陳淑靜

（云南大學(xué)滇池學(xué)院，云南昆明 650228）

2019年初，習(xí)近平總書(shū)記在中央政法工作會(huì)議上指出：“堅(jiān)持把非訴訟糾紛解決機(jī)制挺在前面”，這一重要論斷是法治德治自治“三治”和共建共治共享“三共一體”的具體體現(xiàn)，為新時(shí)代矛盾糾紛解決指明了方向，是提升國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要力量。

荀子曾說(shuō)：“力不若牛，走不若馬，而牛馬為用，何也？曰：人能群，彼不能群也。”也正是因?yàn)槿祟惾壕佣纳鐣?huì)屬性，使得糾紛的產(chǎn)生與解決成為人類社會(huì)發(fā)展中所面臨的共同話題，在不斷的糾紛產(chǎn)生與解決過(guò)程中，一步步實(shí)現(xiàn)人類社會(huì)的價(jià)值判斷、秩序維護(hù)和發(fā)展進(jìn)步。然而，人與人之間有著復(fù)雜多樣的社會(huì)關(guān)系，使得糾紛亦呈現(xiàn)出非單純性特征，這就要求我們的解紛機(jī)制必須從多維度進(jìn)行設(shè)計(jì)和選擇。從法律多元理論的研究視角來(lái)看，多元化糾紛解決機(jī)制的合理構(gòu)建與不斷完善又有了新的時(shí)代內(nèi)涵。

1 多元化糾紛解決機(jī)制的學(xué)理探析

隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，人與人之間的交往越來(lái)越頻繁和多樣，成為當(dāng)前國(guó)內(nèi)糾紛“爆炸”的一個(gè)重要因素，而多元化的糾紛解決機(jī)制為突破這一困境提供了基本的出路。對(duì)于所謂“多元化”的理解，從學(xué)術(shù)及實(shí)踐當(dāng)中來(lái)看，又有以下幾種不同的側(cè)重點(diǎn)：

1.1 狹義的ADR解決機(jī)制

ADR即Alternative Dispute Resolution的縮寫(xiě)，從字面本身可將其譯為“替代性或選擇性糾紛解決方式”；從其實(shí)質(zhì)層面也可譯為“訴訟外或判決外糾紛解決方式”。ADR概念源自于美國(guó)，由于其是一個(gè)總括性、綜合性的概念，其內(nèi)涵和外延相對(duì)均難以準(zhǔn)確定義，因此，目前國(guó)際上對(duì)ADR應(yīng)當(dāng)包含哪些程序制度仍然存在較大分歧?！皬V義的ADR既可以包括當(dāng)事人借助第三者的中介達(dá)成的自行協(xié)商和解，也可以包括各種專門設(shè)立的糾紛解決機(jī)構(gòu)的裁決、決定；既可以包括傳統(tǒng)的調(diào)解，也可以包括當(dāng)代行政機(jī)關(guān)所進(jìn)行的各類裁定、決定，等等。這些代替性糾紛解決方式并非完全的“自力救濟(jì)”，通常是以基本的法律規(guī)范或社會(huì)規(guī)范作為其基準(zhǔn)的?！薄?】p11而我們所界定的狹義的ADR解決機(jī)制，簡(jiǎn)單而言可以歸納表述為：第一、該類解紛機(jī)制是處于國(guó)家司法機(jī)制之內(nèi)的；第二、該類解紛機(jī)制的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)是國(guó)家法；第三、該類解紛機(jī)制要求法院在處理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)采用更多的“判決”之外的方式，強(qiáng)調(diào)所謂多元化是指解決糾紛途徑的多元。

1.2 二元并存解決機(jī)制

所謂二元并存解決機(jī)制可以歸納表述為：第一、該類解紛機(jī)制是民間的與國(guó)家的糾紛解決機(jī)制并存的體現(xiàn)，即通過(guò)建立民間的、官方的；正式的、非正式的糾紛解決機(jī)制來(lái)解決社會(huì)糾紛；第二、該類解紛機(jī)制的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)不僅僅局限于國(guó)家法，民族習(xí)慣法、民間法等同樣適用。

1.3 “大調(diào)解”理念下的解決機(jī)制

所謂“大調(diào)解”是黨中央、國(guó)家和政府在認(rèn)真把脈新時(shí)代社會(huì)糾紛的特點(diǎn)與趨勢(shì)基礎(chǔ)上，主要由政府或政法部門主導(dǎo)，于2004年前后開(kāi)始實(shí)踐，并在2009年前后掀起小高潮的解紛機(jī)制。正如蘇力教授解讀的：“所謂大調(diào)解大致是指人民調(diào)解、行政調(diào)解（協(xié)調(diào)）和司法調(diào)解的整合和關(guān)聯(lián)。”【2】進(jìn)而言之，就是行政權(quán)、司法權(quán)以及社會(huì)性權(quán)力以綜合交叉的方式解決糾紛從而維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧。

2 民族地區(qū)構(gòu)建多元化糾紛解決機(jī)制的必要性

我國(guó)自古以來(lái)就是一個(gè)統(tǒng)一的多民族國(guó)家，各個(gè)民族都有其自身的文化及傳承，各民族（尤其指少數(shù)民族）糾紛解決機(jī)制是豐富多樣的，涉及民族社會(huì)生產(chǎn)生活的方方面面。此外，我國(guó)的少數(shù)民族有很大一部分居住在邊疆地區(qū)，邊防國(guó)境線長(zhǎng)達(dá)21000多公里，是整個(gè)國(guó)家安全保障的重要屏障。不難看出，正是由于民族地區(qū)特有的文化與傳承、特殊的地理位置以及自身經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，使得民族地區(qū)的矛盾糾紛相較于其他非民族地區(qū)而言呈現(xiàn)出民族性、區(qū)域性等特征。談及此處，我們可以先從更高視角來(lái)闡釋：正如近代以來(lái)，我國(guó)所走的法治建設(shè)之路，是在不斷的“法律移植”過(guò)程中，緊密結(jié)合中國(guó)實(shí)際情況而探索出的中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路。而在這一過(guò)程中，蘇力教授就曾明確指出：“中國(guó)的法治之路必然注重利用中國(guó)本土的資源，注重中國(guó)法律文化的傳統(tǒng)和實(shí)際?！薄?】p6

同樣的道理，民族地區(qū)糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建與完善，就必須要從民族地區(qū)人民群眾的切實(shí)需求出發(fā)，必須要符合民族地區(qū)的特點(diǎn)及發(fā)展要求，應(yīng)當(dāng)適應(yīng)民族地區(qū)的土壤。

2.1 殊歷史環(huán)境條件下孕育的民族法文化成為多元化糾紛解決機(jī)制構(gòu)建的內(nèi)部驅(qū)動(dòng)力量

少數(shù)民族地區(qū)因?yàn)闅v史原因、文化傳統(tǒng)、地理環(huán)境等多方面因素所形成的熟人社會(huì)，具有非常典型的地緣性和親緣性特征。在少數(shù)民族社會(huì)千百年發(fā)展過(guò)程中孕育了民族性的法文化，在此基礎(chǔ)上經(jīng)一定范圍內(nèi)群體的認(rèn)同而形成了主旨在于維護(hù)當(dāng)?shù)厣鐣?huì)秩序的一整套行為規(guī)范，從而具備了以鄉(xiāng)土社會(huì)的習(xí)俗、道德規(guī)范以及宗族的親緣關(guān)系、甚至宗教信仰等為支撐點(diǎn)的特殊的糾紛解決模式，解決糾紛的依據(jù)不一定是國(guó)家法律，還有可能是少數(shù)民族社會(huì)中世代傳承下來(lái)的、經(jīng)過(guò)群體認(rèn)同的思維意識(shí)及行為規(guī)范，或者是學(xué)者們稱之為的習(xí)慣法、民間法等等。正如有的研究者提出：“一個(gè)不同于正式制度所構(gòu)建和構(gòu)想起來(lái)的鄉(xiāng)村社會(huì)的秩序是存在的。鄉(xiāng)民所擁有的規(guī)范知識(shí)并不因?yàn)樗鼈兪莻鹘y(tǒng)的就一定是落后的和不合理的。”【4】p416

從資料和我們調(diào)研的情況不難看出，新中國(guó)成立之后，隨著國(guó)家法治建設(shè)進(jìn)程的不斷加快，可以說(shuō)國(guó)家法在少數(shù)民族地區(qū)也已經(jīng)取得了絕對(duì)的權(quán)威，尤其是在以強(qiáng)制性、義務(wù)性規(guī)范為特征的刑事領(lǐng)域，但即便如此，我們?nèi)匀荒芸吹浇?jīng)過(guò)國(guó)家法處理之后的糾紛仍需按照民間法再次進(jìn)行處理的情況。例如下述案例：

在某彝族村寨，發(fā)生了一起互毆傷人致死案件。案發(fā)以后，當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)按照國(guó)家法律的相關(guān)規(guī)定對(duì)被告人進(jìn)行了刑事處罰。而當(dāng)該被告人刑滿釋放回家之后，死者家屬便要求就此糾紛進(jìn)行民間方式的處理，為此，專門請(qǐng)了兩位德古（彝族社會(huì)中的“法官”）經(jīng)過(guò)兩天的調(diào)解，最終達(dá)成賠命金、舅舅損失金等賠償協(xié)議，并且殺羊舉行結(jié)案儀式?！?】p114

那么，為什么會(huì)出現(xiàn)這樣國(guó)家法和民間法雙重處理的情況呢？這就和我們上述的熟人社會(huì)中法文化思想密切相關(guān)。因?yàn)樵谝妥迦藗兊乃枷胫?，一件糾紛的解決如果“不吃和解肉、不喝和解酒”，那么就不是真正的、徹底的解決，隨時(shí)都有可能因?yàn)橐环降姆椿诙霈F(xiàn)變化，因此，請(qǐng)當(dāng)?shù)赜型牡鹿虐凑彰耖g法進(jìn)行調(diào)解處理之后，雙方才能真正達(dá)成諒解，握手言和，真正做到定紛止?fàn)?，修?fù)熟人社會(huì)中非常重要的人際關(guān)系。這樣雙重處理的現(xiàn)象并非個(gè)案，在筆者的調(diào)研中發(fā)現(xiàn)傣族社會(huì)中也存在有類似情況：據(jù)云南省德宏州盈江縣某傣族村寨村民介紹：如果村子里有人吸毒，被國(guó)家采取強(qiáng)制戒毒措施之后回到村子，就應(yīng)當(dāng)“洗寨子”（即請(qǐng)村子里的人吃飯），洗了寨子之后才能夠被村里人重新接納，進(jìn)而回歸到這個(gè)熟人社會(huì)當(dāng)中。

2.2 新時(shí)代背景下民族地區(qū)社會(huì)形態(tài)的改變成為多元化糾紛解決機(jī)制構(gòu)建的必然要求

現(xiàn)如今，一方面是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展；另一方面社會(huì)處于信息“大爆炸”的時(shí)代，我國(guó)廣大的農(nóng)村地區(qū)、少數(shù)民族地區(qū)正在由傳統(tǒng)社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)轉(zhuǎn)型。隨著旅游開(kāi)發(fā)、本地青壯年外出務(wù)工等越來(lái)越頻繁的人口流動(dòng)，絕大部分的民族地區(qū)已經(jīng)不再是所謂的邊遠(yuǎn)封閉之地，而原先的熟人社會(huì)被打破，在本民族、本區(qū)域內(nèi)起著重要規(guī)范作用的行為準(zhǔn)則、道德規(guī)范也開(kāi)始發(fā)生變化，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一、隨著內(nèi)外交流的頻繁出現(xiàn)以及國(guó)家法律的普及，傳統(tǒng)的習(xí)慣法、民間法發(fā)揮作用的空間已經(jīng)被大大壓縮，使得少數(shù)民族地區(qū)解紛機(jī)制必須與國(guó)家法律接軌、調(diào)適；第二、頻繁的人口流動(dòng)使得糾紛當(dāng)事人出現(xiàn)“多元性”特點(diǎn)，那么，曾經(jīng)在熟人社會(huì)中發(fā)揮強(qiáng)大作用的具有民族性、區(qū)域性特點(diǎn)的習(xí)慣法、民間法就失去了其強(qiáng)制性基礎(chǔ)。這正所謂“不是法讓社會(huì)變成什么樣子，而是社會(huì)讓法成為什么樣子”。下面這個(gè)真實(shí)的案件非常能夠說(shuō)明這個(gè)問(wèn)題：

2004年1月發(fā)生在云南省臨滄市臨翔區(qū)下某鄉(xiāng)兩個(gè)自然村關(guān)于一塊“仙石”的糾紛解決過(guò)程就能很好的說(shuō)明這個(gè)問(wèn)題。在該鄉(xiāng)B村境內(nèi)有一塊大石頭，當(dāng)?shù)厝罕妼⑵浞顬椤跋墒保J(rèn)為其“仙氣”能保佑本村。2004年1月的某日，隔壁A村村民偷偷將該“仙石”抬到本村，以期獲得好運(yùn)。B村村民知道此事之后情緒激動(dòng)，很快就結(jié)群成隊(duì)，當(dāng)夜就到A村要求返還“仙石”。在爭(zhēng)吵的過(guò)程中，A村村民動(dòng)手將B村村民打傷，于是導(dǎo)致雙方村民對(duì)抗情緒升級(jí)，如若是處理不當(dāng)將會(huì)激化造成兩村大規(guī)模的群體性械斗。此糾紛發(fā)生之后，當(dāng)?shù)卣跋嚓P(guān)機(jī)關(guān)及時(shí)介入，經(jīng)過(guò)多方工作，就“仙石”的權(quán)屬問(wèn)題、由誰(shuí)來(lái)抬回B村的問(wèn)題以及放鞭炮等問(wèn)題進(jìn)行了處理，此糾紛最后得以順利解決的根本原因在于靈活的運(yùn)用了國(guó)家法和傳統(tǒng)習(xí)慣，解決過(guò)程中既有國(guó)家政府相關(guān)部門、人員的參與，在程序上也認(rèn)可了民間的一些方式方法。

此外，隨著國(guó)家法的普及與深入，國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員在少數(shù)民族群眾心中已經(jīng)占有較高的位置，在我們的調(diào)研中亦發(fā)現(xiàn)了和上述第一部分相反的雙向糾紛解決途徑，即糾紛當(dāng)事人盡管已經(jīng)按照民間規(guī)則進(jìn)行了處理，但仍然出現(xiàn)尋求國(guó)家機(jī)關(guān)解決的情形。

3 結(jié)語(yǔ)

多元化糾紛解決機(jī)制及其在民族地區(qū)的構(gòu)建是一個(gè)較為復(fù)雜又非常重要的研究課題，多元化糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建并非是多種不同解紛方法的簡(jiǎn)單堆砌。在新的時(shí)代背景下，結(jié)合民族地區(qū)的實(shí)際情況及變化，構(gòu)建并不斷完善由黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府組織、層層相扣、多方參與的多元化糾紛解決機(jī)制是實(shí)現(xiàn)“共建共治共享”和諧社會(huì)的必由之路。