2020年伊始，新型冠狀病毒肺炎疫情從武漢開始蔓延，席卷全國(guó)30多個(gè)省份、自治區(qū)和直轄市，多省市啟動(dòng)重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)。北京、上海、重慶、河北、山西、廣東、江蘇、浙江等省市陸續(xù)發(fā)布《關(guān)于延遲企業(yè)復(fù)工的通知》，多省市的住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門也發(fā)出通知，要求各施工企業(yè)未經(jīng)屬地住建主管部門同意，不得擅自開復(fù)工。

可以預(yù)見，此次肺炎疫情必然會(huì)導(dǎo)致部分在建工程工期延誤，給發(fā)包單位和施工單位帶來(lái)嚴(yán)重?fù)p失和影響。那么，面對(duì)隨之而來(lái)的工期延誤，施工單位應(yīng)該怎么辦？且聽百瑞律師事務(wù)所“諸葛七律”團(tuán)隊(duì)關(guān)炳峰律師為您分析。

新冠病毒肺炎疫情是否構(gòu)成不可抗力？

《民法總則》第一百八十條和《合同法》第一百一十七條規(guī)定：“不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。”具體而言，不可抗力事件一般表現(xiàn)為影響合同履行的災(zāi)難性事件，既包括自然力量，如地震、水災(zāi)、暴風(fēng)雪等；又包括社會(huì)異常行動(dòng)，如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂、軍事封鎖等。

住建部和工商總局2017年頒布的《建設(shè)工程施工合同》示范文本（GF-2017-0201）第17.1條中規(guī)定，不可抗力是指合同當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)不可預(yù)見，在合同履行過(guò)程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會(huì)性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴(yán)、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭(zhēng)和專用合同條款中約定的其他情形。

新冠病毒肺炎疫情作為一種突發(fā)性的異常事件、短時(shí)間內(nèi)暴發(fā)，不僅當(dāng)事人不能預(yù)見，經(jīng)驗(yàn)豐富的醫(yī)學(xué)專家也無(wú)法預(yù)見，疫情暴發(fā)至今，尚無(wú)特效藥能有效治療和阻止其傳播。2020年1月20日，國(guó)家衛(wèi)生健康委員會(huì)將其列為《傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施，其對(duì)廣大群眾的生命健康危害巨大。

因此，作者認(rèn)為，此次疫情不能預(yù)見、不能避免、不能克服，且《建設(shè)工程施工合同》示范文本（GF-2017-0201）中已將瘟疫歸類在不可抗力之列，由此可見，新冠病毒肺炎疫情在建設(shè)工程領(lǐng)域構(gòu)成不可抗力。

那么，工期延誤的損失應(yīng)如何承擔(dān)？

在建設(shè)工程領(lǐng)域，因不可抗力導(dǎo)致的工期延誤損失，發(fā)包單位和施工單位合同有約定的從約定，沒(méi)有約定的，參照《建設(shè)工程施工合同》示范文本（GF-2017-0201）規(guī)定的原則，施工單位可以以不可抗力為由向發(fā)包單位主張部分賠償，要求其合理分擔(dān)相應(yīng)損失。

相關(guān)的法條和規(guī)定鏈接如下

《合同法》第一百一十七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！?/p>

《建設(shè)工程施工合同》示范文本（GF-2017-0201）第17.3.2條規(guī)定：不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：

（1）永久工程、已運(yùn)至施工現(xiàn)場(chǎng)的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān)；

（2）承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān)；

（3）發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自人員傷亡和財(cái)產(chǎn)的損失；

（4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)；

（5）因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；

（6）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。不可抗力發(fā)生后，合同當(dāng)事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴(kuò)大，任何一方當(dāng)事人沒(méi)有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，應(yīng)對(duì)擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。因合同一方遲延履行合同義務(wù)，在遲延履行期間遭遇不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

面對(duì)工期延誤，施工單位如何應(yīng)對(duì)？

建議施工單位，在疫情持續(xù)發(fā)展的情況下，做到以下幾點(diǎn)

一、嚴(yán)格按照合同約定的步驟和時(shí)限向發(fā)包單位發(fā)出書面通知，說(shuō)明不可抗力和受阻礙的情況，并提供必要的證明，避免喪失主張免責(zé)的權(quán)利。

二、根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用的原則，施工單位在疫情發(fā)生后應(yīng)采取措施避免或減輕損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。

三、收集因疫情影響而導(dǎo)致工期延誤、工程費(fèi)用增加的證據(jù)材料，如政府要求延期開工或準(zhǔn)許復(fù)工的文件通知、工期延誤期間的人員考勤、費(fèi)用開支等材料，做好承擔(dān)舉證責(zé)任的準(zhǔn)備。

相關(guān)的法條和規(guī)定鏈接如下

《合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（二）》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過(guò)工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

《建設(shè)工程施工合同》示范文本（GF-2017-0201）第17.2條規(guī)定：“合同一方當(dāng)事人遇到不可抗力事件，使其履行合同義務(wù)受到阻礙時(shí)，應(yīng)立即通知合同另一方當(dāng)事人和監(jiān)理人，書面說(shuō)明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明。不可抗力持續(xù)發(fā)生的，合同一方當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)向合同另一方當(dāng)事人和監(jiān)理人提交中間報(bào)告，說(shuō)明不可抗力和履行合同受阻的情況，并于不可抗力事件結(jié)束后28天內(nèi)提交最終報(bào)告及有關(guān)資料?！?/p>

（作者系北京市百瑞律師事務(wù)所律師）

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