假酒犯罪刑法應(yīng)對的實(shí)證研究

□溫建輝

(天津科技大學(xué)，天津 300467)

一、假酒犯罪刑事法治的現(xiàn)狀分析

民以食為天，食以安為先。酒對人類不僅是物質(zhì)食糧，也是精神寄托，所以酒關(guān)系到社會的方方面面。然而，當(dāng)今制售假酒活動十分猖獗，假酒犯罪的社會危害性非常廣而且嚴(yán)重。對待假酒犯罪只能動之以刑法，曉之以刑罰。

(一)假酒犯罪刑事法治的基本狀況

1.假酒犯罪的發(fā)展態(tài)勢

涉及假酒的犯罪多種多樣，本文的假酒犯罪指以牟利為目的生產(chǎn)、銷售假酒的行為，而不包括以假酒為工具傷害或者殺害他人的犯罪，也不包括以假酒進(jìn)行賄賂的犯罪。在聞名全國的假酒案件中，山西朔州假酒案首當(dāng)其沖。1998年2月春節(jié)期間王青華用34噸工業(yè)酒精加水后勾兌成白酒57.5噸，在明知這些散裝白酒甲醇含量嚴(yán)重超標(biāo)的情況下，為了牟取暴利銷往市場，造成27人喪生，222人中毒入院治療，其中多人失明。相關(guān)責(zé)任人以生產(chǎn)、銷售有毒食品罪，生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪(現(xiàn)在更名為生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪)被判處死刑、有期徒刑等刑罰。[1]

我國當(dāng)前酒類造假已經(jīng)從低仿階段發(fā)展到中高仿階段，這一階段的假酒已經(jīng)擯棄工業(yè)酒精勾兌假酒，轉(zhuǎn)而以低質(zhì)低價的酒水冒充質(zhì)高價優(yōu)的酒水。制售假酒的這一轉(zhuǎn)變使這一階段的造假主要有三個方面的影響：第一是假酒的主要危害從對人體的危害轉(zhuǎn)為對經(jīng)濟(jì)秩序的危害；第二是假酒的危害更為隱蔽，更少被發(fā)現(xiàn)；第三是在刑責(zé)的追究上從生產(chǎn)銷售偽劣商品罪向侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪轉(zhuǎn)變。通過對中國裁判文書網(wǎng)中相關(guān)假酒犯罪案件的調(diào)查研究，發(fā)現(xiàn)我國當(dāng)前對假酒犯罪主要以假冒注冊商標(biāo)罪，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪等8個罪名予以規(guī)制。

2.假酒犯罪主要涉嫌三種罪責(zé)

對生產(chǎn)、銷售假酒的刑事責(zé)任，主要以三種方式追究。第一，生產(chǎn)、銷售的假酒質(zhì)量合格，主要以假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪追責(zé)。例如，某案中，天津市第二中級人民法院認(rèn)為，被告人趙萬友、鄭國強(qiáng)、岳倩未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，趙萬友非法經(jīng)營數(shù)額人民幣1150864元，情節(jié)特別嚴(yán)重；鄭國強(qiáng)、岳倩非法經(jīng)營數(shù)額人民幣130341元，情節(jié)嚴(yán)重，三被告人行為均構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。[2]

第二，生產(chǎn)、銷售的假酒質(zhì)量不合格，主要以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追責(zé)。例如，2015年12月30日，隨州市曾都區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn)制售假酒窩點(diǎn)，并聯(lián)合隨州市公安局曾都區(qū)分局于當(dāng)日和次日現(xiàn)場查扣61種假冒偽劣白酒共計(jì)17632件(其中57件“原江春”白酒非該公司生產(chǎn))、未包裝的盛某酒1009瓶以及大量包裝包材。經(jīng)對61個品種進(jìn)行理化指標(biāo)的抽檢檢驗(yàn)，6個品種理化指標(biāo)合格，55個品種理化指標(biāo)不合格，其中24個品種氰化物超標(biāo)。經(jīng)湖北省食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，該公司所生產(chǎn)的白酒均為假冒偽劣產(chǎn)品。湖北省隨州市中級人民法院認(rèn)為，湖北枝城酒業(yè)有限公司的涉案被告人李漢雄、王順強(qiáng)、王順朝、沈金宏的行為均構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。[3]

第三，生產(chǎn)、銷售的假酒有毒、有害，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追責(zé)。例如，2016年6月24日，公安機(jī)關(guān)在被告人林智宜位于連江縣敖江鎮(zhèn)青塘村其經(jīng)營的“酒坊”內(nèi)查獲部分用于銷售的散裝白酒。經(jīng)中國檢驗(yàn)認(rèn)證集團(tuán)福建有限公司鑒定，上述查獲的白酒中甲醇含量為0.793g/L，標(biāo)準(zhǔn)限量為≤0.6，酒精度為46.8%vol。經(jīng)查，案發(fā)前被告人林智宜銷售散裝白酒約300斤，違法所得1200元左右。福建省連江縣人民法院認(rèn)為，被告人林智宜銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的散裝白酒，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。[4]

(二)假酒犯罪刑事法治狀況的調(diào)研

1.假酒犯罪涉嫌罪名的數(shù)量比例

以中國裁判文書網(wǎng)數(shù)據(jù)庫為案例來源，從2014年1月1日到2020年12月31日，我國大陸地區(qū)人民法院以刑事案由一審假酒案件的刑事判決數(shù)量及其比例關(guān)系如圖1所示，可見我國近6年來假酒犯罪主要集中于假冒注冊商標(biāo)罪和銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪兩個罪名，這兩種犯罪占居全部假酒犯罪的83%。假冒注冊商標(biāo)罪和銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪均屬于典型的侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，也就是說，我國當(dāng)前的假酒犯罪主要是以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪進(jìn)行責(zé)任追究。

圖1 2014—2020年假酒案件一審刑事判決數(shù)量

2.對假酒犯罪以知識產(chǎn)權(quán)犯罪追責(zé)的司法傾向

因假酒犯罪中以假冒注冊商標(biāo)罪追究刑事責(zé)任的比例最高，下面以假冒注冊商標(biāo)罪定罪的假酒案件為例，進(jìn)一步揭示近6年來假酒犯罪的處置情況及其變化趨勢。以中國裁判文書網(wǎng)數(shù)據(jù)庫為案例來源，我國大陸地區(qū)從2014年1月1日到2020年12月31日，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪的假酒案件一審刑事判決數(shù)量為1365例，(1)中國裁判文書網(wǎng)，2021年2月3日。這一定罪數(shù)量與前表中刑事案由的數(shù)量1305例增多了60例，也就是假冒注冊商標(biāo)罪呈現(xiàn)的假酒犯罪從立案追責(zé)的數(shù)量到判決定罪的數(shù)量變多了，表明司法判決的最終認(rèn)定更傾向于將假酒犯罪定性為假冒注冊商標(biāo)罪等侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪。而且如圖2所示，以假冒注冊商標(biāo)罪為代表的假酒犯罪大體上呈逐年上升之勢。

圖2 2014—2020年以假冒注冊商標(biāo)罪呈現(xiàn)的假酒犯罪一審定罪數(shù)量走勢

3.假酒犯罪的地區(qū)分布狀況

從中國裁判文書網(wǎng)數(shù)據(jù)庫為案例來源的統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，以假冒注冊商標(biāo)罪為代表的假酒犯罪在我國各個省份都有發(fā)生，如圖3所示，(2)中國裁判文書網(wǎng)，2021年2月3日。其中江蘇、安徽、四川、貴州等省的假酒犯罪排名前四位，這與該四省酒水消費(fèi)量大和系我國白酒主要產(chǎn)地有關(guān)。廣東、河南、河北、山東、北京和湖北等省市在假酒犯罪的數(shù)量上緊隨其后，也比較突出。這些省市是我國假酒犯罪的重災(zāi)區(qū)，也是我國治理假酒犯罪的重點(diǎn)區(qū)域。

圖3 2014—2020年以假冒注冊商標(biāo)罪呈現(xiàn)的假酒犯罪的地區(qū)分布

二、假酒犯罪刑法適用中存在的問題

我國對假酒犯罪的懲處非常重視，效果也很顯著，但仍然存在一些不足。通過大數(shù)據(jù)分析，我們發(fā)現(xiàn)，在假酒犯罪的罪名認(rèn)定和刑事處罰上都有一些改進(jìn)的空間。假酒犯罪在定罪上有輕縱犯罪之嫌，而假酒犯罪在處罰上亦存在不到位的情況。

(一)假酒犯罪定罪中存在問題

1.假酒犯罪的定罪量刑普遍偏輕

如前所述，生產(chǎn)、銷售假酒案件絕大多數(shù)以假冒注冊商標(biāo)罪和銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪定罪處罰，而假冒注冊商標(biāo)罪和銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的最高刑罰都是7年有期徒刑，這樣處理的結(jié)果就是生產(chǎn)、銷售假酒行為的單個犯罪的最高刑罰是7年有期徒刑，相對于銷售假酒的巨額利潤和嚴(yán)重危害，制售假酒的成本較低，這就有誘導(dǎo)犯罪的空間。

一般情況下，就生產(chǎn)、銷售假酒而言，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪系法規(guī)競合或者想象競合犯，根據(jù)司法解釋關(guān)于兩罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)，假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪處罰更重，應(yīng)以假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪定罪處罰，這是生產(chǎn)、銷售假酒絕大多數(shù)被定性為假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的原因。其實(shí)，這就是誤區(qū)所在，只看到了假酒犯罪在危害比較輕微的情況下適用假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪刑罰較重，卻忽略了在假酒犯罪在危害比較嚴(yán)重的情況下仍然以這些侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪追責(zé)會放縱犯罪。按照假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪定罪處罰，最高為有期徒刑7年，而按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰，最高刑為無期徒刑，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的法定刑則包括死刑，因此，對于生產(chǎn)、銷售假酒數(shù)量特別巨大，危害社會特別嚴(yán)重的情況，仍然按照假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪定罪處罰，會導(dǎo)致罪刑不相適應(yīng)的結(jié)果，有放縱犯罪之嫌。

2.刑法對假酒產(chǎn)業(yè)鏈的覆蓋不全

生產(chǎn)、銷售假酒是一個產(chǎn)業(yè)鏈，這一產(chǎn)業(yè)鏈通常從收購高檔白酒的空酒瓶、包裝盒、包裝袋等材料開始，然后采購低價低質(zhì)酒，到灌裝假酒、包裝假酒，再到儲存、運(yùn)輸、批發(fā)、零售等涉及諸多環(huán)節(jié)和領(lǐng)域。對于這樣的已經(jīng)形成產(chǎn)業(yè)鏈的造假，只要能夠切斷其中的一個環(huán)節(jié)，造假就難以實(shí)現(xiàn)。為制造假酒收購空酒瓶、包裝盒等行為是制售假酒犯罪產(chǎn)業(yè)鏈的開端，例如，天津青光村是一個比較出名的假酒產(chǎn)地，村里較大的廢舊酒瓶收購場有3處，年回收酒瓶上億只，是北方地區(qū)最大的廢舊酒瓶集散地?；厥盏木破看笾路謨煞N，一種是“大路貨”，一種是高檔名貴類。從事大路貨回收的，一般都是廢品回收站，他們主要是靠數(shù)量大掙錢。而回收高檔酒瓶的，則需要一點(diǎn)“專業(yè)”技巧。青光村有專門收購名貴酒瓶的人，他們與大飯店、名酒專賣店有聯(lián)系，上門指導(dǎo)飯店服務(wù)員如何從底部開盒、開箱，避免損壞，并委托名酒專賣店回收酒瓶、包裝盒和包裝箱。一箱商標(biāo)沒有受損、包裝、包裝箱齊全的茅臺酒瓶(6個)，在青光村可以賣1200元。[5]當(dāng)前我國對假酒犯罪的懲治集中在生產(chǎn)和銷售環(huán)節(jié)，沒有全覆蓋，這是生產(chǎn)、銷售假酒屢禁不止，甚至越禁越多的一個原因。

3.銷售額認(rèn)定難成為定罪的掣肘

在司法實(shí)踐中，對于銷售假酒的商販，只要沒有抓住現(xiàn)行，犯罪就難以認(rèn)定。首先，很多假酒商販“即產(chǎn)即走, 儲藏假酒的時間多數(shù)不過夜，難于發(fā)現(xiàn)”。[6]其次，即便從商販?zhǔn)种匈徺I了假酒，即使開具了發(fā)票，消費(fèi)者回到家后發(fā)現(xiàn)是假酒，在糾紛處理中，銷售者拒不承認(rèn)是自家銷售的假酒，也難以認(rèn)定。[7]再次，即便抓了現(xiàn)行，造假犯罪分子咬定是剛開始制假售假，通常便只能以該次現(xiàn)場查獲的假冒偽劣酒品數(shù)量認(rèn)定。因此，很多生產(chǎn)、銷售假酒的案件便因達(dá)不到銷售數(shù)額5萬或者未銷售假酒貨值不足15萬而不構(gòu)成犯罪，造成了大量的漏網(wǎng)之魚；即便查獲假酒達(dá)到了銷售假酒數(shù)額5萬或者未銷售假酒貨值15萬元并據(jù)以定罪，這一定罪數(shù)額也只是制售假酒流水中的一個截面，未予追究的假酒數(shù)額不知凡幾，這也是一個掣肘打擊假酒犯罪的原因。

4.假酒犯罪共同犯罪的認(rèn)定問題

假酒犯罪作為一個包含了產(chǎn)供銷完全產(chǎn)業(yè)鏈的犯罪，共同犯罪是常見現(xiàn)象，但在刑罰適用中存在的兩個問題比較突出，應(yīng)予重視。第一，對于孤立無援的打工者參與假酒犯罪應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。例如，2018年11月，李揚(yáng)承租了武清區(qū)一處民房用于制作假酒，并與王彥菲從北辰區(qū)青光村勞務(wù)市場雇傭被告人方占秀、王香麗，帶至該租用的民房內(nèi)制作假冒的瀘州老窖酒的國窖1573、津酒帝王風(fēng)范等品牌白酒。天津市第二中級人民法院認(rèn)為被告人方占秀、王香麗二人構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，屬于從犯。[8]本文認(rèn)為，方占秀、王香麗二人不明就里被人開車帶到制造假酒場所，并且在工作完成后才給發(fā)放勞動報(bào)酬，這樣的情況，對于孤身在外尋找工作的打工者而言，為了維持生計(jì)且處在孤立無援的境地，除了服從勞動安排參與制造假酒之外，還有什么更好的選擇？因此，被告人方占秀、王香麗認(rèn)定為脅從犯似更為妥當(dāng)。

第二，假酒犯罪的認(rèn)定還有一個共同犯罪數(shù)額的問題，按照共同犯罪的基本理論，應(yīng)當(dāng)以全部共同犯罪人犯罪數(shù)額的總和認(rèn)定為犯罪數(shù)額，且各個共同犯罪人的數(shù)額相同。實(shí)踐中存在的以各個共同犯罪人單獨(dú)犯罪數(shù)額認(rèn)定處罰的做法有待糾正。例如，天津市第二中級人民法院認(rèn)為，被告人趙萬友、鄭國強(qiáng)、岳倩未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，趙萬友非法經(jīng)營數(shù)額人民幣1150864元，情節(jié)特別嚴(yán)重；鄭國強(qiáng)、岳倩非法經(jīng)營數(shù)額人民幣130341元，情節(jié)嚴(yán)重。三被告人行為均已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪且構(gòu)成共同犯罪，其罰金按各自的涉案金額予以處罰。[9]以共同犯罪人各自涉案犯罪數(shù)額認(rèn)定，明顯比共同犯罪涉案總數(shù)額要小，如此定罪處罰會導(dǎo)致量刑偏輕。

(二)假酒犯罪處罰中存在問題

1.緩刑的適用多數(shù)未按照食品犯罪適用

通過中國裁判文書網(wǎng)的檢索、歸納、整理和分析，我國大陸地區(qū)從2014年1月1日到2020年12月31日，假酒案件一審判決為緩刑的刑事案件數(shù)量為1601件，而被宣告職業(yè)禁止令的犯罪案件只有18件，占比只有1.12%。(3)中國裁判文書網(wǎng)，2021年2月3日。如表1所示，從這些判決書中禁止令的內(nèi)容可以看出，對假酒案件的緩刑判決有諸多不統(tǒng)一、不協(xié)調(diào)的地方。第一，絕大多數(shù)假酒犯罪的緩刑判決沒有宣告禁止令；第二，禁止令宣告的禁止范圍有的是禁止從事食品生產(chǎn)、銷售，有的是禁止酒類生產(chǎn)、銷售，有的是禁止白酒的生產(chǎn)、銷售；第三，禁止令宣告的禁止范圍有的具體到生產(chǎn)或者經(jīng)營行為之一的；第四，禁止令宣告的禁止期限有的同于宣告刑，有的同于緩刑期。這些諸多不統(tǒng)一的情形表明，司法機(jī)關(guān)對于假酒犯罪在禁止令的適用上沒有完全掌握禁止令法律的精神。

表1 2014—2020年假酒犯罪的禁業(yè)令適用情況

2.財(cái)產(chǎn)刑的懲罰不力

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第4條規(guī)定，對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的，罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法經(jīng)營數(shù)額的50%以上一倍以下確定。例如，2020年2月底，被告人嚴(yán)偉以給予報(bào)酬的方式，聯(lián)系張某1、張某2在貴州省仁懷市民房內(nèi)包裝假冒的貴州茅臺酒，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲。涉案假冒貴州茅臺酒的價值折合人民幣559127元。貴州省遵義市中級人民法院認(rèn)為，被告人嚴(yán)偉犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣280000元。[10]這是假酒犯罪有罰金刑的通常判決。

對于生產(chǎn)、銷售假酒這樣的牟利性的犯罪，應(yīng)當(dāng)判處較高的財(cái)產(chǎn)刑；否則，犯罪和刑罰就成了一筆交易，成了非法暴利和服刑之間的交易，在身無專技、較難就業(yè)的市場條件下，這樣的刑事審判會產(chǎn)生誘導(dǎo)假酒犯罪的效果。[11]可見，當(dāng)前對假酒犯罪適用財(cái)產(chǎn)刑不足、懲罰不力也是一個值得重視的問題。

3.職業(yè)禁止幾無適用

生產(chǎn)、銷售假酒是一個產(chǎn)業(yè)鏈，許多人以此謀生，因此，對假酒犯罪不能不考慮職業(yè)禁止的問題。第一，經(jīng)過查詢中國裁判文書網(wǎng)、市場監(jiān)督管理局公布信息以及向司法人員的調(diào)查等多方面的調(diào)查了解，職業(yè)禁止人員所犯罪行主要是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪這兩個罪名。[12]第二，我國當(dāng)前假酒犯罪大多數(shù)是以假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪等侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪呈現(xiàn)出來，這些犯罪沒有被作為危害食品安全犯罪受到職業(yè)禁止的法律處置。第三，由于我國在行刑銜接方面的不順暢，導(dǎo)致被判處有期徒刑的食品犯罪分子未能納入市場監(jiān)督管理局的從業(yè)禁止人員名單，在服刑完畢后沒有受到食品行業(yè)的從業(yè)禁止。凡此種種，難以避免犯罪分子重操舊業(yè)。

三、假酒犯罪刑法應(yīng)對的調(diào)整

我國對食品犯罪在刑事立法上采取的是“嚴(yán)而且重”的刑事政策，在刑事司法上采取的是“從嚴(yán)從重”的刑事政策，在刑事執(zhí)行上采取的是“重罰重改”的刑事政策。政策是法律的指揮棒，應(yīng)當(dāng)以食品犯罪的刑事政策指導(dǎo)食品犯罪的刑事法治活動。[11]6-23

(一)加強(qiáng)蘇、皖、川、黔等省市對假酒犯罪的司法力度

我國江蘇、安徽兩省的假酒犯罪異常嚴(yán)重。從前述連續(xù)6年的假酒犯罪數(shù)據(jù)來看，江蘇省[13]和安徽省已經(jīng)成為生產(chǎn)銷售假酒的大省。而貴州以其得天獨(dú)厚的地理環(huán)境，作為全國醬香型白酒的主產(chǎn)區(qū)，口碑居高臨下，特別是貴州茅臺更是馳名中外，在消費(fèi)者趨之若鶩的追捧下，貴州地方產(chǎn)銷假冒醬香型白酒的產(chǎn)業(yè)非常旺盛；而四川省以其歷史悠久的濃香型白酒產(chǎn)地而飲譽(yù)華夏，名牌薈萃，于是不法商販也飛蛾撲火般地制售川牌假酒。假酒在蘇、皖、川、黔四省泛濫成災(zāi)，這是我國政法戰(zhàn)線應(yīng)當(dāng)特別重視的問題，為此，應(yīng)特別加強(qiáng)蘇、皖、川、黔等省對假酒犯罪的司法打擊力度，維護(hù)良好的市場經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)廣大人民群眾的食品安全和生命健康。

(二)增加以制售假酒次數(shù)定罪

鑒于假酒犯罪的假酒數(shù)量和涉案數(shù)額難以準(zhǔn)確認(rèn)定，建議刑法立法增加以制售假酒次數(shù)作為定罪的條件。以規(guī)制假酒犯罪為契機(jī)，完善生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪的立法規(guī)定。對于觸犯法律、危害社會屢教不改的犯罪者，不給以刑罰制裁，無以制止危害行為的繼續(xù)和防止危害結(jié)果發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)將其犯罪化處理。[14]因此，在生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪后面添加多次生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，因生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品受過刑事處罰或者行政處罰，又生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的，作為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的罪狀；在生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪后面添加多次生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)或者有毒、有害食品，因生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)或者有毒、有害食品受過刑事處罰或者行政處罰，又生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)或者有毒、有害食品的，作為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的罪狀。通過上述對生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪的立法完善，解決假酒犯罪的入罪條件，嚴(yán)密刑事法網(wǎng)，以有效懲治假酒犯罪。

(三)將為制造假酒收購空酒瓶、包裝盒等行為入刑

制裁假酒犯罪，應(yīng)當(dāng)打擊假酒犯罪的產(chǎn)業(yè)鏈，鏟除假酒犯罪的滋生環(huán)境。假酒犯罪作為一個產(chǎn)業(yè)鏈，涉及多個環(huán)節(jié)，其中為制造假酒收購空酒瓶、包裝盒等行為必不可少，例如在北京一家掛著“回收高檔酒”的煙酒專營店，15年茅臺年份酒酒瓶的收購價是400元，30年的酒瓶2000元，50年的6500元，80年的至少1萬元，[15]如此高昂的空酒瓶價格，不為制售假酒又有何用。酒瓶子和外包裝回收，給造假者提供了造假的材料，回收的酒瓶和外包裝上有生產(chǎn)日期、防偽標(biāo)志等，真瓶裝假酒，一般消費(fèi)者很難辨別真假。一些廢品收購站和個人收購高檔酒的空酒瓶、包裝盒、包裝袋等并販賣給他人制造假酒，是明顯的違法行為，應(yīng)予法律制裁；大批量購買低質(zhì)酒類雖不違法，難以據(jù)此處罰；但將低質(zhì)酒罐裝到名酒、優(yōu)級酒的酒瓶或者包裝為名優(yōu)酒以及銷售假酒明顯違法，應(yīng)予制裁。

為制造假酒收購高檔酒的空酒瓶、外包裝等造假材料的行為，按照目前的刑法，只能依照假酒犯罪的共同犯罪定罪處罰，而實(shí)際的司法實(shí)踐對這些行為都沒有進(jìn)行定罪處罰。假酒犯罪作為一個產(chǎn)業(yè)鏈，只要鏟斷它的任一環(huán)節(jié)，消減它的產(chǎn)生環(huán)境，即可使假酒犯罪難以得逞。為制造假酒收購空酒瓶、包裝盒等行為多數(shù)不是為某一個犯罪人或者某一個犯罪團(tuán)伙的制售假酒提供制假材料，所以這些行為僅僅以共同犯罪定罪處理并不妥當(dāng)，比如為100個制售假酒的團(tuán)伙或個人收購高檔酒的空酒瓶、外包裝等造假材料，但這100個團(tuán)伙或個人都未達(dá)到構(gòu)成犯罪的條件，對該人就不能以共同犯罪對該購銷高檔酒的空酒瓶、外包裝等造假材料的行為定罪處罰，因此，刑法將這樣的行為單獨(dú)入刑更為合理和更有針對性。

(四)銷售50萬元以上，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰

當(dāng)前階段假酒犯罪主要涉嫌罪名是假冒注冊商標(biāo)罪和銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，而這兩個犯罪的最高刑罰是7年有期徒刑，所以主要依靠這兩個罪名對假酒犯罪進(jìn)行追責(zé)，對于涉案金額特別巨大的犯罪分子，難以實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。例如在某案中，貴州省貴陽市中級人民法院認(rèn)為，2018年12月初，被告人李剛以牟利為目的，銷售明知是假冒的101件茅臺酒給韓某，銷售總金額為808000元，依法判決被告人李剛犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣404000元。[16]對于這種涉案數(shù)額巨大的犯罪，應(yīng)當(dāng)考慮假冒注冊商標(biāo)罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪之間的法規(guī)競合或者想象競合犯關(guān)系，按照法規(guī)競合或者想象競合犯從一重處，質(zhì)言之，就是對于以侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪呈現(xiàn)的假酒犯罪，假酒銷售數(shù)額超過50萬元以上的，不再適用侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪追責(zé)，而改用生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑責(zé)，這樣處理的結(jié)果，就可以判處7年以上的有期徒刑或者無期徒刑，從而實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)。

(五)假酒犯罪應(yīng)按照食品犯罪處置

作為假酒犯罪的假冒注冊商標(biāo)罪，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪等犯罪，都是危害食品安全的犯罪，在追究法律責(zé)任的時候，應(yīng)當(dāng)對其全面貫徹食品犯罪的刑事政策。

首先，關(guān)于假酒犯罪財(cái)產(chǎn)刑的適用。應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，全面貫徹食品犯罪的刑事政策。第一，假酒犯罪涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪時，應(yīng)當(dāng)按照兩高《辦理食品安全刑事案件適用法律司法解釋》第17條規(guī)定，一般應(yīng)當(dāng)依法判處生產(chǎn)、銷售金額二倍以上的罰金。第二，我國刑法第140條關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪規(guī)定，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金，那么，對于以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪呈現(xiàn)的假酒犯罪應(yīng)判處銷售金額二倍的罰金。第三，兩高《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的司法解釋》第10條規(guī)定，罰金數(shù)額一般按照非法經(jīng)營數(shù)額的百分之五十以上一倍以下確定。而作為假酒犯罪的假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，應(yīng)在其法定刑的幅度內(nèi)，貫徹從嚴(yán)的刑事政策，即對假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪應(yīng)判處生產(chǎn)、銷售金額一倍的罰金。以其他罪名呈現(xiàn)的假酒犯罪，在財(cái)產(chǎn)刑的適用上，都應(yīng)遵循和貫徹食品犯罪的刑事政策。

其次，對假酒犯罪的緩刑適用，應(yīng)當(dāng)按照兩高《辦理食品安全刑事案件適用法律司法解釋》第18條規(guī)定，對適用緩刑的假酒犯罪分子，應(yīng)當(dāng)同時宣告禁止令，禁止其在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事“食品”生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動，而不是禁止其從事“酒類”的生產(chǎn)和銷售，更不是僅僅禁止其從事酒類之一的生產(chǎn)或者銷售的活動。

最后，對假酒犯罪的職業(yè)禁止。既然以假冒注冊商標(biāo)罪等罪名呈現(xiàn)的假酒犯罪實(shí)質(zhì)是食品犯罪，那么，因生產(chǎn)、銷售假酒被判處有期徒刑以上刑罰的假冒注冊商標(biāo)罪，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪等犯罪人，就應(yīng)當(dāng)按照食品犯罪對其進(jìn)行職業(yè)禁止。職業(yè)禁止分兩個層次，第一個層次是就食品行業(yè)一般的勞務(wù)工作而言，依照刑法第37條之一的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)禁止假酒犯罪人自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事食品職業(yè)，期限為三年至五年。第二層次是就食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作而言，依照《食品安全法》第135條規(guī)定，假酒犯罪人終身不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，也不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的食品安全管理人員。