唐 洋

（中國計量大學，浙江杭州 310000）

1 我國的商事登記制度

我國商事登記制度在長期實踐過程中逐漸形成體系，依據(jù)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要形成了以市場主體工商登記注冊制度為核心的制度模式，工商行政管理機關成為了核準登記并頒發(fā)執(zhí)照的主管機關，申請人只有經(jīng)過上述程序取得主體資格后才可進行經(jīng)營活動。

在商事活動中商事登記的效力問題一直以來都是登記制度的核心問題，依商事登記的性質(zhì)，理論上應將商事登記分為商人的登記與商行為的登記，主體資格的獲得通過商人登記，而營業(yè)資格的獲得則應當依靠商行為登記，商人登記首先是具有創(chuàng)設效力，然后是公示效力，注銷登記的效力在于消滅主體資格；商行為登記不一定具有創(chuàng)設效力，營業(yè)開業(yè)登記的效力在于取得營業(yè)資格，吊銷營業(yè)執(zhí)照的效力在于取消營業(yè)資格；在法人資格注銷的同時，營業(yè)資格當然隨之消滅，由此可見兩者效力并不相同。因此，我們認為，商人登記和商行為登記有必要分開進行。而在我國兩者是合一的，商人在取得主體資格的同時獲得營業(yè)資格。簡化了行政程序不假但卻混淆了兩者的性質(zhì)和效力。這也為后續(xù)的商事登記制度改革帶來了理由。

2 商事登記制度中存在的不足

現(xiàn)有的商事登記制度中存在著一系列阻礙市場發(fā)展的因素，隨著國家經(jīng)濟發(fā)展日益明顯起來，這使得改革迫在眉睫。

2.1 相關商事概念不明確，立法形式過于分散

我國從計劃經(jīng)濟體制到市場經(jīng)濟體制的跨越使得經(jīng)濟增速讓世界嘆為觀止，但法律本身具有的相對的滯后性加之特殊的經(jīng)濟環(huán)境影響以及我國商事立法經(jīng)驗的欠缺，至今諸多商事概念都未有明確的界定，商事法律制度中的“商事登記”的效力和性質(zhì)在中國的立法討論中仍然存在較大的爭議。涉及商事登記的法律法規(guī)名目繁多，《公司法》，《合伙企業(yè)法》等都對其有規(guī)定，粗略的計算，以單行法律和有關規(guī)定等條文形式出現(xiàn)的商事登記法律制度及其相關文件就有14部1，交叉重復，矛盾沖突就顯得不足為奇了。商事登記到底是行政許可行為還是行政確認行為，對商事登記究竟該采用生效主義還是對抗主義，這一系列的問題都顯示了對商事登記制度的定性的困難，正是因為其性質(zhì)的搖擺不定為后續(xù)的一系列監(jiān)管問題也帶來了困難。

2.2 實質(zhì)審查標準模糊，勞動成本高效率卻十分低下

我國逐漸由實質(zhì)審查轉(zhuǎn)變?yōu)樾问綄彶椋瑢τ谖覈淌聦彶樵瓌t的轉(zhuǎn)變，各界說法不一，但就目前的現(xiàn)狀而言，筆者認為監(jiān)管責任的明確與分工更為重要，實質(zhì)審查向形式審查轉(zhuǎn)變并非毫無可取之處，工商部門監(jiān)管主體資格主管登記事項，其余的監(jiān)管由其他部門進行，分工合作，進行全方位的專業(yè)監(jiān)管也未嘗不可，但為確保商事交易的安全進行，登記機關仍需要對營業(yè)資格進行一定程度監(jiān)督，因此在現(xiàn)有的監(jiān)管體制下，對于缺乏前置審批程序的商事登記應采取對其監(jiān)管更為有效的審查方式。根據(jù)不同行業(yè)和不同主體制定不同的實質(zhì)審查的標準?；貧w到實際操作層面，政府在公平與效率間做出選擇，大規(guī)模減少前置審批程序，對于無前置審批程序的項目僅進行形式審查，提高商事活動運行效率，顯而易見，高效的商事運行更為受歡迎。

3 商事登記制度的完善

3.1 統(tǒng)一商事立法，解決立法形式過于分散，相互矛盾的問題

正如上文中提到的，我國的立法形式過于分散，許多商事概念模糊不清，對此，應對商事法律中的概念做統(tǒng)一且明確的界定，這樣才能使我國的商事立法達到形式與內(nèi)容相統(tǒng)一。其次，對商事登記行為的定性也十分重要，它將確定商事主體日后的審查監(jiān)管工作應當如何進行，在保障商事交易安全的前提下對于商事登記行為的定性，將其歸為行政許可行為對于現(xiàn)行中國的經(jīng)濟體制顯得更為適宜。

除此之外，商事主體概念及其內(nèi)涵外延的確定學界從商事法律制定開始就“糾纏”多時，部分城市已經(jīng)開始嘗試，珠海在《珠海經(jīng)濟特區(qū)商事登記條例》中明確了個體工商戶在內(nèi)的以營利的目的的經(jīng)營主體是商事主體。商事主體不在按照所有制形態(tài)進行區(qū)分，是對經(jīng)濟體制改革的進一步深化，將15種執(zhí)照精簡為4種2，提高效率，降低成本，符合市場發(fā)展的需求。

這是我國在市場經(jīng)濟體制改革的大背景下對商事登記制度進行完善深化的有益嘗試，但是對于規(guī)模較小的個體工商戶而言，卻存在登記成本較高，預期利潤低下的情況，因此是否可以在現(xiàn)有的商事登記立法上進行進一步的細化，深化商事主體的外延，使其更具有周延性。

3.2 完善監(jiān)督機制，促進信息化平臺建設，構建更為合理的監(jiān)督體系

我國尚未完全進入商事登記自由的時代，對商事主體的監(jiān)督必不可少，首先應當明確商事登記的公示方式，由紙質(zhì)和電子兩種，便利交易相對人對商主體的監(jiān)督。其次，將曾經(jīng)的年報制度替換為年檢制度，對于營業(yè)資格的監(jiān)督來說顯得更為適宜，年報備案制度有利于減少監(jiān)督障礙，提高年報提交的速率，降低備案成本，提高商主體的積極性，年報制度內(nèi)容的改革方向，可以參照其進行包括：登記事項，備案事項，注冊資本實繳情況，年度資產(chǎn)負債表和損益表等情況，由商事主體將年報自行上傳到的商事主體信息化平臺。未按時按規(guī)定上傳者，需進行公示，公示后載入經(jīng)營異常名錄，相關企業(yè)的董事，監(jiān)事及高級管理人員也會一同載入，違法成本的提高會使企業(yè)經(jīng)營者提高生產(chǎn)的警惕性，不去觸碰違規(guī)的“紅線”，并通過這樣的機制篩選不合標準的企業(yè)予以淘汰，完善商事主體的退出機制，實現(xiàn)外部監(jiān)督與企業(yè)自律相結(jié)合。同時對于載入名冊的企業(yè)也并非采取“一棒打死的”策略，名冊設計的最終目的是要提高商事登記的效率以及商事交易的安全性，因此對于在名冊上的企業(yè)，三年內(nèi)仍受到同等的保護，但三年后將不再受到保護，這樣也是為了提高企業(yè)提交年報的主動性。

4 結(jié)語

提高商事運行效率，降低商事經(jīng)營成本都是商事立法的重要目標，商事登記作為檢驗商事交易安全性的第一道關卡同時也是國家獲得商事主體經(jīng)營狀態(tài)第一手資料的重要途徑，深圳，珠海等地的商事登記改革為后續(xù)改革發(fā)展提供了方向和借鑒，筆者相信在未來，我國的商事登記制度將隨著經(jīng)濟發(fā)展以及思想的日漸成熟走向更加完善的新未來。

注釋：

1.我國商事登記制度的反思與完善》，劉翛然，法制博覽，2015，（13）

2.《我國商事登記制度的反思與完善》，劉翛然，法制博覽，2015，(15)