公司決策的科學(xué)性。這在公司治理中表現(xiàn)在沒有對(duì)大股東意志的程序性的限制，難以形成公開透明的程式機(jī)制。甚至由于國有股的特殊背景，公司章程的規(guī)定無法得到貫徹，形同虛設(shè)?！懊钍健薄ⅰ爸噶钍健钡男问綐反瞬黄?，實(shí)際上使公司作為獨(dú)立的市場(chǎng)主體地位受到了挑戰(zhàn)。

1.股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)之間多頭決策、權(quán)責(zé)不清，內(nèi)部管理有失序之虞

在沒有法定程式的約束下，使得多數(shù)的組織運(yùn)作實(shí)質(zhì)上屬于“黑箱”層面。在五糧液事件中，如果沒有《證券市場(chǎng)周刊》的報(bào)道，不知道五糧液集團(tuán)的“黑箱”什么時(shí)候才能得以打開，使廣大中小股東與社會(huì)公眾知曉。

總的說來，一股獨(dú)大的股權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)公司治理來說難謂妥適，但在國有企業(yè)中這樣的情況又似乎不可避免，這樣的矛盾也體現(xiàn)在五糧液公司中，嚴(yán)重影響了該公司的治理與公司的效績(jī)。而在此次五糧液事件過后，五糧液的路在何方，依然值得我們?nèi)ヌ接憽?/p>

2.董事會(huì)內(nèi)部機(jī)制不完善

董事會(huì)歷來有“公司樞紐”之稱，在企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的定位下，董事會(huì)擁有著業(yè)務(wù)經(jīng)營與事務(wù)管理的權(quán)力[3]。在國有企業(yè)中，董事會(huì)依然作為核心職能部門，其地位舉足輕重。董事會(huì)不僅具有公司戰(zhàn)略部署、公司決策制定、公司經(jīng)營管理的重要職權(quán)，更重要的是，還能夠直接對(duì)經(jīng)理的任用與考核產(chǎn)生影響，這些都足以說明董事會(huì)對(duì)公司的重要意義。

令人遺憾的是，部分國有企業(yè)的董事會(huì)建設(shè)尚未達(dá)到應(yīng)有的期待程度，嚴(yán)重影響了公司的經(jīng)營管理、決策的高效與科學(xué)等。如在五糧液事件中凸顯出來的五糧液集團(tuán)的董事會(huì)機(jī)制不完善的問題。內(nèi)部董事沒有盡其忠實(shí)勤勉義務(wù)，隱瞞相關(guān)情況，未使公司的信息及時(shí)有效地向外公布，導(dǎo)致五糧液集團(tuán)利益受到損害；外部董事占比較低，獨(dú)立董事并未發(fā)揮其真正作用，使得本該在源頭得以制止的問題，成為一顆“定時(shí)炸彈”，在五糧液事件中發(fā)生爆炸。而這也是中國證監(jiān)會(huì)在對(duì)五糧液集團(tuán)作出的《行政處罰決定書》中，對(duì)董事唐橋、王國春等作出處罰的原因。這些都足以表明，國有企業(yè)的外部監(jiān)管還是有一定的震懾力，至少可以引起公司內(nèi)部的重視，社會(huì)公眾也可以為之放心。

五糧液作為國有企業(yè)，內(nèi)部董事會(huì)建設(shè)必然要得到應(yīng)有的重視。在五糧液事件中，給相關(guān)中小股東造成了大量的損失，不僅違背了上市公司的宗旨，也使得國有企業(yè)的形象受到了一定程度的影響，其董事會(huì)機(jī)制的不健全可歸為其原因之一。

(三)信息披露不完全，社會(huì)責(zé)任感缺失

在五糧液事件中，五糧液隱瞞了投資與受損失的情況，并未履行好其重大信息應(yīng)予披露的義務(wù)，違反了《證券法》第63條“披露信息不得有重大遺漏”的規(guī)定，損害了廣大中小投資者的利益。而信息披露作為企業(yè)社會(huì)責(zé)任的重要組成部分，五糧液在此事件中，難謂其社會(huì)責(zé)任得以充分履行，難謂其對(duì)社會(huì)公眾有所貢獻(xiàn)。

值得一提的是，有學(xué)者認(rèn)為公司治理是企業(yè)社會(huì)責(zé)任履行的重要變量，二者之間的關(guān)系非同一般。公司內(nèi)部治理的健全，降低了企業(yè)與管理層之間的委托成本，使企業(yè)管理層、相關(guān)中小股東、社會(huì)公眾及政府機(jī)關(guān)的利益達(dá)到平衡，有益于企業(yè)履行社會(huì)責(zé)任質(zhì)量的提高[4]。而在五糧液事件中，因其信息披露不完全，社會(huì)責(zé)任感有所缺失，在此意義上，也可以說明五糧液集團(tuán)的內(nèi)部治理并不完善。

三、對(duì)“五糧液事件”的反思

公司治理對(duì)公司的發(fā)展意義重大，厘清公司治理過程中出現(xiàn)的問題，分析其原因，對(duì)早日解決問題甚有助益。通過上述分析，透過五糧液事件，筆者總結(jié)出五糧液集團(tuán)在其公司治理中存在有三方面的問題，即一股獨(dú)大、董事會(huì)機(jī)制不健全、信息披露不完全而導(dǎo)致的社會(huì)責(zé)任感缺失。在面對(duì)這些問題時(shí)，筆者有三點(diǎn)相應(yīng)的建議：

(一)合理構(gòu)建國有企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)

股權(quán)結(jié)構(gòu)高度集中帶來的問題多樣復(fù)雜，但要清楚的是，股權(quán)結(jié)構(gòu)過于分散顯然也難謂正途，到底股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該怎樣構(gòu)建，還是應(yīng)該實(shí)事求是地根據(jù)不同情況與需求而制定。具體而言，在國有企業(yè)中，國有股一股獨(dú)大的現(xiàn)象是普遍的，盡管知道其對(duì)公司治理會(huì)造成較大的困擾，但是依然不能下“猛藥”祛除之。

從目前來看，在國有企業(yè)中要求國有股進(jìn)行減持是不現(xiàn)實(shí)的，但并不意味著沒有其他辦法進(jìn)行改善。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)有的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，可以允許適度的交叉持股。允許“交叉持股”對(duì)于增強(qiáng)經(jīng)營穩(wěn)定性具有重要意義，既可以穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)，又可以促進(jìn)國有企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，減少國有企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。從比較法來看，日本就是采取交叉持股的方式來解決此類問題，效果比較明顯[5]。但是，交叉持股是一把雙刃劍，既有其積極意義，也不應(yīng)否認(rèn)其同時(shí)帶來的消極意義，比如妨礙正常的交易秩序，形成行業(yè)壟斷等。筆者主張?jiān)试S“適度”的交叉持股正是基于此點(diǎn)的考慮，在實(shí)踐中應(yīng)盡可能地發(fā)揮其優(yōu)勢(shì)，而避免其劣勢(shì)。

(二)健全董事會(huì)機(jī)制，落實(shí)獨(dú)立董事監(jiān)督機(jī)制

通過五糧液事件，折射出五糧液公司的管理層權(quán)責(zé)不清、缺乏監(jiān)督，而這也是國有企業(yè)的通病。應(yīng)明確董事會(huì)的職權(quán)與責(zé)任，使其能夠獨(dú)立地發(fā)揮其作為公司“樞紐”的地位，不受其他外部因素的干擾。對(duì)內(nèi)部董事而言，更應(yīng)盡其忠實(shí)勤勉義務(wù)，維護(hù)公司利益，避免公司利益受到損害。其次對(duì)外部獨(dú)立董事而言，要充分發(fā)揮獨(dú)立董事在國有企業(yè)中的監(jiān)督作用，所謂“獨(dú)立”，即是不隸屬任何股東或者管理層，具有十分重要的意義。對(duì)股東而言，可以防止國有企業(yè)中由于一股獨(dú)大而損害股東利益乃至公司整體利益的現(xiàn)象發(fā)生，維護(hù)了廣大中小投資者的利益，就有利于激發(fā)中小投資者對(duì)國有企業(yè)的投資積極性。對(duì)管理層而言，獨(dú)立董事既能夠?qū)Χ聲?huì)的程式進(jìn)行監(jiān)督，也能夠督促內(nèi)部董事勤勉地履行其義務(wù)。

(三)將社會(huì)責(zé)任納入公司治理結(jié)構(gòu)

將社會(huì)責(zé)任納入公司治理結(jié)構(gòu)中，是考慮到“發(fā)展”與“穩(wěn)定”的關(guān)系而提出的。所謂“發(fā)展”，是指社會(huì)責(zé)任的落實(shí)對(duì)國有企業(yè)的發(fā)展的促進(jìn)作用，所謂“穩(wěn)定”是指履行社會(huì)責(zé)任對(duì)穩(wěn)定公司治理結(jié)構(gòu)的積極意義。將社會(huì)責(zé)任逐步落實(shí)到國有企業(yè)的公司治理、戰(zhàn)略決策中，使公司主動(dòng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，既有利于增強(qiáng)公司的社會(huì)責(zé)任感，也有利于公司從更高的站位拓展新的市場(chǎng)，譜寫新時(shí)代國有企業(yè)發(fā)展的新篇章，這既是現(xiàn)今國有企業(yè)的發(fā)展要求，更是時(shí)代發(fā)展的需要。

四、結(jié)語

本文從五糧液事件入手，對(duì)五糧液事件的來龍去脈進(jìn)行闡述，剖析出五糧液公司在此事件中暴露出來的公司治理失敗的地方，主要體現(xiàn)在：一股獨(dú)大、董事會(huì)機(jī)制不完善、社會(huì)責(zé)任感缺失。又通過對(duì)這三點(diǎn)的分析提出了相應(yīng)的建議。針對(duì)一股獨(dú)大的現(xiàn)象，筆者認(rèn)為應(yīng)該適度允許交叉持股，穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)；針對(duì)董事會(huì)機(jī)制不完善的問題，應(yīng)對(duì)內(nèi)部董事的忠實(shí)勤勉義務(wù)加以強(qiáng)化，對(duì)外部獨(dú)立董事的獨(dú)立性予以落實(shí)；針對(duì)社會(huì)責(zé)任感缺失問題，應(yīng)該將社會(huì)責(zé)任納入公司治理結(jié)構(gòu)，以實(shí)現(xiàn)國有企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)健康的發(fā)展。