高 園

“矜”，有同情、尊敬、憐憫之意；“恤”，有體恤、愛(ài)護(hù)之意；所謂“矜老恤幼”，其字面意思就是尊老愛(ài)幼，同情和愛(ài)護(hù)相對(duì)弱勢(shì)的孩童和老人。從古代法律層面予以理解，就是統(tǒng)治者遵循“矜恤”思想，對(duì)于年老體衰的老人和尚不具有對(duì)自己負(fù)責(zé)的能力的未成年人，在制定法律、適用法律和執(zhí)行刑罰時(shí)向其傾斜，貫徹憐憫、同情之心和體恤、愛(ài)護(hù)之意。

在古代法律中，關(guān)于刑事責(zé)任年齡的立法規(guī)定最直接體現(xiàn)“尊老恤幼”的思想。事實(shí)上，我國(guó)古代的法律條文中并沒(méi)有出現(xiàn)“刑事責(zé)任年齡”的概念，但是相關(guān)立法條文中很早就已有規(guī)定，最早關(guān)于刑事責(zé)任年齡的條文出現(xiàn)于西周時(shí)期。此外，在古代有關(guān)刑事訴訟程序方面的立法中也有“矜老恤幼”思想的體現(xiàn)，但相對(duì)刑事責(zé)任年齡的立法，其體現(xiàn)并不是很充分并且出現(xiàn)的時(shí)間相對(duì)較晚。如在我國(guó)現(xiàn)存最古老、最完整的封建刑事法典《唐律疏議》的第十二篇《斷獄律》中，提及關(guān)于審訊程序的規(guī)定：“議清減老少疾不合拷訊”，即禁止刑訊的特殊對(duì)象包括享有議、清和減等特權(quán)的人員以及七十歲以上的老人、十五歲以下的孩子和身體殘疾的人；為確保該條的落實(shí)，其后還規(guī)定了違反這一規(guī)定的法律責(zé)任，即“違者，以故、失論”。此外，漢朝實(shí)施的“憫囚制”規(guī)定對(duì)于8 歲以下的孩童和80 歲以上的長(zhǎng)者可以在執(zhí)行刑罰時(shí)不戴刑具，也是“矜老恤幼”思想的體現(xiàn)。

但是，此類刑事訴訟程序上的規(guī)定瑣碎而且稀少，未形成完整的體系。相比之下，古代刑法關(guān)于刑事責(zé)任年齡的立法更具有研究意義和價(jià)值。通過(guò)對(duì)我國(guó)古代刑事責(zé)任年齡制度的背景、立法沿革、特點(diǎn)進(jìn)行研究，以期對(duì)當(dāng)今法律制度提供相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)與啟示。

一、古代刑事責(zé)任年齡制度的背景

對(duì)于刑事責(zé)任年齡制度的背景研究和分析的主要目的，是為了探討此項(xiàng)制度形成和發(fā)展的社會(huì)原因和背景。以整個(gè)封建社會(huì)的發(fā)展歷程為視角，探討古代刑事責(zé)任年齡制度形成的思想、政治、文化及社會(huì)因素。

（一） “矜老恤幼”思想的社會(huì)基礎(chǔ)

“矜老恤幼”是中華民族的傳統(tǒng)美德，有著深厚的歷史和文化淵源，從原始社會(huì)到封建時(shí)期，敬老愛(ài)幼文化經(jīng)歷了逐漸深化的發(fā)展過(guò)程。未成年人和老年人本身就是社會(huì)中相對(duì)特殊的群體，相對(duì)比較弱勢(shì)，對(duì)他們進(jìn)行處罰有違人們的惻隱之心。中國(guó)古代就是一個(gè)以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)關(guān)系為基礎(chǔ)的農(nóng)業(yè)社會(huì)，生產(chǎn)關(guān)系主要依附于土地，那個(gè)時(shí)期傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不像現(xiàn)在擁有高科技農(nóng)耕技術(shù)，其主要依靠的都是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)和操作經(jīng)驗(yàn)。原始農(nóng)業(yè)社會(huì)時(shí)期可能是單純的對(duì)老年人生產(chǎn)生活經(jīng)驗(yàn)懷有崇拜、對(duì)未成年孩童疼愛(ài)的思想化階段；發(fā)展到封建社會(huì)時(shí)，從西周開(kāi)始文獻(xiàn)記載中就有“矜恤”思想的體現(xiàn)，到春秋戰(zhàn)國(guó)之后受傳統(tǒng)儒家“恤刑”思想和“仁政德治”的影響，整個(gè)社會(huì)都崇尚“矜老恤幼”的理念，具體體現(xiàn)這一思想的刑事責(zé)任年齡制度也被正式規(guī)定在法典中，步入了成文化階段；再到唐朝之后，“矜老恤幼”思想的社會(huì)認(rèn)可程度進(jìn)一步上升，刑事責(zé)任年齡制度也被更為完善和詳盡地規(guī)定在法律中，達(dá)到法律化的巔峰，后朝也基本延續(xù)了唐律關(guān)于這一制度的規(guī)定。①“矜老恤幼”作為一種“禮”的思想一直貫穿于整個(gè)封建社會(huì)，強(qiáng)有力地推動(dòng)古代立法和司法形成相應(yīng)的制度。

（二） 統(tǒng)治階層的文化宣揚(yáng)

封建社會(huì)時(shí)期，當(dāng)朝統(tǒng)治者都希望表現(xiàn)出自己仁君的形象。因此，為了標(biāo)榜仁德，在民眾中獲得好名聲，主張“為政以德，施行矜恤”原則。我國(guó)古代社會(huì)主要是用道德標(biāo)準(zhǔn)對(duì)一個(gè)人的好壞進(jìn)行評(píng)判，老百姓對(duì)于君主是否是明君的判斷主要也是根據(jù)其是否能夠施行仁政。正所謂“水能載舟，亦能覆舟”，皇帝對(duì)百姓仁慈，實(shí)施仁政，百姓就擁戴君主，不然就會(huì)推翻不得民心的君主統(tǒng)治，改朝換代建立新的統(tǒng)治。再加上儒家文化對(duì)于古代社會(huì)的影響也是廣泛而深遠(yuǎn)的，因此，統(tǒng)治者都渴望表現(xiàn)出自己“仁德”的一面；同時(shí)在治國(guó)理政的過(guò)程中，也更注重“矜老恤幼”思想的提倡和推廣。除了刑事責(zé)任年齡制度之外，還構(gòu)建了如丁憂、存留養(yǎng)親等制度。矜恤原則中所包含的“矜老恤幼”思想都是“仁政”的表現(xiàn)，體現(xiàn)統(tǒng)治者的寬容和仁慈。從當(dāng)時(shí)社會(huì)規(guī)定諸多體現(xiàn)“仁政”的根本原因來(lái)說(shuō)，其施行關(guān)于刑事責(zé)任年齡的相關(guān)規(guī)定主要是君主治理國(guó)家的政治需要。

（三） “禮”與“律”的融合

自漢代起，“禮法合流”就是古代封建社會(huì)的一大特色，尤其在唐代表現(xiàn)得最為突出，因此此處以唐律設(shè)立刑事責(zé)任年齡制度為例。唐朝初期是中國(guó)歷史上政治較為開(kāi)明、經(jīng)濟(jì)比較繁榮、文化交流密集的一個(gè)時(shí)期。唐朝初期的統(tǒng)治者鑒于前朝歷代尤其是隋代嚴(yán)刑峻法亂國(guó)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，為了緩和社會(huì)矛盾、鞏固統(tǒng)治，提倡以仁義治國(guó)的統(tǒng)治方式。在法制建設(shè)上， 《唐律》 采取了“德主刑輔”、“一準(zhǔn)乎禮”的指導(dǎo)思想。因此， 《唐律》具有相當(dāng)濃厚的儒家文化色彩。作為法律儒家化的典型代表，《唐律》直接將儒家經(jīng)典理論作為立法的理論依據(jù)，把儒家主張的大量倫理道德上升為法律。這種“禮”與“律”的融合，較為周全地考慮到中國(guó)社會(huì)的傳統(tǒng)和普通民眾的心理，也為看似單薄的法律條文帶來(lái)深厚的理論基礎(chǔ)。但事實(shí)上這種基礎(chǔ)是相當(dāng)薄弱的，最終還是取決于統(tǒng)治者維護(hù)封建統(tǒng)治利益的需要。

（四） 社會(huì)宗法制的影響

中國(guó)古代封建社會(huì)是以宗法來(lái)維系的社會(huì)，實(shí)行宗法制度。氏族社會(huì)父系家長(zhǎng)制是社會(huì)演變而來(lái)的宗法制，在夏朝時(shí)期得以確立，在商朝時(shí)期得到全面發(fā)展，周朝形成完備體系，并深刻地影響著后面的歷朝歷代。宗法制主要以學(xué)院宗親為紐帶，以父系家長(zhǎng)為中心，達(dá)成家族社會(huì)與國(guó)家制度的有機(jī)統(tǒng)一，從而保證血緣貴族宗親世襲統(tǒng)治的政治傳遞形式。因此，這種制度一方面強(qiáng)調(diào)了對(duì)家長(zhǎng)和宗族的推崇，深化了“矜老”的思想在封建社會(huì)的時(shí)代傳播；另一方面，宗法制的特點(diǎn)本身也要求注重對(duì)后代的愛(ài)護(hù)，宣揚(yáng)了“恤幼”思想。中國(guó)古代傳統(tǒng)社會(huì)主要是靠血緣關(guān)系作為聯(lián)系的紐帶，是一個(gè)熟人社會(huì)，人與人之間的社會(huì)關(guān)系多依附于家族形成，在古代封建社會(huì)家國(guó)一體的國(guó)家結(jié)構(gòu)中也決定了家族之間以及家族之中家族尊長(zhǎng)、家族后代的不可或缺的重要性，對(duì)促使矜恤思想得到整個(gè)社會(huì)的認(rèn)可和推崇起到了重要作用。

二、古代刑事責(zé)任年齡制度的立法沿革

通說(shuō)認(rèn)為，最早出現(xiàn)關(guān)于刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力的規(guī)定是在西周時(shí)期， 《周禮·秋官司寇之職》中規(guī)定了“三赦”制度，其中寫道：“一赦曰幼弱，再赦曰老旄，三赦曰蠢愚?！币簿褪钦f(shuō)，當(dāng)這幾種人犯罪時(shí)，應(yīng)減輕或赦免其刑罰?！坝住笔且阅挲g為標(biāo)準(zhǔn)，十五歲為冠，因此十五歲以下稱為“幼”；而“弱”是以體質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)。同理，“老”和“旄”（通耄） 也并不相同，八十歲為老，九十歲為旄。根據(jù)現(xiàn)存的史學(xué)資料，確實(shí)沒(méi)有發(fā)現(xiàn)在商朝以前關(guān)于刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力的記載。但其上升為刑法制度不可能是一朝一夕形成的，可以推測(cè)在殷商時(shí)期，社會(huì)生產(chǎn)關(guān)系日趨復(fù)雜，“幼弱”、“老旄”、“蠢愚”實(shí)施犯罪的情況增多，在那時(shí)就已經(jīng)有“三赦”制度的萌芽，只是在西周時(shí)期才上升為“法”。西周法律減免老、幼刑罰的做法在后世各朝得到傳承與發(fā)揚(yáng)。

到了秦朝時(shí)期，先秦儒家繼承了周朝初期統(tǒng)治者“矜老恤幼”的思想，但不同之處在于，對(duì)于刑事責(zé)任能力問(wèn)題的依據(jù)，主要以行為人的身高為標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《云夢(mèng)秦簡(jiǎn)》中《秦律十八種·倉(cāng)律》的記載，“隸臣、城旦高不盈六尺五寸，隸妾、春高不盈六尺二寸，皆為小”，即秦朝法律認(rèn)為男子身高不足六尺五寸，女子身高不足六尺二寸的屬于未成年人，免除或減輕刑罰。雖然年齡與身高之間存在一定關(guān)系，但是從現(xiàn)代科學(xué)來(lái)看，此種判斷刑事責(zé)任能力的標(biāo)準(zhǔn)存在很大的不足之處。②

西漢時(shí)期，刑事責(zé)任年齡并沒(méi)有規(guī)定在法律中，但在歷代皇帝所下的詔書(shū)中，不乏有相關(guān)內(nèi)容的體現(xiàn)。最早關(guān)于刑事責(zé)任年齡的內(nèi)容是在《漢書(shū)·惠帝紀(jì)》中，“詔民年七十以上，若不滿十歲，有罪當(dāng)刑者，皆完之?！逼湟馑际菍?duì)于不滿十歲的孩童和七十歲以上的老人，犯罪應(yīng)被判處肉刑的，改為較輕的完刑（剃去鬢須）。漢景帝于公元前141年詔曰：“年八十以上，八歲以下，及孕者未乳、師、侏儒當(dāng)鞠系者，頌系之?！奔磳?duì)于八十歲以上、八歲以下的人、孕婦、老師、侏儒犯罪，在其被監(jiān)禁期間，可以不戴刑具。漢宣帝于公元前62 年也下詔文：“自今以來(lái)，諸年八十以上，非誣告、殺傷人、它皆勿坐?！逼洫?dú)特之處在于，此種“矜老”政策，排除了誣告罪與殺人傷人罪。③

刑事責(zé)任年齡制度，發(fā)展到唐朝時(shí)期，更為詳細(xì)和完善。唐朝是我國(guó)古代封建社會(huì)的鼎盛時(shí)期，唐律作為封建法律的集大成者，在刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力的問(wèn)題上具有更突出的研究?jī)r(jià)值。根據(jù)《唐律疏議》中《名例律》的規(guī)定，“諸年七十以上、十五以下及廢疾，犯流罪以下，收贖”，“八十以上、十歲以下及篤疾，犯反、逆、殺人應(yīng)死者，上請(qǐng)；盜及傷人者，亦收贖；余皆勿論”，“九十以上，七歲以下，雖有死罪，不加刑；即有人教令，坐其教令者；若有贓應(yīng)備，受贓者備之?！笨梢?jiàn)，唐代將刑事責(zé)任年齡分為三個(gè)等級(jí)進(jìn)行相應(yīng)減輕和免除處罰規(guī)定。唐朝對(duì)老年人、幼年人刑事責(zé)任的規(guī)定已經(jīng)非常細(xì)致，將我國(guó)古代的“矜老恤幼”思想體現(xiàn)到極致，唐律成為后朝宋元明清封建刑律的藍(lán)本，在刑罰制度上承繼唐律的有關(guān)規(guī)定，無(wú)過(guò)多變化。

一直到清朝末年，《大清新刑律》借鑒國(guó)外刑事立法，其第11 條規(guī)定：“凡未滿十二歲人之行為，不為罪；但因其情節(jié)，得施以感化教育。”第50 條規(guī)定：“未滿十六歲人或滿八十歲人犯罪者，得減本刑一等或二等?！笨梢哉f(shuō)，其中的刑事責(zé)任年齡制度相比于前朝法律，凸顯了完全無(wú)刑事責(zé)任能力的規(guī)定，更具有借鑒意義和參考價(jià)值。

通過(guò)以上對(duì)于多個(gè)朝代刑事責(zé)任年齡制度的分析和歸納可以發(fā)現(xiàn)，我國(guó)古代刑法中歷代對(duì)于刑事責(zé)任年齡的規(guī)定在大體程度上是相同的，基本都是將兒童的七歲、十歲、十五歲，以及老人的七十歲、八十歲、九十歲，作為減輕和免除刑事責(zé)任處罰的年齡上下界限。在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，刑事責(zé)任年齡界限是相對(duì)穩(wěn)定的。

三、古代刑事責(zé)任年齡制度的特點(diǎn)與局限

（一） 古代刑事責(zé)任年齡制度的特點(diǎn)

從以上歷朝代刑事責(zé)任年齡的立法制度演變，可以發(fā)現(xiàn)在封建刑法中關(guān)于此問(wèn)題的立法，有著如下的特點(diǎn)：第一，通過(guò)探究刑事責(zé)任年齡制度的演變，可以看出隨著“矜老恤幼”思想的深入發(fā)展，刑法的謙抑性特點(diǎn)逐漸增強(qiáng)，對(duì)于無(wú)行為能力或者限制行為能力的人在法律制定上更多向其傾斜，關(guān)于刑事責(zé)任年齡制度的規(guī)定也越來(lái)越詳盡和明確。第二，盡管刑事責(zé)任年齡制度的設(shè)立本身已經(jīng)是古代刑法先進(jìn)性的體現(xiàn)，但是其依然存在諸多局限和不足之處。在規(guī)定減免相應(yīng)行為人的刑罰時(shí)，多數(shù)朝代法律中又設(shè)立排除規(guī)則。如在《唐律疏議》的《名例律》中就規(guī)定“緣坐應(yīng)配沒(méi)者不用此律”，即犯緣坐、發(fā)配流刑，以及沒(méi)官為奴的，不適用的局限性，還有老幼廢疾減刑原則。這也可以說(shuō)是古代刑法實(shí)施上的局限性，是基于維護(hù)統(tǒng)治階層利益和封建君主統(tǒng)治的工具本身所帶來(lái)的。第三，對(duì)老年人減免刑罰的規(guī)定具有進(jìn)步性，我國(guó)現(xiàn)行刑法中也有類似的規(guī)定。古代統(tǒng)治者之所以會(huì)對(duì)年老的人犯罪減免刑罰，一方面是出于“為政以德”的考慮，另一方面還因?yàn)樗麄兺ǔ２豢赡軐?duì)其統(tǒng)治造成很大的危害。拋開(kāi)這一層面，相應(yīng)規(guī)則的設(shè)立本身是具有進(jìn)步性和借鑒意義的。

（二） 古代刑事責(zé)任年齡制度的局限

周禮中的“三赦”制度存在很大的局限性，僅僅規(guī)定了對(duì)于特殊的幾類人能夠免除或者減輕其刑罰的規(guī)定，但并未涉及到完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡的界限。當(dāng)其發(fā)展到秦朝時(shí)期，依據(jù)身高來(lái)對(duì)刑事責(zé)任能力進(jìn)行判定，在一定程度上可能是符合當(dāng)時(shí)社會(huì)實(shí)際情況的；并且在秦一統(tǒng)六國(guó)、社會(huì)尚處于動(dòng)蕩不安時(shí)，戶籍制度不完善，對(duì)于犯罪人的年齡并不能準(zhǔn)確予以肯定，身高是相對(duì)來(lái)說(shuō)較為可靠的依據(jù)，盡管依照身高來(lái)決定刑事責(zé)任能力的大小有無(wú)問(wèn)題在現(xiàn)在看來(lái)并不具有科學(xué)性。此項(xiàng)制度發(fā)展到唐朝可以說(shuō)是相當(dāng)完善，不僅將刑事責(zé)任年齡分為三個(gè)等級(jí)，而且考慮到了教唆無(wú)刑事責(zé)任能力犯罪應(yīng)當(dāng)如何處理（只追究教唆人的責(zé)任）、犯罪的認(rèn)定時(shí)間以犯罪時(shí)還是審理時(shí)為依據(jù)（以犯罪行為實(shí)施時(shí)為依據(jù)） 等問(wèn)題?？赡茉诰唧w的制度設(shè)定方面存在不合理，但是已經(jīng)從唐律的這些制度中出現(xiàn)立法思想的科學(xué)性與合理性的萌芽。④

四、古代刑事責(zé)任年齡制度的啟示

中國(guó)古代封建朝代關(guān)于刑事責(zé)任年齡制度演變的過(guò)程和相關(guān)內(nèi)容反映了各個(gè)不同歷史時(shí)期的法律制度及其內(nèi)容的特點(diǎn)，體現(xiàn)了不同朝代對(duì)于刑事責(zé)任年齡制度的重視。誠(chéng)然如上所述古代法制存在許多局限性，但是正所謂“以史為鑒可以知興衰”，其依然有值得學(xué)習(xí)和借鑒的地方。

“恤刑”和“慎刑”是我國(guó)刑法自古以來(lái)推崇的觀點(diǎn)，老年人的社會(huì)危害性較小，犯罪行為和犯罪意圖都要比正常人要略低。為了更好地發(fā)揚(yáng)中華民族傳統(tǒng)的“孝”文化，為了更好做到“矝老”，進(jìn)一步保障老年人的權(quán)益，依據(jù)個(gè)案犯罪情節(jié)對(duì)于老年人進(jìn)行免除和減輕刑事處罰也是必要的。針對(duì)未成年人犯罪，《刑法修正案（十一）》降低了法定最低刑事責(zé)任年齡，規(guī)定：“已滿十二周歲不滿十四周歲的人，犯故意殺人、故意傷害罪，致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾，情節(jié)惡劣，經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”法律應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，回應(yīng)社會(huì)公眾對(duì)于社會(huì)安全的合理訴求，此次對(duì)于刑事責(zé)任年齡的調(diào)整使得刑法對(duì)于青少年的保護(hù)功能與懲戒功能更加協(xié)調(diào)。刑法不僅具有懲戒作用，而且更重要的是其教育和警示功能，預(yù)防違法犯罪活動(dòng)的發(fā)生。并且，此次對(duì)于刑事責(zé)任年齡的下調(diào)在犯罪行為、犯罪情節(jié)、法律程序等方面是有限制的，并非簡(jiǎn)單地劃分界線。刑事責(zé)任年齡只是在個(gè)別情況下降低，這對(duì)于保護(hù)未成年人的健康成長(zhǎng)，維護(hù)社會(huì)秩序的安定都具有積極的意義。通過(guò)研究中國(guó)古代刑法關(guān)于刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力的制度，可以幫助我們更好地用歷史的、批判的、發(fā)展的眼光來(lái)對(duì)待當(dāng)今法律中亟待解決的新問(wèn)題。

注釋：

①王春林：《論中國(guó)古代法律中的矜老恤幼原則》，《廣西青年干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2006 年第4 期。

②姚志偉： 《略論中國(guó)古代刑事責(zé)任年齡制度》，《南華大學(xué)學(xué)報(bào)》 （社會(huì)科學(xué)版） 2005 年第2 期。

③胡東江： 《試論老年人刑事責(zé)任的立法完善》，《法學(xué)研究》2010 年第5 期。

④郝金、安文錄：《中外刑法史中的未成年人刑事責(zé)任制度》，《犯罪研究》2008 年第3 期。