朱明亮

（南京理工大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院，江蘇 南京 210094）

一、問題的提出

在如今自媒體時代，各大網(wǎng)絡(luò)平臺涌現(xiàn)出海量發(fā)布自制視頻、文章等內(nèi)容的用戶，這些用戶通過平臺公開發(fā)布自制內(nèi)容獲取播放量和粉絲，從視頻或文章等內(nèi)容中植入的廣告和平臺的獎勵獲取收益，因此互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱具有一定的商業(yè)價值［1］。由此一來，搶注互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱的行為和相關(guān)商標(biāo)的爭議問題日益增多，2019年某電子商品銷售部將B站著名up主的名稱注冊成商標(biāo)，并要求其支付購買商標(biāo)的費(fèi)用，引起了廣泛討論。

此類行為表明在與互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱有關(guān)的司法實(shí)踐和商標(biāo)行政確權(quán)實(shí)踐中，《商標(biāo)法》中在先權(quán)利條款的適用問題日漸凸顯。互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱是由機(jī)構(gòu)或個人參與互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)過程中產(chǎn)生的，從與真實(shí)姓名的關(guān)系來看，互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱可分為兩類：與真實(shí)姓名相同或相類似的，和與真實(shí)姓名完全不同的，前者完全可以作為搶注本人真實(shí)姓名的行為來進(jìn)行規(guī)制，本文主要討論互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱與真實(shí)姓名完全不同的情況。

綜上，本文將從互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱的特征，對互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱作為姓名權(quán)客體或商品化權(quán)益的保護(hù)路徑進(jìn)行選擇，給予完善規(guī)制搶注互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱侵權(quán)行為路徑的建議，為實(shí)踐中互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱受《商標(biāo)法》保護(hù)提供理論依據(jù)。

二、互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱作為姓名權(quán)客體保護(hù)的障礙

有學(xué)者認(rèn)為，《商標(biāo)法》第三十二條的“在先權(quán)利””就包括了“在先姓名權(quán)”［2］。2017年頒布的《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》中，規(guī)定了特定名稱主張姓名權(quán)的相關(guān)條件①參見《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十條。，其中未要求商標(biāo)申請人是否具有主觀過錯，互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱作為姓名權(quán)客體進(jìn)行保護(hù)的范圍過于寬泛。采用該標(biāo)準(zhǔn)可能會出現(xiàn)以下情況：商標(biāo)申請人以自己的姓名A申請商標(biāo)，而符合以上標(biāo)準(zhǔn)的互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱同為A，若以侵犯姓名權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判定，便會輕易認(rèn)為申請人A使用A商標(biāo)的行為指向了互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱A或與該互聯(lián)網(wǎng)用戶具有許可、授權(quán)等特定聯(lián)系，從而認(rèn)定用戶A的姓名權(quán)受到商標(biāo)申請人A的侵害。

因此，在互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱的惡意搶注行為的判定中，主張姓名權(quán)規(guī)制相關(guān)惡意搶注的行為存在障礙。北京市高級人民法院2019年發(fā)布的《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》（以下簡稱《指南》）中對“商品化權(quán)益”的適用進(jìn)行了規(guī)定②參見《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第十六條十九款。，當(dāng)權(quán)利人無法將該賬號名稱以姓名權(quán)的客體進(jìn)行保護(hù)時，則需要討論將其作為商品化權(quán)益適用《商標(biāo)法》“在先權(quán)利”規(guī)定的可能性。

三、互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱作為“附條件的商品化權(quán)益”保護(hù)客體的依據(jù)及必要性

（一）“附條件的商品化權(quán)益”屬于《商標(biāo)法》中“在先權(quán)利”的范圍

《商標(biāo)法》第三十二條中所規(guī)定的“在先權(quán)利”指的是存在沖突可能性的知識產(chǎn)權(quán)、其他民事權(quán)利和權(quán)益［3］，為了防止在先權(quán)益的范圍過大破壞和顛覆注冊商標(biāo)保護(hù)制度以及造成權(quán)力的濫用［4］，同時根據(jù)法律可預(yù)見性，法律所保護(hù)的權(quán)益可由民事主體在從事此類民事活動中所預(yù)見，使得民事主體可對該民事活動進(jìn)行判斷?！渡虡?biāo)法》第三十二條中的權(quán)益并不是指所有的權(quán)益，該權(quán)益是法律所明確的。

因此，本文認(rèn)為《商標(biāo)法》中在先權(quán)利需要滿足以下條件：首先，該在先權(quán)利包括法律規(guī)定的民事權(quán)利和權(quán)益；其次，該權(quán)利存在與商標(biāo)權(quán)沖突可能性。由此可知，附條件的商品化權(quán)益符合《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》（以下簡稱指南）的規(guī)定即可作為在先權(quán)利保護(hù)。

（二）互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱作為“附條件的商品化權(quán)益”保護(hù)的相關(guān)依據(jù)

在《指南》①參見《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第十六條二十款。中，對于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件中適用“商品化權(quán)益”的特定條件進(jìn)行了具體規(guī)定，該標(biāo)準(zhǔn)包括以下三方面：首先，適用商品化權(quán)益的“保護(hù)對象”是有一定知名度的作品、角色名稱等；其次，訴爭商標(biāo)的申請注冊人的申請行為具有主觀惡意；再次，訴爭商標(biāo)與“保護(hù)對象”相同或近似，且易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為商標(biāo)與“保護(hù)對象”為所有權(quán)人許可或者與利益所有人存在特定聯(lián)系。

互聯(lián)網(wǎng)賬號的用戶投入大量時間成本及經(jīng)濟(jì)成本而產(chǎn)生附隨的商業(yè)價值，具有獲得保護(hù)的必要性和正當(dāng)性。在先法律實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)定與互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱具備相同法益基礎(chǔ)的知名樂隊(duì)名稱具有獲得“商品化權(quán)益”保護(hù)的資格并給予了實(shí)際保護(hù)②參見北京市高級人民法院（2015）高行（知）終字第752號行政判決書、北京市知識產(chǎn)權(quán)法院（2016）京73行初6529號行政判決書。。

（三）互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱適用“附條件的商品化權(quán)益”進(jìn)行保護(hù)的必要性和正當(dāng)性

互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱與樂隊(duì)名稱類似，同樣是由于賬號用戶的投入和運(yùn)營，獲得了對消費(fèi)者的影響力，賬號用戶可以將其影響力結(jié)合商品或者服務(wù)取得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益，即互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱具有一定的影響力并且相關(guān)公眾會認(rèn)為包含該名稱的商標(biāo)與該名稱的權(quán)利人或利益所有人存在特定聯(lián)系。此時若商標(biāo)的注冊人具有主觀的惡意，則滿足《指南》中有關(guān)商品化權(quán)益的條件，互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱作為“商品化權(quán)益”保護(hù)對象具有充分的必要性及正當(dāng)性，網(wǎng)絡(luò)賬號用戶在面對惡意搶注等侵權(quán)行為時，完全可以提出“商品化權(quán)益”的主張作為自身權(quán)利基礎(chǔ)。

四、互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱的商標(biāo)法保護(hù)路徑的完善

根據(jù)上文所述，對于符合“附條件的商品化權(quán)益”條件的互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱可獲得《商標(biāo)法》第三十二條所規(guī)定“在先權(quán)利”的支持。結(jié)合上述有關(guān)規(guī)定以及相關(guān)特征，本文認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱符合“附條件的商品化權(quán)益”的條件如下：

首先，互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱需要具備相當(dāng)?shù)闹?，區(qū)別于利用作為姓名權(quán)保護(hù)的條件中具有“一定知名度的條件”，“相當(dāng)?shù)闹取币髾?quán)利人主張權(quán)利時必須提交該賬號粉絲數(shù)量、所在平臺和領(lǐng)域的類別、賬號內(nèi)容發(fā)布的時間、播放量或?yàn)g覽量、轉(zhuǎn)發(fā)數(shù)等證據(jù)，用以證明該賬號具有的知名度。

其次，爭議商標(biāo)申請人須具有利用互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱聲譽(yù)，損害或竊取互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱所蘊(yùn)含的商業(yè)價值的主觀惡意。此條件可避免出現(xiàn)主觀上無惡意注冊的意圖，客觀上實(shí)施將他人的互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱注冊成商標(biāo)的情況。

最后，爭議商標(biāo)須與互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱近似且與指定商品相關(guān)，使得消費(fèi)者存在充分的混淆可能性。符合條件的相關(guān)搶注行為直接導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)用戶名稱賬號的權(quán)利人利用其賬號名稱在商業(yè)活動中取得的合理經(jīng)濟(jì)利益的損失。

綜上，若同時具備上述三方面要件，相關(guān)權(quán)利人即可主張互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱受《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定的“在先權(quán)利”的保護(hù)。

五、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱具有相當(dāng)?shù)闹仁怯捎谟脩敉度肓藭r間及經(jīng)濟(jì)成本，由此產(chǎn)生的附隨商業(yè)價值，具有獲得保護(hù)的必要性和正當(dāng)性。在先法律實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)定與互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱具備相同法益基礎(chǔ)的樂隊(duì)名稱具有“商品化權(quán)益”保護(hù)的資格并給予了實(shí)際保護(hù)。同時《商標(biāo)法》在先權(quán)利的范圍包含了“附條件的商品化權(quán)益”，當(dāng)具體案情符合““附條件的商品化權(quán)益”的保護(hù)要件時，互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱應(yīng)當(dāng)受到《商標(biāo)法》在先權(quán)利的保護(hù)。