魏家淦，粟 航

（1.湖南師范大學法學院，長沙410000；2.湖南云天律師事務所，長沙410000）

企業(yè)在自由的市場競爭背景下，出現(xiàn)債務危機、陷入經(jīng)營困境的情形屢見不鮮，而重整作為常見的拯救困境企業(yè)制度，在當今社會發(fā)揮著關(guān)鍵的作用?？墒?，傳統(tǒng)的企業(yè)破產(chǎn)重整模式在實踐過程中已逐漸顯現(xiàn)出不少弊端。那么，如何消除這些弊端？一種介于司法重整與法庭外債務重組之間的混合程序預先重整模式應運而生，或許它會是最終的答案。本文將會以中國二重的雙重整案為出發(fā)點，對預重整模式進行考察。

一、二重重整案引發(fā)的思考

預重整制度在我國實踐中進行了一些有益的探索，并塑造了部分成功的典范。近年來，最高法院公布的公報案例中，中國第二重型機械集團公司（以下簡稱二重集團）與中國第二重型機械集團公司（德陽）重型裝備股份有限公司（以下簡稱二重重裝）破產(chǎn)重整案（以下簡稱二重重整案）更是為預重整制度的實踐操作提供了豐富的可復制經(jīng)驗[1]。

（一）案件基本情況

二重集團作為重要的央企，在技術(shù)裝備制造方面具有國內(nèi)領(lǐng)先優(yōu)勢，歸中央直接管理，系二重重裝的控股股東，二重集團和二重重裝為“母子”關(guān)系。2011年以來，兩公司經(jīng)營效益不佳，接連虧損，甚至連最基本的生產(chǎn)經(jīng)營和員工社保都需要靠銀行借貸來解決。3年后，兩公司負債總額竟超200億元，其中二重重裝因虧損嚴重，被上海證券交易所暫停上市。為幫助企業(yè)紓困，國資委協(xié)調(diào)與兩公司有債權(quán)債務關(guān)系的債權(quán)人組成債權(quán)人委員會，開展庭外談判。債權(quán)人委員會中銀行的債權(quán)比例較大，銀監(jiān)會出面組織協(xié)調(diào)，經(jīng)過多次協(xié)調(diào)談判，各方最終達成初步性意見，一致同意兩債務人采取現(xiàn)金償債、債轉(zhuǎn)股和保留部分債權(quán)的方式解決現(xiàn)有負債問題，兩債務人得以緩解金融債務危機。與此同時，另外的債權(quán)人向法院提起了破產(chǎn)重整申請，意在以法律途徑解決債權(quán)債務糾紛，四川省德陽市中級人民法院受理了該案，并批準了該案債權(quán)人會議通過的《重整計劃（草案）》。至此，該案得到較完美解決。

（二）該案中的“閃光點”

兩個公司特別是母子公司同時破產(chǎn)重整，其工作難度極大，如何保證重整程序的合法合規(guī)，充分保障各方當事人的合法權(quán)利，顯得尤為重要。在該案中，盡管困難較大，但通過采取不同以往的法庭內(nèi)外結(jié)合的方式，變通適用了預重整模式，使該案得以較為圓滿解決，也為今后相似企業(yè)進行預重整提供了寶貴經(jīng)驗。

1.債權(quán)人委員會為庭外成功重整貢獻巨大

進入司法程序前，兩公司雖然負債累累，但是仍能較好運作，公司內(nèi)部治理機構(gòu)完整有效，成功重整具有堅實基礎(chǔ)，而債權(quán)人委員會正是借助兩公司牢牢的控制力才得以發(fā)揮作用。庭外重組過程中，債委會發(fā)揮了關(guān)鍵作用[2]。在國資委、銀監(jiān)會等部門的指導與幫助下，債權(quán)人委員會充分發(fā)揮作用，既保障了債權(quán)人利益，又有效保護了兩公司的合法權(quán)利，推動了庭外重整程序的順利進行。

2.司法重整與庭外重組相輔相成，共同發(fā)力

如果說庭外重組的作用是幫助企業(yè)在司法程序外進行資產(chǎn)負債的重組，那么司法重整就是對庭外重組的再深入和再補充。部分債權(quán)人的權(quán)利如果未能在庭外重組中得到充分保護，那么就有權(quán)在破產(chǎn)程序中得到伸張。以本案為例，前期的庭外重組談判達成了重組方案，幫助兩公司獲得了再生的機會，而緊接下來的破產(chǎn)重整程序中，管理人積極與債權(quán)人協(xié)商協(xié)調(diào)，在庭外重組方案的原則指導下，力爭兩種制度完美結(jié)合，最終保障了當事人的合法權(quán)利。

3.債務重組與資本市場相結(jié)合

反觀大量的公司實務，在多數(shù)企業(yè)的重整案件中，并未啟動過具體的資產(chǎn)重組，而是開展單一的債務重組，這就導致了重整計劃缺乏保障。從這個意義上講，我國的預重整制度是不完善的，債務和資產(chǎn)的重組未能實現(xiàn)良好的協(xié)調(diào)[3]。以該案來看，兩公司的庭外重組確實取得了不錯的成績，而且也在一定程度上為其他企業(yè)的重組提供了借鑒性經(jīng)驗，然而這些經(jīng)驗還不足以解決現(xiàn)有的一系列實務難題。在破產(chǎn)重整中，法院充分發(fā)揮作用，采取有效變通手段解決公司債務危機，讓企業(yè)有了重新煥發(fā)生機的可能。該案對諸多問題進行了詳細論述，也充分論證了一些可行性的方案方式。

二、我國預重整程序的缺陷審視

（一）缺乏統(tǒng)一性和強制性的預重整程序規(guī)范

當今，我國預重整實踐領(lǐng)域并沒有系統(tǒng)、高位階的規(guī)范予以制約，現(xiàn)有的規(guī)范主要是2018年最高人民法院頒布的《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》，其中第22條肯定了預重整制度。此外，浙江省高院、深圳市中院等都出臺了有關(guān)破產(chǎn)重整案件的相關(guān)規(guī)定，這些文件在企業(yè)預重整方面提供了一定的操作規(guī)范，便利企業(yè)在遇到債務危機時更好地開展自我拯救。但是，不少條約已經(jīng)突破了法律的框架，其合法性難免遭到質(zhì)疑。此外，這些文件皆為發(fā)達地區(qū)出臺的地方性規(guī)范文件，其適用性有天然的區(qū)域限制。

正如前文所說，當前我國對預重整制度尚未出臺統(tǒng)一規(guī)范，企業(yè)適用預重整制度仍然沒有較為成熟的程序可循，在實踐中多是憑借經(jīng)驗和司法案例來探索，從而導致了債務危機企業(yè)在適用預重整制度時需要付出更多的交易成本去取得債權(quán)人的信任。因此，不僅時間往往被拖延，而且使市場交易的成本大大增加。預重整程序目前還帶有很多私人談判機制的色彩，這種機制無法克服一個讓人非常頭疼的“釘子戶困境”。這種情況被部分學者稱為“鉗制”行為，大意是指在集體談判中，個體為了攫取比其他成員更大的利益而采取的個別不配合、從而施加壓力給談判各方的行為[4]。如果為了實現(xiàn)程序公平而犧牲效率，其最終結(jié)果只能是各方利益均蒙受損失。但是，如果以公平為代價換取短期的效率，又必然對市場發(fā)展的長遠效率造成損害，導致我國的預重整實踐處于兩難境地。

（二）預重整實踐中具體的程序亂象

1.預重整啟動模式無定式

在預重整程序啟動方面，現(xiàn)有的實踐案例中大家各成一派，并無統(tǒng)一的范式。二重重整案中，在政府職能部門的支持下成立了金融債委會，由金融債委會同債務人以及債務人股東開展庭外重組談判。如“珠峰系預重整案”[5]“河南煤層氣預重整案”[6]“怡豐城預重整案”[7]724-725，債務人向法院提交預重整申請，法院通過答復、預登記、公告等形式，拉開了預重整序幕。又如“廈門琪順預重整案”[7]903-905，在其重整受理審查期間，債務人與到會債權(quán)人同意對債務人重整，開啟了預重整模式。以上案例各有特色，但也暴露出預重整啟動模式亂序的實然狀態(tài)。

2.預重整中各方的角色定位不清晰

困境企業(yè)預重整期間，債務人、債權(quán)人、政府、法院各自應該扮演什么角色，該程序究竟該由誰來主導？二重重整案中，德陽市中級人民法院立案之前，銀監(jiān)會就已經(jīng)組織各方達成了框架性的重組方案，其后的重整計劃草案基本上是對此方案的重述，該案憑借著較強的行政舉措，取得了良好的效果。而余杭法院在余杭預重整案中則起到了至關(guān)重要的作用，其不僅在預重整期間選任了管理人，也提前對預重整方案在信息披露和表決程序上進行了審查，可謂是多有創(chuàng)新[8]?？墒且陨蟽砂?，前者具有濃厚的行政干預色彩，后者則由法院主導，均不是典型意義的預重整程序的應然狀態(tài)。預重整的程序化展開首先要從企業(yè)經(jīng)營的角度認識到預重整的作用，明確各參與方在此程序中的地位，從而各司其職、相互制約、高效地開展工作。

3.債務重組與資產(chǎn)重組相脫節(jié)

如果說債務重組是對困境企業(yè)的減負，那么資產(chǎn)重組才是企業(yè)復活的不二法門。二重重整案中，德陽中院將債務重組與資本市場相結(jié)合，不但有效地解決了二重的債務問題，而且?guī)椭髽I(yè)實現(xiàn)了重生。而在我國大部分的預重整實踐中，企業(yè)的重整計劃并沒有關(guān)于資產(chǎn)重組的內(nèi)容，兩者已經(jīng)是脫節(jié)的狀態(tài)。如果細細考量兩個重組為什么脫節(jié)，我們可以發(fā)現(xiàn)，原來是債務人企業(yè)在預重整中未能很好得到政府部門和法院的協(xié)調(diào)配合。眾所周知，證監(jiān)會負責上市公司重大資產(chǎn)重組問題的管理和監(jiān)督，其作為職能部門應當發(fā)揮更為重大的意義。但是，公司進入重整程序意味著其邁入了司法程序，證監(jiān)會作為行政機關(guān)無法繞過法院這個司法機關(guān)去行使行政監(jiān)管的權(quán)力。因此，進行預重整企業(yè)，其重整計劃書中資產(chǎn)重組是否有效還必須由證監(jiān)會進行事后的審核，這同時也給重組方帶來了其重組計劃不被批準的風險。所以，鮮有投資方敢于在預重整階段介入重組談判，其往往不愿意也不敢承受高風險。

三、我國預重整程序的規(guī)范重構(gòu)

困境企業(yè)的預先重整可以顯著提升重整程序的效率與效果，該程序是將傳統(tǒng)意義上的庭內(nèi)司法重組與庭外協(xié)商重組兩種制度有序、高效結(jié)合而成的新型程序機制，有較高的程序價值。但是審視現(xiàn)實的司法實踐并且對比發(fā)達國家的預重整程序，我國無論在法律規(guī)范方面，還是在具體實踐層面，做法都比較粗疏。為了能夠更好地扭轉(zhuǎn)現(xiàn)狀，筆者建議對預重整程序進行針對性的規(guī)范重構(gòu)。

（一）規(guī)范預先重整的啟動

在當前司法境況下，預重整并不是生搬硬造，而是有很強的法理和實踐支撐。要啟動預重整，必須要有嚴格的實質(zhì)要件，我們把這種要件稱之為重整原因。國際通行的《破產(chǎn)立法指南》為了方便企業(yè)通過預重整解決債務危機，提供了相對寬松的條件，即只要存在未來難以償債可能的，均可申請預重整。我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》也對重整原因進行了規(guī)定，相比來講，更具有可操作性。結(jié)合我國的司法實務，直接適用《企業(yè)破產(chǎn)法》的重整原因可以更為妥當?shù)奶幚硐嚓P(guān)案件[9]。

就預先重整的申請人而言，雖然各國法律并未明確規(guī)定，但在實踐中多采取統(tǒng)一的做法，即以債務人為申請人。無論是美國在實踐中默認申請人為債務人的做法還是國際通行的《破產(chǎn)立法指南》強制性規(guī)定，都為債務人成為申請人提供了法律遵循。但事實一如我們所知，狹義的以債務人為申請人存在較大問題，導致債權(quán)人的作用在預重整中無法發(fā)揮。鑒此，我國在立法和實踐中都應該吸取教訓，讓債權(quán)人和債務人都能提起預重整申請，保障各方當事人利益[10]。

（二）找準預重整定位，充分發(fā)揮核心價值

預重整本質(zhì)上是企業(yè)自救行為，其核心價值就是要采取及時高效手段拯救企業(yè)走出債務危機。如何采取及時高效的手段，關(guān)鍵是讓各方當事人各司其職，在合適的崗位上發(fā)揮作用和效能。曾有國外的學者提出，預重整一般包含以下幾個內(nèi)容：一是需要債務人本身充分了解自己的經(jīng)營狀況和債務危機，二是能夠承擔預重整的相關(guān)費用，三是擁有一個較為合理的預重整框架性方案，四是能夠讓多數(shù)的債權(quán)人接受預重整方案[11]。由此我們可以看到，債權(quán)人和債務人能夠達成一致性重整意見是預重整能否取得成功的關(guān)鍵，而就一個企業(yè)本身而言，當然是該企業(yè)的管理層對企業(yè)最用心也最了解該企業(yè)的經(jīng)營狀況，所以在拯救企業(yè)方面，企業(yè)自身管理層更具有優(yōu)勢，更便于提高企業(yè)拯救的成功概率；企業(yè)的管理層對企業(yè)比較熟悉，方便更好地開展工作，從而降低成本、提高效益。在此情況下，指定債務人的管理層為管理人比從外部指定管理人似乎更具有優(yōu)勢。與此同時，因為預重整尚未進入司法程序，此時應由政府多發(fā)揮主導作用，從政策、資金、技術(shù)上進行扶持，從而幫助企業(yè)解決相關(guān)問題。在預重整方案制定后，為了給各方債權(quán)人以履行預重整方案的約束力，可以用司法備案的方式對整個預重整方案進行監(jiān)督，從而保證預重整的作用得到有效發(fā)揮。

（三）規(guī)范預重整程序中司法權(quán)與行政權(quán)的銜接

困境企業(yè)的預重整實踐中，經(jīng)常涉及多方龐大的資產(chǎn)重組，此環(huán)節(jié)法律要求由證監(jiān)會審查批準，而司法機關(guān)對重整計劃的審批會與前者相重疊，有些情況下審核結(jié)果也會大相徑庭。所以，困境企業(yè)的預重整程序的發(fā)展離不開司法規(guī)制與行政規(guī)制的規(guī)范協(xié)調(diào)。資產(chǎn)重組是專業(yè)性很強的市場行為，這種行為由對應的行政機關(guān)進行審批不容爭辯，同時司法機關(guān)對法院之外的私人磋商也無法監(jiān)管。所以，相關(guān)行政機關(guān)如證監(jiān)會對法庭之外的談判實行監(jiān)管是必不可少的，這也減少了法院對重整方案審查的工作量。證監(jiān)會在預重整程序中主管重大資產(chǎn)重組的審查工作，若其批準了債權(quán)人與債務人協(xié)商的資產(chǎn)重組方案，則司法機關(guān)在后續(xù)的審查中僅需要負責程序性審查，若其形式上符合法律程序的規(guī)定，則該重整方案可以直接通過；相反，若前期重組方案被證監(jiān)會直接否決，那么司法機關(guān)應該裁定對困境企業(yè)的重整申請不予受理。

（四）通過司法解釋確立統(tǒng)一、規(guī)范的預重整程序

預重整程序可以有效提高企業(yè)遇到債務危機的自救能力，對企業(yè)發(fā)生債務困難來說是一個不錯的治療方式。但任何程序都有其生存的土壤，沒有合適的土壤，程序作用的發(fā)揮難免會事倍功半。良好的法律環(huán)境既可以推動預重整程序的效率，也會讓那些困境企業(yè)有法可依，主動進入預重整程序。在我國，啟動立法程序成本較高，并不是一蹴而就的過程。在不少地區(qū)的預重整實踐中，已經(jīng)出臺了較為成熟的規(guī)范指引，但問題是這些規(guī)范的法律位階過低、區(qū)域性也較強，無法得到廣泛適用。筆者認為，最高司法機關(guān)可以吸收這些地方規(guī)范的精華，總結(jié)各地的預重整實踐經(jīng)驗，通過司法解釋的形式確立規(guī)范的預重整程序，這是符合我國國情也是可行性較強的法律途徑。