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      家族信托實務(wù)七問七答

      2021-07-22 22:10:25蔡昶律師
      財富管理 2021年3期
      關(guān)鍵詞:信托法受托人受益人

      蔡昶律師

      隨著我國高凈值人群數(shù)量的快速增加,高凈值客戶和財富管理從業(yè)人士對家族信托的關(guān)注度也在不斷提高。今年三月的全國兩會上,有五位人大代表和政協(xié)委員提交了有關(guān)《信托法》的修改提案,希望借助《信托法》的修改,來促進我國家族信托的進一步發(fā)展。

      今年四月中旬,被稱為“國內(nèi)家族信托被強制執(zhí)行第一案”的武漢中級人民法院的執(zhí)行異議的執(zhí)行裁定書([2020]鄂01執(zhí)異661號),進一步引發(fā)了業(yè)界對家族信托實務(wù)問題的關(guān)注和討論。

      我國《信托法》(2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過,自2001年10月1日起施行)頒布至今雖有20年的時間,但是業(yè)界普遍認(rèn)為,2012年才是我國家族信托的元年,家族信托業(yè)務(wù)在我國的起步時間并不長,實務(wù)中還存在各種各樣的問題。筆者擬對我國家族信托實務(wù)中的常見問題做一些梳理和分析,以期能夠引起更廣泛的關(guān)注和探討。

      一. 1000萬元是否構(gòu)成我國家族信托的門檻?

      2018年8月,銀保監(jiān)會下發(fā)《通知》(信托函[2018]37號),鼓勵信托公司回歸“受人之托,忠人之事”的信托本源業(yè)務(wù),第一次對家族信托做了定義:

      “家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托,以家庭財富的保護、傳承和管理為主要信托目的,提供財產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益(慈善)事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)。家族信托財產(chǎn)金額或價值不低于1000萬元。受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員,但委托人不得為唯一受益人,單純以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要信托目的,具有專戶理財性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托?!?/p>

      上述定義中,將“家族信托財產(chǎn)金額或價值不低于1000萬元”作為家族信托的門檻,是值得商榷的。

      境外的離岸家族信托業(yè)務(wù)中,是沒有門檻一說的,只要信托設(shè)立人(委托人)愿意支付設(shè)立費和年度管理費,理論上一塊錢也是可以設(shè)立家族信托的。反觀我國的各大信托公司,起步門檻參差不齊,差異較大,有5000萬元、3000萬元起步的,也有1000萬元起步的,甚至也有幾百萬元的“迷你型家族信托”。還有一些家族信托,是分階段注入信托財產(chǎn)的,第一次注入的金額也可能會低于1000萬元。

      如果低于1000萬元的信托一律不承認(rèn)其為家族信托,在邏輯上是難以成立的。判斷是否構(gòu)成家族信托的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)該根據(jù)信托的目的,而不是信托財產(chǎn)的金額。如果設(shè)立家族信托是以“家族財富的保護、傳承和管理”為其主要的信托目的,就應(yīng)該屬于家族信托。每家信托公司設(shè)置自家信托財產(chǎn)起步門檻,應(yīng)該是基于市場競爭的自主經(jīng)營行為,監(jiān)管部門一刀切統(tǒng)一設(shè)定門檻,于法無據(jù),也不妥當(dāng)。

      二. 股權(quán)類信托與房產(chǎn)類信托為何難以在國內(nèi)普及?

      理論上,現(xiàn)金信托、保險金信托、股權(quán)信托、房產(chǎn)信托以及遺囑信托,在法律上都沒有障礙,均可以得到設(shè)立。但是,在實踐中,普遍存在的還是現(xiàn)金信托和保險金信托,從全國范圍內(nèi)看,股權(quán)類信托和房產(chǎn)類信托都是極少數(shù),究其原因,主要是兩個方面:第一,欠缺信托財產(chǎn)登記制度;第二,缺乏信托稅收制度。

      (一)欠缺信托財產(chǎn)登記制度

      根據(jù)《民法典》、《公司法》和《信托法》的規(guī)定,不動產(chǎn)和股權(quán)等財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)經(jīng)過權(quán)屬登記機關(guān)的登記后,才能從委托人的名下轉(zhuǎn)移到受托人的名下,從而成為信托財產(chǎn)(《民法典》209-211條、《公司法》32條、《信托法》2條)。

      對于那些需要辦理權(quán)屬變更登記的財產(chǎn),在辦理完權(quán)屬變更登記后,還應(yīng)到信托登記機關(guān)辦理信托登記,未依照規(guī)定辦理信托登記的,應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù);不補辦的,該信托不產(chǎn)生效力(《信托法》10條)。

      但是,《信托法》頒布后的很長一段時間里,信托主管部門和信托公司把信托當(dāng)作直接融資的金融工具,著力發(fā)展的主要是營業(yè)信托,信托主管部門至今也沒有制定《信托法》規(guī)定的信托登記配套制度。由于沒有信托登記配套制度的支撐,需要物權(quán)轉(zhuǎn)移登記的股權(quán)類信托和房產(chǎn)類信托,其發(fā)展就受到了極大的制約。

      以房產(chǎn)類信托為例,理論上,房產(chǎn)作為信托財產(chǎn)是由委托人無償贈與給受托人,從而實現(xiàn)信托財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的。根據(jù)《民法典》的規(guī)定,不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,需要在權(quán)屬登記機構(gòu)(房產(chǎn)交易中心)完成過戶登記手續(xù)。

      但是,在實踐中,除了配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹等近親屬的贈與以及法定繼承、遺囑繼承和遺贈之外,房產(chǎn)是無法以直接贈與或其他非交易的方式進行過戶的。

      個別信托公司在嘗試房產(chǎn)類信托的實踐中,操作手法是,委托人先以自有資金設(shè)立現(xiàn)金信托,再由該信托資金購買委托人的自有房產(chǎn),據(jù)此完成房產(chǎn)信托的設(shè)立。該房產(chǎn)信托的初始信托財產(chǎn)是一筆大額現(xiàn)金,然后以該筆大額現(xiàn)金購置房產(chǎn)進入信托,從表面上看,這屬于房產(chǎn)買賣的交易行為,不是通過贈與方式直接把房產(chǎn)轉(zhuǎn)入信托。

      這種模式的操作手法,在法律上沒有障礙,但是提高了交易成本和稅費成本,與信托的本質(zhì)和初衷相背離,委托人不但要有合適的房產(chǎn),還要有大額的現(xiàn)金,不但給委托人制造繁瑣的程序,還增添信托的設(shè)立成本。

      與上述房產(chǎn)信托類似,如何設(shè)立股權(quán)信托,同樣存在信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是“贈與還是交易”的難題。

      (二)缺乏信托稅收制度

      制約房產(chǎn)類信托和股權(quán)類信托的第二個現(xiàn)實問題,是信托稅制的缺乏。與家族信托相關(guān)的稅務(wù)規(guī)范,目前處于空白狀態(tài)。在稅務(wù)實踐中,對于信托財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,稅務(wù)機關(guān)采取的是“視同交易”的態(tài)度,而不是“形式轉(zhuǎn)移不課稅”的原則。

      以房產(chǎn)類信托為例,將房產(chǎn)轉(zhuǎn)入家族信托,雖然是委托人將房產(chǎn)無償贈與受托人,但是仍被視為交易,不能享受近親屬成員(配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人等)之間贈與的稅收優(yōu)惠政策(國家稅務(wù)總局公告2014年67號)。委托人和受托人需要按照不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易繳納各種稅費,包括所得稅、土地增值稅、增值稅、契稅、印花稅等。在信托終止環(huán)節(jié),如果將信托房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或贈與給受益人,也仍然被視同交易,受托人和受益人需要就房產(chǎn)增值部分繳納增值稅和個人所得稅等。

      股權(quán)類信托同樣存在著類似的稅務(wù)問題。如果用股權(quán)或房產(chǎn)來設(shè)立家族信托,股權(quán)和房產(chǎn)需要從委托人名下過戶到受托人名下,對于公司登記機關(guān)和房屋權(quán)屬登記機關(guān)來看,這種過戶就是股權(quán)或房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓,將產(chǎn)生相應(yīng)的稅費。因此,對委托人來說,如果不是十分迫切的保全和傳承需求,出于成本考慮,很難接受股權(quán)類信托和房產(chǎn)類信托。

      三. 夫妻一方設(shè)立家族信托,是否需要經(jīng)過配偶的同意?

      在信托實務(wù)中,有一些委托人的家庭成員、婚姻關(guān)系等情況比較復(fù)雜,在設(shè)立家族信托的時候,并不希望自己的配偶知情。但是,設(shè)立家族信托,信托財產(chǎn)必須確定,并且該信托財產(chǎn)是委托人合法所有的財產(chǎn)(《信托法》7條1款)。而且,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對共同財產(chǎn)有平等的處理權(quán)(《民法典》1062條)。夫妻一方設(shè)立家族信托的,就需要把一筆大額現(xiàn)金作為信托財產(chǎn)交與受托人,應(yīng)該征得配偶的同意,否則將被視為無權(quán)處分,可能導(dǎo)致信托無效或可撤銷。

      所以,在設(shè)立家族信托時,受托人一般都會要求委托人的配偶簽署書面的同意函,同意委托人使用夫妻共同財產(chǎn)設(shè)立家族信托。但是,如果委托人與其配偶簽訂有婚前財產(chǎn)協(xié)議或婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議,可以十分明確地證明信托財產(chǎn)屬于委托人的個人財產(chǎn),信托公司可以接受委托人就該個人財產(chǎn)設(shè)立家族信托,不要求取得配偶的書面同意函。

      委托人如果未經(jīng)配偶同意設(shè)立了家族信托,是否屬于自始無效,目前沒有明確的結(jié)論和司法案例。但是,筆者認(rèn)為,配偶可以以無權(quán)處分夫妻共同財產(chǎn)為由主張撤銷已經(jīng)成立的家族信托。

      四. 家族信托能確保隔離債務(wù)風(fēng)險嗎?

      隔離債務(wù)風(fēng)險,保障財富安全,是很多委托人設(shè)立家族信托的初衷。要想確保設(shè)立的家族信托在未來可以毫無爭議地隔離債務(wù),需要關(guān)注的問題點是,委托人在設(shè)立家族信托的時候,不得損害債權(quán)人的利益。委托人設(shè)立家族信托損害債權(quán)人利益的,債權(quán)人有權(quán)申請人民法院撤銷這個信托(《信托法》12條)。

      不過,如果委托人設(shè)立家族信托損害了債權(quán)人利益的,債權(quán)人應(yīng)該在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使。一年內(nèi)怠于行使的,該撤銷權(quán)歸于消滅(《信托法》12條3款)。

      可見,家族信托可以被債權(quán)人申請撤銷的,需要同時具備如下情形:

      第一,債權(quán)人知道該家族信托的存在;

      第二,債權(quán)人能夠證明該家族信托的設(shè)立損害了該債權(quán)人的利益;

      第三,債權(quán)人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道該家族信托之日起一年內(nèi)行使撤銷的權(quán)利。否則,該家族信托將繼續(xù)有效,不能再被撤銷。

      所以,在設(shè)立信托時,如果損害了債權(quán)人的利益,就會存在債權(quán)人知情后一年內(nèi)申請撤銷信托并主張信托財產(chǎn)用于清償債務(wù)的風(fēng)險。如果設(shè)立信托時不存在損害債權(quán)人的情形,就無需擔(dān)心債權(quán)人行使撤銷權(quán)的問題。

      信托設(shè)立完畢以后,信托財產(chǎn)在法律上具有獨立性,在信托存續(xù)期間,獨立于委托人、受托人、受益人各自的固有財產(chǎn)(《信托法》17條)。

      第一,委托人將財產(chǎn)“委托給”(就是所有權(quán)轉(zhuǎn)移)受托人進行管理,信托依法設(shè)立,信托財產(chǎn)就獨立于委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn),不會成為委托人的責(zé)任財產(chǎn),可以隔離委托人的債務(wù)風(fēng)險。

      第二,受托人基于信托關(guān)系取得的信托財產(chǎn),以及通過對信托財產(chǎn)進行管理、運用、處分等方式取得的財產(chǎn),也都獨立于受托人的固有財產(chǎn)。退一萬步講,即便受托人倒閉破產(chǎn)了,該信托財產(chǎn)也不會成為受托人的破產(chǎn)財產(chǎn)。

      第三,受益人對信托財產(chǎn)享有的權(quán)利表現(xiàn)為信托受益權(quán),信托財產(chǎn)并非受益人的責(zé)任財產(chǎn),不會用于償還受益人的債務(wù),也不會因為離婚被其配偶分割。

      第四,如有當(dāng)事人與委托人、受托人或者受益人發(fā)生糾紛,當(dāng)事人申請對信托財產(chǎn)采取保全措施的,除符合《信托法》第17條規(guī)定的信托無效情形外,人民法院不予準(zhǔn)許。已經(jīng)采取保全措施的,能夠提供證據(jù)證明該賬戶為信托賬戶的,人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除保全措施(九民紀(jì)要95條)。

      所以,強制執(zhí)行信托財產(chǎn)的情形目前極少發(fā)生。如果不是惡意逃避債務(wù)或損害夫妻一方利益的,家族信托具有隔離債務(wù)風(fēng)險的確定性。

      五. 信托分配是否屬于受益人(子女)的夫妻共同財產(chǎn)?

      委托人設(shè)立家族信托,大多數(shù)情況下會將子女列為信托受益人。如果子女在婚姻關(guān)系存續(xù)期間作為受益人取得了信托分配,該信托分配是屬于受益人的個人財產(chǎn),還是屬于受益人的夫妻共同財產(chǎn),目前沒有明確的法律規(guī)定,實務(wù)中也存在爭議。

      對于委托人來說,在設(shè)立家族信托的時候,有必要在信托合同里明確約定信托分配是屬于受益人個人的,與其配偶無關(guān),不屬于受益人的夫妻共同財產(chǎn)。做如此約定的目的是,在受益人遇到婚姻危機,其配偶要求分割受益人領(lǐng)取到的信托分配財產(chǎn)時,可以起到對受益人配偶進行抗辯的效果。

      關(guān)于信托分配到底是受益人的個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn),則有待于將來司法解釋或司法實踐對此進行明確的規(guī)定。

      六. 信托分配是否免繳個人所得稅?

      受益人從家族信托中定期或不定期取得信托分配,屬于什么性質(zhì)的所得,是否需要申報繳納個人所得稅?這也是很多人關(guān)心的實務(wù)問題。

      我國《個人所得稅法》列舉了多項納稅所得,但是并沒有信托分配這一項。對于個人取得的所得,難以界定應(yīng)納稅所得項目的,由主管稅務(wù)機關(guān)確定。對于難以界定的所得項目,主管稅務(wù)機關(guān)具有很大的自由裁量權(quán)。一般認(rèn)為,主管稅務(wù)機關(guān)把信托分配歸類為“其他偶然性質(zhì)的所得”的可能性較大。對于偶然所得,則需要全額征收 20% 的個人所得稅。

      從法理上講,個人所得稅以所得人為納稅人,以支付所得的單位或者個人為扣繳義務(wù)人,需由實際支付方的受托人履行代扣代繳的義務(wù)(《個人所得稅法》9條)。

      但是,在實踐中,家族信托依賴于委托人和受托人的信托合同,具有一定程度的私密性,稅務(wù)機關(guān)很難獲取受益人的信托分配情況,如果受益人不主動申報,受托人不代扣代繳,則會存在征管困難。

      事實上,在目前的稅務(wù)實踐中,不管是理財型的信托產(chǎn)品,還是家族信托,受托人(信托公司)普遍沒有代扣代繳信托分配的個人所得稅。這就產(chǎn)生了一個悖論現(xiàn)象,既沒有法律規(guī)定信托分配為免稅所得,事實上又處于不在繳稅的狀態(tài)。未來對信托分配征收個人所得稅,需要取決于稅務(wù)機關(guān)的態(tài)度和稅收征管手段的完善。

      七. 家族信托中是否需要設(shè)置信托監(jiān)察人?

      我國《信托法》關(guān)于信托監(jiān)察人的規(guī)定,僅針對公益信托,而且也只是籠統(tǒng)地規(guī)定公益信托應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人,沒有關(guān)于家族信托監(jiān)察人的任何規(guī)定(《信托法》64條)。

      在私法領(lǐng)域,原則上“法無禁止即可為”,即便《信托法》沒有設(shè)置家族信托的監(jiān)察人制度,只要不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,當(dāng)事人可以通過合同方式設(shè)置信托監(jiān)察人,可以自由約定監(jiān)察人的權(quán)利和義務(wù)。委托人可以授予監(jiān)察人非常大的權(quán)限,包括對信托財產(chǎn)的管理處分擁有否決或撤銷的權(quán)利、更換受托人的權(quán)利、增減受益人的權(quán)利等。

      家族信托的存續(xù)時間,往往長于委托人的生命。家族信托設(shè)置監(jiān)察人,對于保障委托人離世后家族信托繼續(xù)安全穩(wěn)定,是有必要且有意義的。比如,委托人離世后,受托人與受益人串通損害信托目的,如果有信托監(jiān)察人的存在,監(jiān)察人就可以向法院提起訴訟,向受托人追責(zé),甚至可以要求更換受托人。如果受托人與受益人之間發(fā)生矛盾或爭議,信托監(jiān)察人還可以進行調(diào)和,不至于直接引發(fā)訴訟對簿公堂。

      委托人設(shè)立家族信托進行財富傳承,信托受益人可以指定未出生的下一代自然人。還未出生的信托受益人,在信托設(shè)立時是不確定的,如有信托監(jiān)察人的設(shè)置,就可以對受托人在未來擇定受益人的過程進行監(jiān)督。

      在以激勵子女成才為目的的家族信托中,信托文件一般會依據(jù)委托人的意愿,約定子女考入重點大學(xué)、攻讀碩士博士學(xué)位時,可以分別領(lǐng)取不等金額的資金作為獎勵;進行創(chuàng)業(yè)或婚嫁時,又可根據(jù)具體情況進一步領(lǐng)取信托利益。在這類情況下,信托監(jiān)察人可以協(xié)助受托人履行職責(zé),起到委托人激勵子女的目的和效果。

      關(guān)于信托監(jiān)察人的合適人選,通常來說,委托人可以安排自己信任的機構(gòu)或自然人來擔(dān)任,可以是自己最信任的的父母、配偶、親朋好友,或者是自己聘請的私人律師等。作為被委任的信托監(jiān)察人,應(yīng)忠于委托人設(shè)立信托的初衷和意愿,忠于受益人的合法利益最大化,忠于信托文件的約定安排。因此,考慮信托監(jiān)察人的時候,與委托人的信任關(guān)系和人品是非常重要的考量因素。除此之外,對監(jiān)察人的專業(yè)能力也應(yīng)有一定的要求,方能起到更有效的監(jiān)督效果。

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