美國(guó)出臺(tái)《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》

高榮偉

《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》的實(shí)施也將削弱國(guó)際資本對(duì)美國(guó)市場(chǎng)的信心（圖/視覺(jué)中國(guó)）

據(jù)悉，《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》于2020年5月在美國(guó)國(guó)會(huì)參議院獲得通過(guò)。2020年12月2日，美國(guó)眾議院通過(guò)該法案。

當(dāng)?shù)貢r(shí)間2020年12月18日，美國(guó)總統(tǒng)特朗普簽署了《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》。該法案規(guī)定，如果外國(guó)公司連續(xù)3年未能通過(guò)美國(guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（PCAOB）的審計(jì)，將被禁止在美國(guó)任何交易所上市。

意在限制中企在美上市

《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》最初于2019年3月由共和黨參議員肯尼迪及民主黨參議員范·霍倫共同提出，法案旨在對(duì)2002年《薩班斯-奧克斯利法案》進(jìn)行修改，文件中表示修改主要考慮是基于外國(guó)管轄權(quán)等原因?qū)е旅绹?guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)無(wú)法對(duì)部分外國(guó)公司進(jìn)行監(jiān)管。

據(jù)報(bào)道，當(dāng)?shù)貢r(shí)間2020年5月20日，美國(guó)參議院一致通過(guò)了《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》。對(duì)此，業(yè)內(nèi)人士指出，該法案違背了法的確定性這一基本立法規(guī)則?！懊绹?guó)參議院以保護(hù)投資者為由通過(guò)的《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》毫不掩飾地暴露了美國(guó)證券監(jiān)管的政治化，嚴(yán)重違背了美國(guó)證券行業(yè)的市場(chǎng)化運(yùn)作規(guī)則”。

雖然該法案適用于所有在美上市的外國(guó)公司，但美國(guó)媒體和市場(chǎng)分析人士普遍認(rèn)為其主要針對(duì)在美上市的中國(guó)公司。英國(guó)廣播公司（BBC）在報(bào)道中指出，雖然法案針對(duì)所有外企，但目前美國(guó)監(jiān)管部門(mén)未能有效獲取審計(jì)文件的上市公司中，中國(guó)公司占比超九成。

2020年8月，美國(guó)財(cái)政部在其官網(wǎng)發(fā)布《關(guān)于保護(hù)美國(guó)投資者防范中國(guó)公司重大風(fēng)險(xiǎn)的報(bào)告》，針對(duì)包括中國(guó)在內(nèi)的美國(guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（PCAOB）無(wú)法實(shí)施檢查的轄區(qū)，建議對(duì)來(lái)自這些轄區(qū)的公司提高上市門(mén)檻，要求“加強(qiáng)信息披露，強(qiáng)化投資風(fēng)險(xiǎn)提示”，并要求已在美上市公司最遲于2022年1月1日前符合PCAOB開(kāi)展檢查的相關(guān)要求。

事實(shí)上，中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人就美國(guó)國(guó)會(huì)參議院通過(guò)《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》事宜答記者問(wèn)時(shí)也曾指出，“從法案以及美國(guó)國(guó)會(huì)有關(guān)人士的言論看，該法案的一些條文內(nèi)容直接針對(duì)中國(guó)，而非基于證券監(jiān)管的專業(yè)考慮”。

法案是一把雙刃劍?

《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》第945條是這樣表述的：如果一家公司不能證明其不受外國(guó)政府控制，或者美國(guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（PCAOB）無(wú)法連續(xù)3年對(duì)其進(jìn)行審計(jì)，則該公司的證券將被禁止在美國(guó)交易所交易。

“這一條款，實(shí)際上非常不嚴(yán)密”，業(yè)內(nèi)人士指出，一家公司是否受政府控制，是一個(gè)彈性很大的概念，因?yàn)槠洳粐?yán)謹(jǐn)，美方有關(guān)人員可以隨意進(jìn)行解釋。實(shí)際上，“許多上市公司都有多個(gè)戰(zhàn)略投資者，其中可能就包括有政府背景的投資者”，而這本來(lái)是資本市場(chǎng)的正?，F(xiàn)象。以美國(guó)為例，2008年國(guó)際金融危機(jī)爆發(fā)的時(shí)候，美國(guó)財(cái)政部曾出資1750億美元拯救美國(guó)9大銀行;新冠疫情暴發(fā)后，美國(guó)客運(yùn)航空旅客量下降了95%，美國(guó)財(cái)政部與包括美國(guó)航空、聯(lián)合航空、達(dá)美航空在內(nèi)的共10家客運(yùn)航空公司達(dá)成一項(xiàng)250億美元的救助協(xié)議，“以確保航空公司員工正常工作”，受援航司則向其授予相當(dāng)于貸款金額10%的認(rèn)股權(quán)證。從上述兩個(gè)例子可以看出，即使是專業(yè)人士也很難去界定這些銀行、航司與美國(guó)政府之間的關(guān)系。

《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》的實(shí)施，不僅阻礙外國(guó)公司赴美上市，使美國(guó)投資者的利益受損，也將削弱國(guó)際資本對(duì)美國(guó)市場(chǎng)的信心。正如分析人士所言，限制外國(guó)公司在美上市將是一把雙刃劍。過(guò)去十幾年來(lái)，很多資產(chǎn)和運(yùn)營(yíng)主要在中國(guó)大陸的公司相繼來(lái)到美國(guó)上市，它們之中有很多是資質(zhì)良好的企業(yè)。根據(jù)美中經(jīng)濟(jì)與安全審議委員會(huì)2020年10月發(fā)布的一份文件顯示，截至2020年10月2日，中國(guó)在納斯達(dá)克、紐交所和美交所這三大美國(guó)交易所上市的公司共217家，總市值2.2萬(wàn)億美元，折合人民幣超過(guò)14萬(wàn)億元。

此前，英國(guó)《金融時(shí)報(bào)》在報(bào)道中認(rèn)為，中美間的貿(mào)易戰(zhàn)并未削弱中企赴美上市的決心。據(jù)路孚特的數(shù)據(jù)，截至2020年10月31日，中國(guó)企業(yè)2020年赴美IPO籌資金額已超過(guò)100億美元，創(chuàng)近5年新高。實(shí)際上，在美國(guó)上市的中企基本得到了國(guó)際資本市場(chǎng)的熱情擁抱。BBC稱，中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速使得中概股在美國(guó)資本市場(chǎng)表現(xiàn)搶眼，很多機(jī)構(gòu)通過(guò)重金押注中國(guó)企業(yè)的成長(zhǎng)而獲益頗豐。

對(duì)于美國(guó)總統(tǒng)特朗普簽署的《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》，《華爾街日?qǐng)?bào)》發(fā)表評(píng)論指出，如果將中概股“踢出美國(guó)交易所”，將不可避免地導(dǎo)致巨大的資本流動(dòng)，“這把揮向中資企業(yè)的大刀將傷及美國(guó)投資者，赴美上市的券商中介生意也將受到影響”“快速增長(zhǎng)的中國(guó)企業(yè)紛紛奔赴紐約上市的時(shí)代也將因此終結(jié)”。金瑞基金首席投資官布蘭登·埃亨則稱，長(zhǎng)期以來(lái)美國(guó)媒體的報(bào)道著墨重在投資中概股的風(fēng)險(xiǎn)，而鮮少提及其帶來(lái)的豐厚收益。他以網(wǎng)易為例，該股于2000年6月29日在美掛牌上市，至今累計(jì)漲幅13335%。與此相比，亞馬遜同期累計(jì)上漲8573%。他總結(jié)道：“投資大多數(shù)中概股的收益要遠(yuǎn)高于個(gè)別‘壞蘋(píng)果?！?/p>

需要指出的是，在美國(guó)總統(tǒng)簽署生效后，《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》已正式成為美國(guó)法律。由此，美國(guó)將不得不承擔(dān)監(jiān)管政治化的后果：從美國(guó)退市的中概股公司，其美國(guó)股東要么將股票賣給公司，要么將股票換成在海外交易所上市的股票。換句話說(shuō)，美國(guó)投資者將很難持有任何中國(guó)股票。

找出解決問(wèn)題的正道

眾所周知，優(yōu)質(zhì)上市企業(yè)是國(guó)際資本市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的重要資源，而國(guó)際投資者也會(huì)根據(jù)符合自身最大利益的需要，做出自己的明智選擇。

據(jù)外媒報(bào)道，在美國(guó)限制政策的打壓下，目前一些中概股已經(jīng)開(kāi)始尋求美國(guó)之外的市場(chǎng)二次上市。BBC稱，全球其他交易所，以及中國(guó)國(guó)內(nèi)的交易所一直都在創(chuàng)造條件，以便吸引可能不再在美國(guó)上市交易的中國(guó)公司。據(jù)悉，2020年5月上述法案獲參議院通過(guò)后，陸續(xù)已有8家中概股在香港二次上市，包括網(wǎng)易、京東、百勝中國(guó)、華住酒店、再鼎醫(yī)藥、中通快遞、寶尊電商、萬(wàn)國(guó)數(shù)據(jù)。

專業(yè)人士指出，圍繞著證券監(jiān)管，中美之間的分歧主要體現(xiàn)在對(duì)上市公司的監(jiān)管合作上。中國(guó)證監(jiān)會(huì)副主席方星海接受彭博社采訪時(shí)指出，中國(guó)在解決中美跨境會(huì)計(jì)監(jiān)管問(wèn)題上的態(tài)度是真誠(chéng)的。中國(guó)監(jiān)管層強(qiáng)調(diào)應(yīng)通過(guò)加強(qiáng)雙邊監(jiān)管合作加以解決，特別是針對(duì)“外國(guó)發(fā)行人連續(xù)3年不能滿足美國(guó)PCAOB審計(jì)檢查，禁止其證券在美國(guó)交易”。然而，根據(jù)中國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，在國(guó)外上市的中國(guó)企業(yè)審計(jì)工作底稿等檔案應(yīng)當(dāng)存放在國(guó)內(nèi)，任何單位和個(gè)人不得擅自向境外提供與證券業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的文件和資料。因此，美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)暫時(shí)不能檢查在美上市中國(guó)公司相關(guān)文件，是跨境監(jiān)管合作領(lǐng)域的問(wèn)題，并不代表中國(guó)公司不遵守美國(guó)的相關(guān)法律和規(guī)則要求。事實(shí)上，中國(guó)方面一直沒(méi)有放棄加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)管合作的努力，2019 年以來(lái)多次向 PCAOB 提出開(kāi)展聯(lián)合檢查的具體方案建議。非常有意思的是，對(duì)于業(yè)已生效的《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》，美股資本市場(chǎng)反應(yīng)甚是平淡。

值得注意的是，未來(lái)《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法案》尚具有3年的過(guò)渡期，這意味著中美兩國(guó)可以就相關(guān)問(wèn)題繼續(xù)磋商協(xié)調(diào)。

編輯：薛華? icexue0321@163.com