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      新形勢下的教育中概股合規(guī)之路

      2021-11-22 04:41:47杭東霞編輯王亞亞
      中國外匯 2021年20期
      關(guān)鍵詞:概股關(guān)聯(lián)方民辦學(xué)校

      文/杭東霞 編輯/王亞亞

      2020年8月31日,教育部等五部門印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范教育收費(fèi)管理的意見》(下稱《收費(fèi)意見》);2021年5月14日,教育部發(fā)布修訂后的《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》(下稱《民辦教育促進(jìn)法》);2021年7月24日,中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步減輕義務(wù)教育階段學(xué)生作業(yè)負(fù)擔(dān)和校外培訓(xùn)負(fù)擔(dān)的意見》(下稱《“雙減”意見》)。上述三部法律法規(guī),構(gòu)成了境外上市的教育中概股公司(下稱“中概股公司”)合規(guī)運(yùn)營的主要指引。本文擬從上述法律法規(guī)的要求出發(fā),梳理教育中概股公司的合規(guī)經(jīng)營事項及相關(guān)應(yīng)對舉措。

      關(guān)聯(lián)交易之關(guān)切要點(diǎn)

      《收費(fèi)意見》指出,“探索建立學(xué)校收費(fèi)專項審計制度,重點(diǎn)加強(qiáng)對非營利性民辦學(xué)校的審計,嚴(yán)禁非營利性民辦學(xué)校舉辦者和非營利性中外合作辦學(xué)者通過各種方式從學(xué)費(fèi)收入等辦學(xué)收益中取得收益、分配辦學(xué)結(jié)余(剩余財產(chǎn))或通過關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移辦學(xué)收益等行為”。此條款與2017年9月1日起正式實(shí)施的《關(guān)于修改〈中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法〉的決定》(下稱“新民促法”)第十九條“非營利性民辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益”保持一致,旨在禁止非營利性民辦學(xué)校的營利性主辦方,通過關(guān)聯(lián)交易或關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移辦學(xué)來從非營利性學(xué)校獲取收益。而《民辦教育促進(jìn)法》則進(jìn)一步要求,“實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校不得與利益關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易。其他民辦學(xué)校與利益關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易的,應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公允的原則,合理定價、規(guī)范決策,不得損害國家利益、學(xué)校利益和師生權(quán)益。民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)建立利益關(guān)聯(lián)方交易的信息披露制度。教育、人力資源社會保障以及財政等有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對非營利性民辦學(xué)校與利益關(guān)聯(lián)方簽訂協(xié)議的監(jiān)管,并按年度對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審查”。

      目前,中概股公司與其舉辦的學(xué)校之間比較常見的關(guān)聯(lián)交易種類大致有如下幾類:中概股公司作為學(xué)校舉辦方或關(guān)聯(lián)方,出租辦學(xué)場地或房屋,或向?qū)W校收取物業(yè)管理費(fèi)等費(fèi)用,或出租包括計算機(jī)硬件與軟件、辦公設(shè)備、車輛、實(shí)驗儀器等辦學(xué)設(shè)備,或向?qū)W校收取品牌許可費(fèi)用、商標(biāo)使用費(fèi)或者特許經(jīng)營費(fèi)用,或向?qū)W校提供勞務(wù)派遣服務(wù),或向?qū)W校提供包括食堂運(yùn)營、校車運(yùn)營和宿舍管理等后勤服務(wù);中概股上市公司和學(xué)校之間的日常采購的關(guān)聯(lián)交易,比如教輔書籍買賣、教育軟件買賣、食品買賣、校服買賣和收費(fèi)培訓(xùn)等;中概股公司和學(xué)校之間的大宗關(guān)聯(lián)交易,比如資金借貸、工程建造和工程裝修等。

      根據(jù)法律法規(guī)和上述實(shí)際經(jīng)營情況,中概股公司的合規(guī)經(jīng)營可以通過以下四方面的措施得以實(shí)現(xiàn):一是建立關(guān)聯(lián)方名單,并定期更新。在關(guān)聯(lián)方名單建立過程中,要關(guān)注上市地法律和規(guī)則對于關(guān)聯(lián)方的定義與上述教育合規(guī)要求的關(guān)聯(lián)方定義是否存有差異,可據(jù)此建立兩個不同的關(guān)聯(lián)方名單,在相應(yīng)程序中予以適用。二是清理并停止與實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校之間的關(guān)聯(lián)交易。除了清理現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易外,還需注意隨著關(guān)聯(lián)方名單的變化,一些原屬非關(guān)聯(lián)交易的是否會被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易,企業(yè)應(yīng)根據(jù)實(shí)際變化情況及時更新清理和停止因此新增的關(guān)聯(lián)交易。三是完善關(guān)聯(lián)交易的審批流程和決策程序,建立關(guān)聯(lián)交易的臺賬登記和交易文件保存;有條件的,還可以通過招投標(biāo)或者比價程序確定交易方式。四是建立特定渠道的關(guān)聯(lián)交易披露規(guī)則和方式,比如按季度在學(xué)校官網(wǎng)披露等。

      在關(guān)聯(lián)方名單的確定方面,從教育法律法規(guī)角度出發(fā),應(yīng)將以下自然人和法人納入關(guān)聯(lián)方范圍:民辦學(xué)校的舉辦者、實(shí)際控制人、校長、理事、董事、監(jiān)事、財務(wù)負(fù)責(zé)人等,以及與上述組織或者個人之間存在互相控制和影響關(guān)系、可能導(dǎo)致民辦學(xué)校利益被轉(zhuǎn)移的組織或個人。同時,中概股公司仍應(yīng)遵守上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)方的要求。在考量關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性、合理性的時候,要關(guān)注擬發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易是否存在利益沖突、價格是否公允、是否有利于保護(hù)教學(xué)秩序與質(zhì)量、是否有利于保障學(xué)生和教師的利益、是否屬于必要的交易,以及關(guān)聯(lián)交易的程序是否公開、透明等。

      公司治理和資本控制層面之合規(guī)要領(lǐng)

      《民辦教育促進(jìn)法》出臺后,中概股公司在公司治理層面應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定做出以下調(diào)整:一是根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》,在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)以及外方為實(shí)際控制人的社會組織不得舉辦、參與舉辦或者實(shí)際控制實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校;如果股東機(jī)構(gòu)中存在上述情況,應(yīng)及時予以調(diào)整,其路徑一般為股權(quán)轉(zhuǎn)讓,但需注意避免名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)為股權(quán)代持的情形。二是根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》,實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校的理事會、董事會或者其他形式?jīng)Q策機(jī)構(gòu)的組成人員,應(yīng)當(dāng)具有中華人民共和國國籍,且上述機(jī)構(gòu)中應(yīng)當(dāng)有審批機(jī)關(guān)委派的代表。據(jù)此,中概股公司應(yīng)及時調(diào)整人選。審批機(jī)關(guān)委派的代表,通常意義上應(yīng)由教育主管部門來實(shí)施委派,具體可待教育主管部門出臺相關(guān)細(xì)則文件后,結(jié)合文件要求進(jìn)行完善。建議相關(guān)細(xì)則文件應(yīng)明確該審批機(jī)構(gòu)委派代表的具體席位名稱、任期、產(chǎn)生方式、席位權(quán)責(zé)內(nèi)容、具體行權(quán)方式、表決程序和人選更換事項等具體內(nèi)容。

      在資本控制層面,《民辦教育促進(jìn)法》規(guī)定,任何社會組織和個人不得通過兼并收購、加盟連鎖、協(xié)議控制等方式,控制實(shí)施義務(wù)教育、非營利性學(xué)前教育的民辦學(xué)校。對于通過協(xié)議控制架構(gòu)的中概股公司而言,尤其應(yīng)關(guān)注此條款的內(nèi)容,應(yīng)思考相關(guān)的剝離方案;因為通過兼并收購、加盟連鎖、協(xié)議控制等方式完成控制后,必然會引發(fā)后期大量的關(guān)聯(lián)交易,觸發(fā)對上文所述“實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校不得與利益關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易”規(guī)則的違反。對于該條款是否適用于教育托管,目前存在不同意見。筆者認(rèn)為,不宜適用。因為上述協(xié)議控制主要指VIE架構(gòu)下的協(xié)議控制;而常見的教育托管是民辦教育主體以教育服務(wù)輸出的方式為公辦學(xué)校提供一系列的教學(xué)、后勤或?qū)W校運(yùn)營的相關(guān)服務(wù),其模式類似于酒店管理公司提供酒店管理服務(wù),并不屬于上述條款中的兼并收購、加盟連鎖、協(xié)議控制的范圍。中概股公司還應(yīng)注意此項條款對于辦學(xué)規(guī)模擴(kuò)大的影響:在上述法律法規(guī)出臺前,兼并收購、加盟連鎖一向是迅速擴(kuò)大學(xué)校數(shù)量、異地建校和辦學(xué)規(guī)模的常見做法;而此條款明確排除了兼并收購、加盟連鎖方式在辦學(xué)規(guī)模擴(kuò)張方面的應(yīng)用,政策導(dǎo)向十分清晰。

      《“雙減”意見》下相關(guān)業(yè)務(wù)與資本運(yùn)營的調(diào)整

      對于以學(xué)齡前培訓(xùn)為主業(yè)的教培類中概股公司,需要按照《“雙減”意見》及配套文件對培訓(xùn)內(nèi)容做出如下合規(guī)調(diào)整:一是停止面向3—6歲的學(xué)齡前兒童的線下學(xué)科類培訓(xùn)及線上培訓(xùn)。二是在審批機(jī)構(gòu)對已備案的線上學(xué)科類培訓(xùn)業(yè)務(wù)做出新的審批手續(xù)前,中概股公司可以自行評估,對于可能無法通過審批的,需提前安排。無法取得新審批的后果是會被取消原有的備案登記和互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。三是對非學(xué)科類培訓(xùn),建議中概股公司甄別各地具體政策,區(qū)分自己所經(jīng)營業(yè)務(wù)中的體育、文化藝術(shù)、科技等類別,明確相應(yīng)主管部門以及相應(yīng)的分類標(biāo)準(zhǔn)和審批程序。

      從法律法規(guī)的導(dǎo)向可以看到,國家鼓勵民辦教育力量利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)施在線教育活動,但將在線教育行業(yè)納入了準(zhǔn)入管理,并進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)對從業(yè)人員和互聯(lián)網(wǎng)安全的管理。所以上文談及的審批制度會利好在線教育長期競爭格局。

      《“雙減”意見》明確:學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)一律不得上市融資,嚴(yán)禁資本化運(yùn)作。以各種培訓(xùn)為主營業(yè)務(wù)的中概股公司,應(yīng)對自己目前的經(jīng)營業(yè)務(wù)是否落入此規(guī)定規(guī)范內(nèi)做出判斷,如少兒英語培訓(xùn)類的APP是否屬于學(xué)科類培訓(xùn),是否在資本化運(yùn)作禁止范圍內(nèi)。只有在做出判斷后,才能進(jìn)一步考慮IPO或者再融資的可行性。關(guān)于培訓(xùn)業(yè)務(wù)定性的具體規(guī)定和流程,建議查閱各地教育主管機(jī)構(gòu)的文件,教育主管機(jī)構(gòu)會聘請相關(guān)專家進(jìn)行認(rèn)定。如果因具體情況非常復(fù)雜而難以判定,建議請教育主管機(jī)構(gòu)的專家做一次評估,以幫助定性。

      中概股公司在做上述判斷的時候,應(yīng)關(guān)注所在地相關(guān)主管部門針對《“雙減”意見》出臺的配套文件。這些文件具有很強(qiáng)的指導(dǎo)性,如上海發(fā)布的《中小學(xué)校外培訓(xùn)(學(xué)科/非學(xué)科)鑒定指引》,就對國家機(jī)構(gòu)以外的組織或者個人利用非國家財政性經(jīng)費(fèi),在該市行政區(qū)域內(nèi),舉辦面向中小學(xué)生實(shí)施學(xué)科類或者非學(xué)科類培訓(xùn)服務(wù)機(jī)構(gòu)(下稱“培訓(xùn)機(jī)構(gòu)”)所從事的學(xué)科類培訓(xùn),從目的、內(nèi)容、方式、評價四個維度給出了學(xué)科類培訓(xùn)的指標(biāo)特征,并規(guī)定面向3—6歲學(xué)齡前兒童實(shí)施培訓(xùn)服務(wù)的機(jī)構(gòu),參照執(zhí)行。

      《“雙減”意見》還進(jìn)一步明確:上市公司不得通過股票市場融資來投資學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu),不得通過發(fā)行股份或支付現(xiàn)金等方式購買學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)資產(chǎn);外資不得通過兼并收購、受托經(jīng)營、加盟連鎖、利用可變利益實(shí)體等方式參股學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)。此次《“雙減”意見》的目的非常明確,就是要達(dá)到校外培訓(xùn)機(jī)構(gòu)培訓(xùn)行為的全面規(guī)范,并在三年內(nèi)取得“雙減”的顯著成效。所以對于中概股上市公司而言,三年是一個關(guān)鍵窗口期,如果已出現(xiàn)與《“雙減”意見》不符的業(yè)務(wù)形態(tài),要盡早進(jìn)行清理和剝離。

      中概股公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型方向

      在《“雙減”意見》的影響下,面向義務(wù)教育階段學(xué)生的學(xué)科類校外培訓(xùn)將全面收縮,但對高等教育以及職業(yè)教育則是鼓勵導(dǎo)向。根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》就“集團(tuán)化辦學(xué)”的表態(tài),對義務(wù)教育和學(xué)前教育的民辦學(xué)校通過兼并收購、協(xié)議控制等方式進(jìn)行控制明確予以禁止,但并未禁止高等教育和職業(yè)教育的兼并收購、協(xié)議架構(gòu)。據(jù)此可以預(yù)見,高等教育和職業(yè)教育外延增長的空間依然存在。

      《民辦教育促進(jìn)法》第七條規(guī)定,實(shí)施職業(yè)教育的公辦學(xué)校可以吸引企業(yè)的資本、技術(shù)、管理要素,舉辦或者參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的營利性民辦學(xué)校。這是本次修訂所新增的內(nèi)容,為實(shí)施職業(yè)教育的公辦學(xué)校舉辦或者參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的營利性民辦學(xué)校提供了一個拓展方向。也就是說,職業(yè)教育、職業(yè)學(xué)校,可能會成為中概股公司轉(zhuǎn)型的方向,可能會出現(xiàn)一批公辦、民辦合作辦學(xué)的職業(yè)學(xué)校。民辦高等教育也是如此,可以以上述思路開展合作辦學(xué)。

      《民辦教育促進(jìn)法》第九條進(jìn)一步明確:國家鼓勵企業(yè)以獨(dú)資、合資、合作等方式依法舉辦或者參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的民辦學(xué)校。此條款是原送審稿中沒有的條款。由此可見,政策是鼓勵民間資本舉辦職業(yè)教育的,這也與 2019 年出臺的《國家職業(yè)教育改革實(shí)施方案》中的“經(jīng)過 5—10 年時間,職業(yè)教育基本完成由政府舉辦為主向政府統(tǒng)籌管理、社會多元辦學(xué)的格局轉(zhuǎn)變”目標(biāo)保持了一致。教育部發(fā)展規(guī)劃司司長劉昌亞在《民辦教育促進(jìn)法》答記者問時明確表示:“積極鼓勵社會力量舉辦民辦職業(yè)教育。首先,鼓勵企業(yè)以獨(dú)資、合資、合作等方式舉辦或參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的民辦學(xué)校;同時,允許實(shí)施職業(yè)教育的公辦學(xué)校吸引企業(yè)的資本、技術(shù)、管理等要素,舉辦或者參與舉辦營利性民辦職業(yè)學(xué)校。最后,在設(shè)置專業(yè)、開設(shè)課程、選用教材、評聘教師專業(yè)技術(shù)職稱等方面,賦予民辦職業(yè)學(xué)校更多的自主權(quán)”。該表態(tài)十分明確地指出了民辦職業(yè)教育的實(shí)現(xiàn)路徑。

      具體而言,職業(yè)教育投資主要分為兩大塊:一是學(xué)歷職業(yè)教育,即中等學(xué)歷職業(yè)教育和高等學(xué)歷職業(yè)教育;二是非學(xué)歷職業(yè)培訓(xùn),該領(lǐng)域內(nèi)容比較豐富,職業(yè)技能培訓(xùn)、職業(yè)考試培訓(xùn)、企業(yè)人員上崗培訓(xùn)等是其主要業(yè)務(wù),如財務(wù)培訓(xùn)、金融行業(yè)資格培訓(xùn)、計算機(jī)技能培訓(xùn),以及包括特定考試的培訓(xùn),如公務(wù)員考試培訓(xùn)、研究生考試培訓(xùn)、MBA考試培訓(xùn)等。此外,《國家教育事業(yè)發(fā)展“十三五”規(guī)劃》也對中概股公司的職業(yè)教育轉(zhuǎn)型提供了利好:將推動具備條件的部分高職院?!皩I尽?,升格成應(yīng)用型本科高校。

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