唐 達

（廣東杰泰律師事務(wù)所，廣東 佛山 528251）

一、典權(quán)的概念

典權(quán)在中國古代早已形成，它因為自身特點存在于歷史長河中。典權(quán)的解釋是，通過對于他人財產(chǎn)的收益、占有和使用的一種物權(quán)。對他人的財務(wù)予以占有并且收益的一方，為典權(quán)人；通過對典價的收取而使自己的財務(wù)交予他人收益、占有和使用的一方，為出典人；典權(quán)中財務(wù)的客體，為典物；對價是典價對于典權(quán)人為對他人的財務(wù)而收益、占有和使用。典權(quán)也是物權(quán)的一種體現(xiàn)。典權(quán)在古代還對于人身具有要求和涉及。中國大陸的法律中也對其具體規(guī)定，一般認(rèn)為房屋是典權(quán)的代表不動產(chǎn)，延續(xù)至今。[1]

二、典權(quán)的歷史

物權(quán)法中已有對典權(quán)的具體規(guī)定，《物權(quán)法草案建議稿》第三百三十九條規(guī)定：“典權(quán)是指支付典價，占有他人的不動產(chǎn)而為使用，收益的權(quán)利，”典質(zhì)該詞最早出現(xiàn)在漢晉時代，后來經(jīng)濟和社會繁榮的發(fā)展，典質(zhì)、典當(dāng)?shù)仍~相繼出現(xiàn)。因此南北朝時期已經(jīng)出現(xiàn)了典權(quán)的具體形態(tài)，“當(dāng)”制度中的一些實用性規(guī)定也被典權(quán)加以吸收使用。典權(quán)制度的重要發(fā)展階段是宋元明時期，在當(dāng)時的法律中也被多次運用。從清朝到民國階段，法律上將典權(quán)不斷規(guī)范化，它明確規(guī)定了典權(quán)的年限。因為之前的典權(quán)為民間認(rèn)可和規(guī)定，沒有期限等其他硬性規(guī)定，于是便產(chǎn)生了很多難以解決的糾紛。

自從新中國成立，為了建立新型的更符合人民利益的法律體系，廢除了典權(quán)，于是典權(quán)制度僅存在于中國臺灣地區(qū)。然而在現(xiàn)實生活中，典權(quán)雖然沒有明確的法律規(guī)定，但是仍然出現(xiàn)在現(xiàn)實生活中，具有很大糾紛，于是司法解釋便成為典權(quán)解釋的主要來源。

三、典權(quán)的不可替代性

擔(dān)保和利于益物都存在于典權(quán)中，對資源的合理利用和擴大資金范圍有很大的益處，與外國的物權(quán)合同也有相似之處。所以有些學(xué)者表明用外國之法代替典權(quán)，但相似并非相同，典權(quán)仍有其獨特之處。

法國最早研究的是不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)制度，然后日本等其他國家借鑒和學(xué)習(xí)了法國的制度。《法國民法典》與《意大利民法典》都把不動產(chǎn)權(quán)規(guī)定在債編，負(fù)有債權(quán)的人能夠占有債務(wù)人的不動產(chǎn)，并可以對于不動產(chǎn)的收益歸為己有，可用于抵消產(chǎn)生的利息，也可當(dāng)作償還本金的形式。但學(xué)界仍有很大的爭議，有的學(xué)者通過對法國民法的研究來說明，不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的成立，不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人可以對該不動產(chǎn)進行一定的使用收益，并且可以以此反抗第三關(guān)系人，只是物權(quán)的一種。日本不同于其他國家，《日本民法典》的物權(quán)編里寫入了不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)，但債權(quán)人仍對于不動產(chǎn)的使用費用等其他負(fù)有義務(wù)，但對于利息的收取債權(quán)人無權(quán)。

不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)與典權(quán)的共同特點是他們的標(biāo)的物都是不動產(chǎn)，他們對于不動產(chǎn)是具有占有的關(guān)系，并將收入納入自己的囊中。但二者也有十分巨大的區(qū)別：

首先，根據(jù)法律及其性質(zhì)。雖然目前的法律有類似典權(quán)中的規(guī)定，部分學(xué)者覺得可以直接將之視為用益?zhèn)鶛?quán)。不過學(xué)界大部分的人更多認(rèn)可典權(quán)是物權(quán)的一種，并通過我國的傳統(tǒng)立法多數(shù)為用益物權(quán)。針對不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的法律考究，法國、意大利將之收錄為債編，認(rèn)為它是契約的一種；日本認(rèn)為它作為擔(dān)保物權(quán)更合適，于是確定了不動產(chǎn)的規(guī)定。通過具體法律的探究從總體上看，典權(quán)更多的是用益物權(quán)的使用，它主要是針對物的循環(huán)和反復(fù)使用，但是不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)更多的是對于實現(xiàn)擔(dān)保的維護，他們的本質(zhì)區(qū)別便在這里。并且不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的特點是從屬性，對于主債務(wù)的產(chǎn)生也產(chǎn)生，但典權(quán)則并非從屬性，它的獨立性非常強。

其次，在具體的設(shè)計說明中，回贖規(guī)定的是出典人的權(quán)利并非可以當(dāng)作義務(wù)，當(dāng)出典人使用原價換回典物時，典權(quán)人對它的收益效益也隨之結(jié)束，債權(quán)與債務(wù)并非他們之間所涉及的關(guān)系，對于利息也無權(quán)授予。但是不動產(chǎn)權(quán)恰恰相反，他們之間恰形成了債權(quán)與債務(wù)的關(guān)系，出質(zhì)人對于他的債務(wù)要全部負(fù)責(zé)。當(dāng)質(zhì)物的利息和收益無法抵用本金時，剩余的債務(wù)便形成債務(wù)與債權(quán)關(guān)系。而且，典權(quán)制度中的絕賣是獨特的制度的一種，如果當(dāng)事人沒有在規(guī)定期限內(nèi)贖回質(zhì)物，于是債務(wù)人便享有質(zhì)物的所有權(quán)，關(guān)系發(fā)生變化。且這種制度受現(xiàn)今多數(shù)國家的認(rèn)可，如果當(dāng)事人未在一定期限內(nèi)償還債務(wù)，債務(wù)人將所典債務(wù)歸為所有。

四、典權(quán)制度應(yīng)在民法典的物權(quán)編體現(xiàn)出來

針對民法是否適用典權(quán)，學(xué)界具有很大的反響。對于認(rèn)可廢除典權(quán)的學(xué)者認(rèn)為：公有性質(zhì)的土地難以將典權(quán)制度貫徹，對于現(xiàn)代完善的法律中，典權(quán)制度的借鑒意義十分有限。典權(quán)制度是對于適應(yīng)古代土地私有制和以家庭為生產(chǎn)單位為理念的制度，如今此理念也不復(fù)存在，脫離了時代的發(fā)展。對于認(rèn)可典權(quán)寫入民法典的學(xué)者認(rèn)為：對于原本農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)或涉及其他類似于典權(quán)的問題等等，在典權(quán)寫入民法典之后，民法典都可以將這些事務(wù)約束和規(guī)范利用平等主體之間的利益關(guān)系來處理。且中國臺灣地區(qū)和其他大陸法系國家都對于典權(quán)的現(xiàn)實實踐有很多的經(jīng)驗，可以借此進一步加強法律體系的完善，進一步解決農(nóng)村土地權(quán)等問題。由此，我認(rèn)為典權(quán)寫入民法典不僅是對社會發(fā)展迎合的體現(xiàn)，還表明了我國根據(jù)固有國情來完善法律，保護公民利益的決心。[2]

（一）我國可借鑒韓國的傳貰權(quán)制度

《韓國民法典》第三百零三條規(guī)定如下：傳貰權(quán)人支付傳貰金后，占有他人的不動產(chǎn)，按照該不動產(chǎn)的用途使用、收益，并就該不動產(chǎn)的全部享有比后順位權(quán)利人、其他債權(quán)人優(yōu)先受償傳貰金的權(quán)利。根據(jù)韓國統(tǒng)計局2016年頒布的數(shù)據(jù)顯示，傳貰權(quán)在實踐中很好地緩解了居民的住房問題，已成為韓國社會中不可或缺的法律制度之一，歷史中韓國傳貰權(quán)實際上也是借鑒我國古代的典權(quán)制度。如今韓國對于類似于我國典權(quán)制度的實施，對于我國典權(quán)寫入民法典具有重要的借鑒意義。

（二）促進城鄉(xiāng)住房體制改革的有效途徑

習(xí)近平總書記在黨的十九大報告中強調(diào)：“堅持房子是用來住的、不是用來炒的定位，加快建立多主體供給、多渠道保障、租購并舉的住房制度，讓全體人民住有所居?！北鄙蠌V多地房價高昂，阻止了大多數(shù)年輕人的步伐。大多數(shù)人終其一生也在為買房而奮斗，難以激發(fā)其消費水平，長久這樣一來，社會的財富將不斷集中在少數(shù)人手里，社會人均的貧富差距也隨之越來越大，國家難以更好保障普通人的權(quán)利。但通過典權(quán)制度可以實現(xiàn)對上述社會問題的改觀。從國家層面來看，目前空房居多但房價價格太高，通過典權(quán)可以消化內(nèi)部過剩的空房，同時也將更多人的住房壓力減輕，合理配置房屋資源，逐漸釋放普通人的消費活力，運用商品市場的消化來增加國民經(jīng)濟的增長。從個人角度看，更有利于個人對于自我價值的實現(xiàn)和對未來期望的增高，年輕人有信心，國家有未來。農(nóng)村經(jīng)濟體制是改革的重要組成部分。由于人口老齡化和勞動力城市偏向等問題，農(nóng)村空置資源過多，浪費資源現(xiàn)象明顯。典權(quán)制度可以優(yōu)化和配置農(nóng)村剩余和空置資源，同時作為資源的利用所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益，也可作為扶助農(nóng)村經(jīng)濟的一大助手，由此也會吸引農(nóng)村勞動力留守農(nóng)村創(chuàng)業(yè)，激發(fā)農(nóng)村的經(jīng)濟活力與創(chuàng)造力。典權(quán)在我國歷史發(fā)展的長河中，作為優(yōu)秀的中國傳統(tǒng)制度，對于中國社會當(dāng)今遇到的問題，仍有很大的借鑒和吸取意義。[3]

五、結(jié)束語

綜上所述，對于民法典增加典權(quán)仍有很大的可行性。典權(quán)是我國傳統(tǒng)制度中為適應(yīng)現(xiàn)實生活而產(chǎn)生的，在悠久的歷史中延續(xù)久遠(yuǎn)，且深刻影響了周邊國家的物權(quán)編纂的發(fā)展歷程，且巧妙緩解了對于社會發(fā)展所產(chǎn)生的問題。因此，筆者認(rèn)為典權(quán)寫入民法典對于社會發(fā)展和法律制度的完善十分必要。