企業(yè)附條件不起訴與企業(yè)合規(guī)考察制度銜接的探索

孫文科 吳奕函

（遼寧省朝陽市龍城區(qū)人民檢察院，遼寧 朝陽 122000）

為促進(jìn)非公有制企業(yè)的健康發(fā)展，已有多地區(qū)建立企業(yè)合規(guī)考察制度，用合規(guī)考察的方式來預(yù)防和治理企業(yè)犯罪。而為了激勵(lì)企業(yè)合規(guī)，有學(xué)者將未成年人附條件不起訴制度借鑒至企業(yè)犯罪領(lǐng)域，對(duì)企業(yè)附條件不起訴制度進(jìn)行研究，兩種制度如何銜接，也成為需要思考的問題。建立企業(yè)合規(guī)考察制度與企業(yè)附條件不起訴制度，并使兩種制度順暢銜接，是保障我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、優(yōu)化營商環(huán)境的必然要求之一。

一、企業(yè)合規(guī)考察與企業(yè)附條件不起訴的范圍

（一）企業(yè)合規(guī)考察的適用本身存在限制

以遼寧為例，《關(guān)于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》中不適用合規(guī)考察制度的情況，可歸納為：企業(yè)合規(guī)考察所排除的犯罪為犯罪危害程度大、影響范圍廣、企業(yè)不接受合規(guī)考察等類型案件。而企業(yè)附條件不起訴所針對(duì)的主體是涉嫌犯罪的公司、企業(yè)，附條件不起訴這一主體的限制，將排除企業(yè)合規(guī)考察所排除的大部分情形。另一方面來說，企業(yè)合規(guī)考察所排除的大部分情形本身就不符合作出不起訴的條件。由此可見，大部分的合規(guī)考察限制與附條件不起訴的限制是協(xié)調(diào)統(tǒng)一的。

（二）不適用企業(yè)合規(guī)考察制度的附條件不起訴問題

這里所探討的不適用企業(yè)合規(guī)考察制度的企業(yè)附條件不起訴問題，一是針對(duì)企業(yè)不接受合規(guī)考察的情形，二是兩種制度存在罪名上的適用范圍不同應(yīng)當(dāng)如何處理。

可以將企業(yè)不接受合規(guī)考察分情況處理。第一種情況，企業(yè)不接受合規(guī)考察基于企業(yè)相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)涉密或者其他自身顧慮。這種情況需要司法、行政等與合規(guī)考察相關(guān)的機(jī)關(guān)做好相應(yīng)制度建設(shè)，消除企業(yè)顧慮。第二種情況，可能所反映出的就是企業(yè)愿意接受處罰，但是“抵觸”進(jìn)行自身整改。對(duì)于這種情況，可以進(jìn)行適度區(qū)分：“認(rèn)罪認(rèn)罰+合規(guī)考察”情形與“認(rèn)罪認(rèn)罰+拒絕整改”情形。對(duì)于“認(rèn)罪認(rèn)罰+合規(guī)考察”的，可以根據(jù)具體案情作出附條件不起訴或者起訴的處理，而對(duì)于“認(rèn)罪認(rèn)罰+拒絕整改”的，應(yīng)當(dāng)考慮根據(jù)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度在提起公訴時(shí)提出從寬的量刑建議，以此來區(qū)分存在“抵觸”進(jìn)行自身整改的情況。值得注意的是，即使上述兩種情況都依法提起公訴，也應(yīng)在量刑建議的從寬幅度上有所區(qū)分。

同樣以遼寧為例，《關(guān)于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》中明確將虛開發(fā)票罪排除在可進(jìn)行企業(yè)合規(guī)考察的范圍之外。我國《刑法》對(duì)可認(rèn)定為單位犯罪的罪名均有明確規(guī)定，如果附條件不起訴要在企業(yè)合規(guī)考察適用罪名基礎(chǔ)上再進(jìn)行限制，會(huì)導(dǎo)致可適用附條件不起訴的范圍過于狹窄。雖然企業(yè)合規(guī)考察作為附條件不起訴的考量因素之一，但這畢竟是獨(dú)立存在的兩種制度，企業(yè)合規(guī)考察并非附條件不起訴的充分條件。具體來說，在對(duì)涉嫌虛開發(fā)票的企業(yè)是否能夠作出附條件不起訴的處理上，應(yīng)當(dāng)區(qū)分前文所提到的“企業(yè)愿意接受處罰但抵觸整改”的情況，對(duì)于符合附條件不起訴條件的，可以直接進(jìn)行相應(yīng)處理。

二、企業(yè)附條件不起訴建立的建議

關(guān)于企業(yè)合規(guī)考察應(yīng)當(dāng)前置于不起訴決定還是后置于不起訴決定，在司法實(shí)踐中二者均有適用。采取后置模式可能是考慮到對(duì)考察期限等問題的實(shí)際操作，在作出不起訴決定后進(jìn)行合規(guī)考察更加便捷。但是，這種模式對(duì)合規(guī)考察情況的落實(shí)監(jiān)督效果不及前置，往往需要另行發(fā)出檢察建議等方式，增加了程序步驟。企業(yè)合規(guī)考察符合標(biāo)準(zhǔn)后作出不起訴決定，能夠約束企業(yè)積極履行合規(guī)承諾、認(rèn)真實(shí)施合規(guī)計(jì)劃［1］。

附條件不起訴考驗(yàn)期監(jiān)督考察的主體應(yīng)合理化、科學(xué)化。涉企業(yè)單位犯罪不同于自然人犯罪，對(duì)于單位的附條件不起訴更重要的目的在于預(yù)防犯罪，而懲罰僅僅是次要目的，而企業(yè)發(fā)展有其各自的獨(dú)特性和專業(yè)性，如果將監(jiān)督考察主體限制為檢察機(jī)關(guān)的承辦人，可能在法律層面上對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)督，但是顯然，結(jié)合企業(yè)犯罪及企業(yè)發(fā)展特征，這種方式是不夠全面的。企業(yè)合規(guī)考察與考驗(yàn)期有相似之處，可適當(dāng)借鑒，如廣東省深圳市寶安區(qū)檢察院對(duì)于企業(yè)合規(guī)考察建立了“第三方監(jiān)管”機(jī)制，由檢察官、法官、律師、會(huì)計(jì)師、審計(jì)師等組成專家?guī)?，?duì)企業(yè)合規(guī)整改情況全面考察。

三、企業(yè)合規(guī)考察期與附條件不起訴考驗(yàn)期的銜接

（一）企業(yè)合規(guī)考察期限的設(shè)置

企業(yè)合規(guī)考察制度側(cè)重于幫助企業(yè)健全管理規(guī)章制度、完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，針對(duì)企業(yè)合規(guī)考察期限的設(shè)置應(yīng)當(dāng)充分考慮企業(yè)合規(guī)考察的出發(fā)點(diǎn)，合理確定考察期的設(shè)置。以遼寧《關(guān)于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》中的規(guī)定為例，所設(shè)置的企業(yè)合規(guī)考察期為三個(gè)月以上五個(gè)月以下。根據(jù)企業(yè)合規(guī)考察特點(diǎn)，應(yīng)長短適宜同時(shí)兼具靈活性。如果所設(shè)置的合規(guī)考察期限過短，可能無法達(dá)到預(yù)防、發(fā)現(xiàn)和制止企業(yè)違法犯罪行為，幫助企業(yè)建立相應(yīng)制度的目的。而設(shè)置合規(guī)考察期限過長，則不利于司法、行政等資源的高效利用，在企業(yè)已經(jīng)有足夠的時(shí)間合規(guī)整改后，多出的時(shí)間也不具有讓企業(yè)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生“質(zhì)”上的改變的意義，并且不排除有影響企業(yè)自由發(fā)展的可能性。

（二）附條件不起訴考驗(yàn)期的設(shè)置

附條件不起訴考驗(yàn)期長度應(yīng)適當(dāng)。未成年人刑事案件的附條件不起訴，考驗(yàn)期為六個(gè)月以上一年以下，而企業(yè)的附條件不起訴，基本模式雖然可以適當(dāng)參照未成年人附條件不起訴案件，但企業(yè)犯罪有區(qū)別于未成年人犯罪的特殊性存在，短時(shí)間的考驗(yàn)期并不能達(dá)到目的，同時(shí)企業(yè)犯罪內(nèi)容、情節(jié)多樣，應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)考驗(yàn)期的彈性，以適應(yīng)各類犯罪需要。建議可以將企業(yè)附條件不起訴的考驗(yàn)期設(shè)置在一年以上三年以下［2］。需要注意的是，即使考驗(yàn)期進(jìn)行適當(dāng)延長，也仍應(yīng)當(dāng)以企業(yè)的自身調(diào)解為主，不能用公權(quán)力遏制企業(yè)的自由發(fā)展。

（三）企業(yè)合規(guī)考察期與附條件不起訴考驗(yàn)期設(shè)置的銜接

對(duì)合規(guī)考察符合條件的企業(yè)作出附條件不起訴決定后，附條件不起訴的考察期從不起訴決定之日起計(jì)算，與合規(guī)考察期限不能交叉，亦不能將企業(yè)合規(guī)考察期限在附條件不起訴考驗(yàn)期內(nèi)扣除。企業(yè)合規(guī)考察與附條件不起訴會(huì)存在獨(dú)立適用的情況，即使是企業(yè)合規(guī)考察期作為附條件不起訴的前提條件之一的情況下，其本質(zhì)意義是符合條件的企業(yè)才能夠作出不起訴處理，而附條件不起訴決定作出后，為了更好地規(guī)制企業(yè)的行為，促進(jìn)企業(yè)合法合規(guī)發(fā)展，而設(shè)置考驗(yàn)期限。如果將兩者交叉或者抵扣，不但混淆了兩個(gè)期限不同的意義，而且容易導(dǎo)致附條件不起訴的標(biāo)準(zhǔn)降低甚至被架空。

建立企業(yè)合規(guī)考察分級(jí)系統(tǒng)，可對(duì)合規(guī)企業(yè)進(jìn)行科學(xué)等級(jí)分類。經(jīng)專業(yè)監(jiān)管人員分級(jí)后，對(duì)于高質(zhì)量完成合規(guī)考察、建立相關(guān)制度完善的企業(yè)，可以選擇適用較短的不起訴考驗(yàn)期，而對(duì)于雖然完成企業(yè)合規(guī)考察，但是仍需要大量后續(xù)工作的企業(yè)，則選擇適用較長的不起訴考驗(yàn)期。首先，根據(jù)合規(guī)考察質(zhì)量確定不起訴考驗(yàn)期，能夠激勵(lì)企業(yè)合規(guī)經(jīng)營，在相對(duì)較短的合規(guī)考察期內(nèi)高質(zhì)量地完成相應(yīng)指標(biāo)。其次，不起訴考驗(yàn)期彈性化的設(shè)置，符合客觀需要，高質(zhì)量完成企業(yè)合規(guī)考察的企業(yè)在制度上已經(jīng)相應(yīng)完善，也能夠反映出管理人員的主觀上具有真誠認(rèn)罪悔罪的態(tài)度，適用較短的不起訴考驗(yàn)期更為妥當(dāng)。除此之外，這種高效的不起訴考驗(yàn)期的設(shè)置更有利于提高司法資源、行政資源的利用率，便于將考察重點(diǎn)放在需要著重考驗(yàn)的企業(yè)上。