中國海洋大學 林帥

瑕疵股權是指有缺陷的股權。股權的瑕疵其實質(zhì)是股權權能的瑕疵，是股權的各項權能是否能依據(jù)《公司法》等的規(guī)定有效發(fā)揮作用，否則，只要股權則因其權能受限不能依法行使時，即成為瑕疵股權。當前我國對于瑕疵股權轉(zhuǎn)讓后責任如何承擔，主要以轉(zhuǎn)讓雙方共同承擔為主，同時也根據(jù)受讓人主觀層面是否善意進行考量，但該模式會引發(fā)受讓人面臨額外責任或需承擔額外法律風險。為進一步保護善意受讓人的合法權利，應當通過賦予并完善受讓人抗辯權、追償權和撤銷權等權利，明確締約過失責任和違約責任來拓寬善意受讓人的權利救濟渠道，同時完善瑕疵股權轉(zhuǎn)讓風險防范措施就顯得尤為重要。

一、賦予善意受讓人的抗辯權、追償權和撤銷權

（一）瑕疵股權善意受讓人的抗辯權

抗辯權是用以對抗他人請求權之權利。該權利屬于具有一定代表性的防御型權利，而非屬于攻擊型權利，需在他人提出一定請求之后方可使用。瑕疵股權受讓人同樣享有抗辯權。從整體角度判斷瑕疵股權轉(zhuǎn)讓交易活動中的受讓方是否知悉股權瑕疵，若受讓方并不知悉，或盡管履行注意義務但并沒有獲悉，則受讓方具備抗辯權，具體內(nèi)容包括補足出資、連帶清償?shù)?。在司法實踐中，主觀層面具有善意心理的受讓人具備時效抗辯、先訴抗辯兩項對應權利。與此同時，公司、瑕疵股東之外的其他股東，或公司債權人可以證明該受讓人對于瑕疵股權已有了解，則此前的抗辯喪失，即受讓人抗辯無效。

首先為時效抗辯權。學界研究人員普遍認為訴訟時效具有積極意義，能夠避免權利人不及時行使自己的權利，如果超過訴訟時效，則權利人所提起的訴訟無法獲勝，但與此同時另一方的實體義務仍存在。當債權人對公司提出清償責任的要求，同時可將購買瑕疵股權的股東一并起訴，購買瑕疵股權的受讓人可以債權超過時效為由可提出抗辯。但必須注意的是，善意受讓人在援引時效抗辯時，并不意味著其出資義務的取消，僅是債權人喪失了勝訴權。

二是先訴抗辯權。先訴抗辯權是指公司資產(chǎn)與其股東資產(chǎn)之間存在相分離的特點，因此，債權人不得直接提出由瑕疵股權受讓人進行清償，僅在公司無力清償此項債務，債權人方可依法依規(guī)提出由受讓人補充清償公司所欠債務的請求。公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)之間并不存在完全關聯(lián)性，是相互獨立的，當受讓人若發(fā)現(xiàn)債權人跳過公司直接向其提出債務清償要求時，可使用先訴抗辯權否則將造成對債權人權益保護過度，甚至引發(fā)債權人借助法律優(yōu)勢使受讓方權益造成侵害。

（二）瑕疵股權善意受讓人的追償權

追償權具體是指瑕疵股權轉(zhuǎn)讓交易活動中的受讓方由于所獲得股權存有瑕疵的情況而被追責，若撤銷合同申請并不能完全滿足受讓人權利需要，此時受讓方可依法向出讓人、公司發(fā)起人追索。

首先，追償權對象。按照與《公司法》相關的司法解釋文件中的規(guī)定，主觀層面存在善意心理的瑕疵股權受讓人可依法提出撤銷合同的申請，或在承擔責任之后可以向出讓人行使追償權利，以挽回自身損失。因合同具有相對性，善意受讓人應當先向瑕疵股權轉(zhuǎn)讓合同的另一方提出追償，若涉及資本充實，則同樣也可向該公司發(fā)起人提出追償。因為資本充實責任的目的在于確保公司發(fā)起方之間具有互為監(jiān)督和約束，即形成一種出資擔保的關系，從而更好保障債權方以及社會投資者利益。

二是瑕疵出資股權的受讓人的追償范圍問題。瑕疵出資股權的受讓方的追償范圍原則上應以受讓人替代出讓人承擔責任的范圍為準。若相關責任范圍超出出讓人應盡義務，則出讓人也同樣可以行使抗辯權。瑕疵股權交易雙方之間的連帶責任并非為真正連帶責任，從瑕疵股權轉(zhuǎn)讓活動整體而言，受讓人主觀存在善意心理時，其并不為最終責任人。

三是關于追償權的行使期限問題?，F(xiàn)行《公司法》尚未明確瑕疵股權轉(zhuǎn)讓各方的追償權期限，因此在與此相關的訴訟案件中，可參照現(xiàn)行《民法典》中關于普通訴訟時效為3年的規(guī)定。

（三）瑕疵股權受讓人的撤銷權

在瑕疵股權交易過程中，出讓人若存在隱瞞或出具虛假信息的情形，主觀存在善意心理的受讓人可向人民法院依法提出撤銷轉(zhuǎn)讓合同，要求雙方對應的權利義務恢復至轉(zhuǎn)讓前狀態(tài)。

首先，撤銷權側(cè)重保護的是誠信方的利益，該權利想在行駛過程中需關注受讓方在此次轉(zhuǎn)讓行為中對于股權瑕疵事實是否了解或應當了解，這也是運用撤銷權的基礎，受讓人在與出讓人之間簽訂股轉(zhuǎn)合同，自身對股權瑕疵并不知悉，或出讓人向其提供虛假信息造成受讓人出現(xiàn)誤判，從而引發(fā)認知錯誤，在此情形下可不發(fā)生交易變動。轉(zhuǎn)讓合同被裁決撤銷之后，雙方對應的各自權利義務均直接還原，如出讓人返還轉(zhuǎn)讓交易獲得的資金，受讓人返還由于享有股東資格而獲得的“紅利”等。

其次，撤銷權作為形成權，權利人應當自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，撤銷權屬于民法之中的不變期間，不適用中斷、延長。撤銷權嚴格適用不變期間，這不僅可以有助于受讓人及時行使撤銷權，也可以盡快消除糾紛狀態(tài)，保障正常交易秩序。此外，還能避免受讓方故意怠于行使權利，避免損害擴大。

最后，如上所述，受讓人行使撤銷權后，合同自始無效，雙方權利義務應當恢復到合同訂立之前的狀態(tài)，再按照責任自負原則，確保出讓人可以承擔自身責任。但在市場交易中，瑕疵股權轉(zhuǎn)讓與普通民事合同并不相同，因為公司領域法律關系的復雜性，受讓人在合同被撤銷前基于股東身份所行使的股東權利而產(chǎn)生的結(jié)果一律認定無效，會影響到諸多包括其他股東、第三人等多方合法權益，因此不可直接否定，但需對其行為做出一定約束。

二、明確締約過失責任和違約責任

（一）主張締約過失責任

國內(nèi)學者丁慧等在其研究中對“締約過失責任”進行概念定義，即合同中的一方當事人在簽訂合同時，違背誠信原則所應承擔的義務而給對方當事人造成損失時所應當承擔的賠償責任。我國《民法典》也詳細規(guī)定了承擔締約過失責任的三種情形。在進行瑕疵股權轉(zhuǎn)讓時，出讓人出于促成交易、尋求更多利益等考慮，違背誠信原則，如隱瞞股權存有一定瑕疵的情況，或提供虛假情況給受讓人形成損失的，受讓人可在運用撤銷權之后，進一步要求出讓人賠償其損失。這些損失可以分為直接性損失與間接性損失，其中，前者可以包括但并不僅限于合同談判和簽訂成本、已準備履行或已開始履行合同的成本、仲裁成本或其他成本；后者可以包括由于出讓人欺詐而造成與其他第三方失去合作機會所引發(fā)的損失。但通常對于間接性損失較難舉證，因此侵權責任人需在所可以預見的范圍中承擔一定責任，這也可以規(guī)避善意受讓人存在濫用撤銷權的心理。

（二）主張違約責任

在瑕疵股權轉(zhuǎn)讓合同糾紛中，出讓人通過對瑕疵股權進行包裝、故意隱瞞股權存在一定瑕疵的事實，通過粉飾的方式使得所需交易的股權展現(xiàn)出較好狀態(tài)，從而獲得受讓人關注和信任，進而引起受讓人產(chǎn)生決策失誤，即受讓人在未獲悉股權事實的情況下簽訂合同。此后，受讓人察覺該股權存有一定瑕疵，則可認定出讓人未提供約定的無瑕疵的完好股權為由要求出讓人承擔違約責任。此時，出讓人與受讓人關于合同責任的承擔有約定的重新約定，沒有約定或約定不明的則依法定承擔合同責任。比如，瑕疵股權交易雙方若在合同中僅協(xié)商了違約金或定金中一項，則可根據(jù)此項協(xié)商進行處理。若交易雙方既約定了違約金又約定了定金，則只能選擇其中一種適用。若瑕疵股權出讓人與受讓人未在合同中約定如何承擔此項責任，則需分析主觀存在善意心理的受讓人是否已經(jīng)在實際層面承擔部分責任，并以此為基礎明確救濟方案。若受讓人暫未對公司以及相關債權人承擔責任，這意味著其財產(chǎn)尚未受到直接損失，因此受讓人通常可要求減低交易金額或要求出讓人完成出資義務。若受讓人已經(jīng)對公司以及相關債權人承擔責任，這意味著其財產(chǎn)受到直接損失，可直接向出讓人提出賠償。

三、瑕疵股權轉(zhuǎn)讓的風險防范措施

在股權交易過程中，賦予受讓人合理的審慎注意義務，注重事前風險防范，是維護商事交易的便捷和安全，有效避免股權轉(zhuǎn)讓糾紛發(fā)生的重要保障。

首先，作為股權受讓人，務必要對受讓的股權進行盡職調(diào)查。而盡職調(diào)查最基本工作則是調(diào)取標的公司的全套工商檔案，核查股權是否曾被法院采取查封、凍結(jié)等強制措施，是否已經(jīng)為他人提供了質(zhì)押擔保等。如果受讓人未經(jīng)審慎注意義務，將被法院認定為非善意受讓人，也就不能夠取得股權。必要時可委托專業(yè)的律師事務所、會計師事務所等中介機構(gòu)做盡職調(diào)查，將信息不對稱的風險降低到最低。其次，受讓人還應對目標公司的文件進行認真研究，發(fā)現(xiàn)交易風險并提前做出預防。比如，涉及公開出讓的，還應研讀公告和公告中列明的資產(chǎn)評估報告、審計報告及其附件，以便在對交易標的有充分了解后做出理性判斷，若發(fā)現(xiàn)出讓人未完整提交并公開相應文號的資產(chǎn)評估報告、審計報告及其附件，務必要求其在參與競拍之前完整公開，并索要完整版的資產(chǎn)評估報告、審計報告及其附件等。股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中也需要設置完備的陳述與保證條款、違約責任條款、協(xié)議附件等。