羅馬法中非人動(dòng)物的法律地位

摘要：人類(lèi)與其他生靈之間的關(guān)系是希臘—羅馬哲學(xué)中具有爭(zhēng)論性的一個(gè)話(huà)題。對(duì)此大致存在兩種思潮：一種是亞里士多德式的人類(lèi)中心主義，排斥非人動(dòng)物參與人類(lèi)社會(huì)和法律關(guān)系的可能;一種是畢達(dá)哥拉斯式的生靈共同體思想，承認(rèn)所有生靈之間的共性進(jìn)而共有某種法。羅馬人在看待非人動(dòng)物的問(wèn)題上受第二種思潮影響更大，甚至在一定程度上背離了為社會(huì)主流所接受的斯多亞哲學(xué)理念。在這樣一種文化氛圍中，羅馬法學(xué)家們雖然在有關(guān)概念的使用上表現(xiàn)出對(duì)非人動(dòng)物認(rèn)識(shí)的搖擺，但整體上沒(méi)有放棄基于人和非人動(dòng)物的相似性而構(gòu)建生靈命運(yùn)共同體的努力——自然法概念是其極致表達(dá)。基于對(duì)“動(dòng)物性”的重視，羅馬法學(xué)家構(gòu)建了某些取決于非人動(dòng)物的心性和行為的法律制度。

關(guān)鍵詞：羅馬法;非人動(dòng)物;動(dòng)物性;生靈命運(yùn)共同體;動(dòng)物損害之訴

作者簡(jiǎn)介：李飛，華僑大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士，華僑大學(xué)地方法治研究中心研究員，主要研究方向：羅馬法（E-mail：springlifei@sina.com;福建 泉州 362021）。

基金項(xiàng)目：福建省高等學(xué)校杰出青年科研人才培育計(jì)劃資助（閩教科[2017]52號(hào)）

中圖分類(lèi)號(hào)：D912.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-1398（2022）01-0122-13

非人動(dòng)物的法律地位是一個(gè)古老的話(huà)題，兩千多年前的古希臘哲學(xué)家們就已對(duì)此展開(kāi)爭(zhēng)論，只是在人類(lèi)思想的歷史長(zhǎng)河中，人類(lèi)中心主義的理念一直居于主導(dǎo)地位，非人動(dòng)物的客體化處理成為當(dāng)然之理。直至20世紀(jì)后期，以澳大利亞哲學(xué)家彼得·辛格（Peter Singer）和美國(guó)哲學(xué)家湯姆·雷根（Tom Regan）為代表的西方學(xué)界開(kāi)始重新反思動(dòng)物解放、動(dòng)物權(quán)利等問(wèn)題，在世界范圍內(nèi)引發(fā)了持續(xù)至今的對(duì)非人動(dòng)物地位的討論，并對(duì)現(xiàn)代法律規(guī)則的構(gòu)建帶來(lái)一定程度的沖擊。典型地體現(xiàn)在1988年修訂的《奧地利民法典》在關(guān)于物的定義的第285條之后增加了第285a條，規(guī)定“動(dòng)物不是物，它們受到特別法的保護(hù)”。此后1990年《德國(guó)民法典》新增的第90a條和再之后2002年《瑞士民法典》新增的第641a條，步其后塵，作了與《奧地利民法典》第285a條同樣的規(guī)定。這些將非人動(dòng)物去客體化的法律修訂進(jìn)一步激起了人們對(duì)其主體化的向往以及難以避免的爭(zhēng)議。

本文無(wú)意探討非人動(dòng)物的主體化或客體化問(wèn)題，也努力避免關(guān)注非人動(dòng)物權(quán)利問(wèn)題的各種爭(zhēng)論。把非人動(dòng)物的法律地位問(wèn)題簡(jiǎn)單化為其是否具有和人類(lèi)一樣的主體資格或是否可以成為權(quán)利主體的問(wèn)題，都無(wú)法逃脫人類(lèi)中心主義的窠臼，而這恰是以動(dòng)物—客體和動(dòng)物—主體這種不可溝通的二分法為框架的當(dāng)代教義學(xué)的死穴，而且這個(gè)問(wèn)題實(shí)際上可能并不像人們認(rèn)為的那樣重要，因?yàn)樗诜侨藙?dòng)物的真正法律保護(hù)方面或許并沒(méi)有特別大的意義。本文通過(guò)對(duì)肇始于希臘哲學(xué)家

對(duì)人與非人動(dòng)物關(guān)系的辨思及其古羅馬繼受的分析，旨在表明，當(dāng)代關(guān)于非人動(dòng)物權(quán)利所爭(zhēng)論的主要問(wèn)題在古人的思想中已有其先例，尤其在羅馬法學(xué)中，非人動(dòng)物的倫理和法律價(jià)值以一種不同于今天的話(huà)語(yǔ)體系得到了承認(rèn)。

一希臘—羅馬文化中人與非人動(dòng)物的關(guān)系范式

（一）希臘文化中人與非人動(dòng)物的關(guān)系范式

通過(guò)梳理不同時(shí)期希臘哲學(xué)家們的觀點(diǎn)，在對(duì)待非人動(dòng)物的地位的態(tài)度上，我們可以隱約找到兩個(gè)主要的對(duì)立流派，或者說(shuō)兩種不同的傾向，圍繞非人動(dòng)物的學(xué)術(shù)思想史首先就是這兩個(gè)主要的哲學(xué)流派的對(duì)立史。第一個(gè)流派以畢達(dá)哥拉斯為代表，第二個(gè)流派以亞里士多德為代表。畢達(dá)哥拉斯基于對(duì)靈魂在不同生靈之間輪回轉(zhuǎn)世的信仰，認(rèn)為非人動(dòng)物是一種類(lèi)似于人的存在，一切生靈都是血緣相通，屬于同一族類(lèi)的，并構(gòu)想出一種所有生靈共有的正義，因此他譴責(zé)對(duì)非人動(dòng)物的虐待以及為宗教目的的動(dòng)物獻(xiàn)祭并禁止食肉，甚至要求人們不要接近屠夫和獵人。亞里士多德遵循某種人類(lèi)中心主義的傳統(tǒng)，通過(guò)對(duì)人類(lèi)普遍存在兩個(gè)特征（直立行走和手的使用）的描述和頌揚(yáng)來(lái)支持人類(lèi)優(yōu)于其他生靈的思想。亞里士多德不否認(rèn)非人動(dòng)物具有某種形式的智慧，但認(rèn)為，只有人類(lèi)有理性和辨別對(duì)錯(cuò)的能力，也只有人類(lèi)使用抽象的語(yǔ)言，因此人類(lèi)凌駕于其他動(dòng)物之上。

這兩種對(duì)非人動(dòng)物的不同思想，映射出動(dòng)物參與法的不同態(tài)度，一種傾向于承認(rèn)動(dòng)物參與法，另一種則相反。屬于前者的，除了畢達(dá)哥拉斯，還有恩培多克勒、色諾克拉底、泰奧弗拉斯托斯、普魯塔克等，他們承認(rèn)所有的生靈都參與到某種廣泛存在于宇宙中的共同正義。屬于后者的，除了亞里士多德，還有希西阿德、伊壁鳩魯、詭辯派和斯多亞派，他們都否認(rèn)存在一種人與非人動(dòng)物共有的法。

回望過(guò)去，在西方文化史中，亞里士多德派關(guān)于人類(lèi)與其他動(dòng)物關(guān)系的觀念長(zhǎng)期居于主流，尤其在13世紀(jì)以后，在很大程度上歸因于托馬斯主義的基督教思想的影響，畢達(dá)哥拉斯派的光芒被掩藏。直到20世紀(jì)后期，人類(lèi)中心主義的動(dòng)物觀的壟斷地位被打破，畢達(dá)哥拉斯關(guān)于人與非人動(dòng)物之間普遍存在相似性的觀念成為當(dāng)代動(dòng)物權(quán)利運(yùn)動(dòng)的兩股主要潮流的基石：根據(jù)彼得·辛格為代表的新功利主義潮流，這種相似性被理解為“人與非人動(dòng)物的利益共同體或至少是某些利益（比如避免痛苦或?qū)で罂鞓?lè)）的共同體”;根據(jù)湯姆·雷根為代表的新康德主義潮流，這種相似性被理解為“共有內(nèi)在價(jià)值。”但也不可否認(rèn)，亞里士多德旨在以人類(lèi)中心主義的視角強(qiáng)調(diào)專(zhuān)屬于人類(lèi)的某些特性，從而基于這些獨(dú)特的差異來(lái)劃定人類(lèi)社會(huì)權(quán)利界限的立場(chǎng)，至今仍是拒絕承認(rèn)動(dòng)物的權(quán)利和法律主體性的重要支撐。

（二）羅馬文化中人與非人動(dòng)物的關(guān)系范式

希臘哲學(xué)家在非人動(dòng)物地位問(wèn)題上的思考和爭(zhēng)論對(duì)羅馬人產(chǎn)生了重要影響。然而古希臘文化對(duì)羅馬文化的影響是一個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程，直到公元前1世紀(jì)，古希臘哲學(xué)真正被系統(tǒng)“搬運(yùn)”到羅馬并羅馬化。其首功要?dú)w于西塞羅。西塞羅兼受各古希臘哲學(xué)學(xué)派的影響，早期尤推崇伊壁鳩魯學(xué)派，但最后全面轉(zhuǎn)向斯多亞這一將對(duì)此時(shí)正處開(kāi)創(chuàng)期的羅馬法產(chǎn)生最為深遠(yuǎn)影響的哲學(xué)流派，成為斯多亞哲學(xué)的忠實(shí)信徒。公元前1世紀(jì)也恰是斯多亞學(xué)派的成熟時(shí)期，這一成熟的哲學(xué)流派在引入羅馬后得到精英階層的廣泛追隨，深刻嵌入羅馬人的觀念之中。下文我們首先就從斯多亞哲學(xué)下羅馬人的生靈觀談起。

1.斯多亞哲學(xué)下羅馬人的生靈觀

雖然西塞羅在學(xué)習(xí)古希臘哲學(xué)上博采各家，但其最終轉(zhuǎn)向了斯多亞學(xué)派，成為將斯多亞哲學(xué)引入羅馬后最為杰出的代表之一。西塞羅在多部作品中詳細(xì)闡述了斯多亞哲學(xué)的理念。根據(jù)斯多亞學(xué)說(shuō)，世界是為人而不是為其他動(dòng)物創(chuàng)造的，因此人與人之間存在法的聯(lián)合，而其他動(dòng)物則不能根據(jù)法而生活：

西塞羅：《論神性》2，62，154：我們學(xué)派的哲學(xué)家認(rèn)為……我們所享有的世界上的萬(wàn)事萬(wàn)物都是為我們創(chuàng)造和安排的。宇宙本身的創(chuàng)造既是為了神，也是為了人，宇宙中的一切都是為了人的利益而設(shè)計(jì)安排的。宇宙似乎就是諸神和人的共同的家園、共有的城市。只有他們才具有理性（ratione）的力量，才能根據(jù)法和法律（iure ac lege）生活?！钪嬷械囊磺幸部梢哉f(shuō)屬于諸神和人類(lèi)的。

西塞羅：《論至善和至惡》3，20，67：然而，正如他們（即斯多亞哲學(xué)家）認(rèn)為人與人之間是由法（iuris）聯(lián)合起來(lái)的，他們認(rèn)為人類(lèi)與野獸之間不存在任何法?？寺晌髌抡f(shuō)得好，所有其他事物都是為人和神而造的，是為他們的共同體和聯(lián)合體存在的，人類(lèi)可以在不傷害野獸的情況下利用它們。

究其原因，正如上述文本所表明的，在于認(rèn)為人類(lèi)具有理性，因此人類(lèi)優(yōu)越于所有其他生靈。在西塞羅的其他作品中，也不難發(fā)現(xiàn)這種觀點(diǎn)的明確表達(dá)：

西塞羅：《論神性》2，61，153：在解釋這些事物時(shí)，我想我已經(jīng)清楚地表明了人的本性（hominis natura）是如何優(yōu)于所有生靈。

西塞羅：《論法律》1，7，22：這種我們稱(chēng)之為人的，有預(yù)見(jiàn)能力、感覺(jué)敏銳、感情復(fù)雜、善于觀察、能記憶、富有理性和智力的動(dòng)物，是由至高的神明創(chuàng)造的，被置于可以說(shuō)是最佳的狀態(tài)。因此在如此眾多種類(lèi)的生靈及其各種不同的天性中，只有人具有理性，能思維，而其他一切生靈則缺乏這種能力。

盡管如此，在人與其他動(dòng)物的關(guān)系問(wèn)題上，西塞羅并未完全受斯多亞學(xué)說(shuō)支配。當(dāng)他觀察到某些物種表現(xiàn)出的利他傾向時(shí)，西塞羅也承認(rèn)，人與其他動(dòng)物之間并非截然對(duì)立，所有生靈之間存在某種相似性（《論至善和至惡》3，19，63）。特別是在《論共和國(guó)》（3，11，18-19）中，他提到畢達(dá)哥拉斯和恩培多克勒的學(xué)說(shuō)，成為“所有的生靈之間有共同的法地位”以及“傷害動(dòng)物的行為具有犯罪性質(zhì)”這種古老的哲學(xué)思想進(jìn)入羅馬法律文化的媒介：

因?yàn)檎\(chéng)實(shí)而公正的人的責(zé)任在于使各得其應(yīng)得。因此，首先，我們應(yīng)該如何對(duì)待不會(huì)說(shuō)話(huà)的動(dòng)物？要知道，并非平庸之輩，而是無(wú)比杰出、無(wú)比博學(xué)的畢達(dá)哥拉斯和恩培多克勒曾宣布：一切有生命之物（animantium）應(yīng)享有同等的法地位（condicionem iuris），并且聲稱(chēng)，侵害動(dòng)物的人會(huì)受到無(wú)窮盡的懲處。就這樣，傷害動(dòng)物是犯罪行為，誰(shuí)不希望……這種犯罪行為……

在其《論義務(wù)》（1，17，53-54）中，同樣隱藏著所有生靈之間存在同等的法地位并且共有法的思想。

西塞羅的這種思想，在羅馬文化中絕非孤例。另一位影響更大的斯多亞哲學(xué)家塞涅卡在《論仁慈》中，同樣談到一種所有生靈共有的法。以“所有生靈共有的法”的名義，塞涅卡提出存在一個(gè)合法對(duì)待生靈（人與非人）的限度。先期信仰伊壁鳩魯主義但后來(lái)轉(zhuǎn)向斯多亞主義的偉大詩(shī)人維吉爾，雖沒(méi)有像西塞羅和塞涅卡一樣明確表達(dá)所有生靈共有法的思想，但對(duì)所有生靈進(jìn)行保護(hù)的理念在其《農(nóng)事詩(shī)》（1，3; 3，124; 3，319; 3，404; 4，55-56）中得到了特別有力地呈現(xiàn)。他承認(rèn)所有生靈的尊嚴(yán)，并認(rèn)為人類(lèi)有義務(wù)照顧其他動(dòng)物，它們和人類(lèi)一樣擁有感情和記憶。

在羅馬文化中，這種理念也非斯多亞主義者所獨(dú)有，所有生靈之間具有共同本性的認(rèn)識(shí)也構(gòu)成了盧克萊修——伊壁鳩魯主義的推崇者——思想的基本前提。他承認(rèn)人與動(dòng)物之間建立具有法律重要性的關(guān)系的可能。在關(guān)于“物性”的詩(shī)中，盧克萊修指出，人類(lèi)有照顧動(dòng)物的義務(wù)。在此基礎(chǔ)上，他確認(rèn)了對(duì)即使是非人動(dòng)物的道德和法律保護(hù)

2.自然法觀念下的生靈命運(yùn)共同體

通過(guò)前文的分析我們看到，雖然深受具有人類(lèi)中心主義基礎(chǔ)的斯多亞哲學(xué)的影響，但在羅馬文化中，人與非人動(dòng)物之間存在某種“共同性”或相似性的思想仍然得到廣泛認(rèn)可。這種思想進(jìn)一步發(fā)展的最高呈現(xiàn)，是公元3世紀(jì)羅馬法學(xué)家烏爾比安闡述的“自然法”概念：

D.1，1，1，3-4。烏爾比安：《法學(xué)階梯》第1卷：（3）自然法是大自然教授給所有動(dòng)物的法。事實(shí)上，這一法不是人類(lèi)專(zhuān)有的，而是所有誕生在陸地、海洋的一切動(dòng)物包括飛禽所共有的。由它產(chǎn)生了我們稱(chēng)為婚姻的男女的結(jié)合，由它產(chǎn)生了子孫的繁衍和教育。的確，我們看到其他動(dòng)物包括野獸也被評(píng)價(jià)為這種法的內(nèi)行。（4）萬(wàn)民法是全體人類(lèi)使用的法。顯而易見(jiàn)它與自然法相區(qū)別，因?yàn)樽匀环ㄊ撬袆?dòng)物共有的法，而萬(wàn)民法僅僅是人與人之間的共同法。

烏爾比安在對(duì)動(dòng)物法律地位的希臘—羅馬哲學(xué)反思的基礎(chǔ)上提出的自然法概念，一方面受到塞涅卡的影響，因此難以回避它與斯多亞哲學(xué)的關(guān)聯(lián)，但它吸收了其他希臘哲學(xué)流派尤其是畢達(dá)哥拉斯的思想，在實(shí)質(zhì)上超越了斯多亞哲學(xué)人類(lèi)中心主義的局限;另一方面，它也表達(dá)了所有生靈之間具有相似性，因此要尊重非人動(dòng)物的理念，但又不止于此。在烏爾比安的自然法論斷中，非人生靈也是法的基準(zhǔn)實(shí)體，它們不僅與人類(lèi)共同生存在相同的自然環(huán)境中（“是所有誕生在陸地、海洋的一切動(dòng)物”），而且具有相同的生存基礎(chǔ)（從異性的結(jié)合到后代的繁衍和教育）。

雖然非人動(dòng)物對(duì)法的參與是一種在希臘和羅馬文化中都不缺乏市場(chǎng)的思想，但像烏爾比安這樣闡述的自然法概念（人與其他動(dòng)物共有的法），仍然很容易被認(rèn)為是荒謬的。對(duì)它的批評(píng)通常受制于人類(lèi)中心主義的前提假設(shè)，認(rèn)為法是人類(lèi)的成果和特權(quán)。然而果真如此的話(huà)，就無(wú)法解釋?zhuān)瑸楹蝺?yōu)士丁尼的法典編纂者們認(rèn)為它如此重要以至將其放到《學(xué)說(shuō)匯纂》和《法學(xué)階梯》的起首部分。要理解自然法概念的價(jià)值，需要關(guān)注它在優(yōu)士丁尼法中的體系意義。在優(yōu)士丁尼法中，對(duì)自然法概念的闡述，通過(guò)關(guān)注非人動(dòng)物的法律地位，實(shí)際上為理解整個(gè)“法”建立了一個(gè)視角。在《學(xué)說(shuō)匯纂》和《法學(xué)階梯》的開(kāi)篇，烏爾比安采用了一種不同的術(shù)語(yǔ)來(lái)指稱(chēng)專(zhuān)屬于人類(lèi)的法和人與其他動(dòng)物共有的法，如果說(shuō)，一方面，這可以將萬(wàn)民法（以及市民法）和自然法區(qū)別開(kāi)來(lái)（無(wú)論如何，在這個(gè)框架下法律體系的統(tǒng)一體似乎出現(xiàn)了），另一方面，它將所有的動(dòng)物（人和非人）團(tuán)結(jié)在了一起，從而奠定了整個(gè)羅馬法的體系框架和思想基礎(chǔ)，羅馬法律體系的統(tǒng)一體就這樣被勾勒出來(lái)了。

拋卻實(shí)用或功利的考慮，從法的一般理論的角度而言，自然法概念的重要性仍然不言而喻。對(duì)于理解人與人之間、人與其他生靈之間、人與自然之間的法律關(guān)系，它都是一把有用且必要的鑰匙，也是我們考察羅馬人的法觀念特別是非人動(dòng)物的法律地位的一個(gè)重要出發(fā)點(diǎn)。

總而言之，可以說(shuō)，在羅馬文化中氤氳著濃郁的建立在人與其他動(dòng)物之間存在某種相似性因而必須尊重生命基礎(chǔ)上的氣息，進(jìn)而打造出作為人與非人動(dòng)物共有法的自然法概念。但是這種氣息又飄忽不定，置于其中的人與其他動(dòng)物之間的聯(lián)系非常脆弱，很容易被打破，一旦被打破，將其他動(dòng)物視為一種人類(lèi)對(duì)立面的認(rèn)識(shí)對(duì)象的亞里士多德思想就將走上前臺(tái)。在羅馬法中，表征非人動(dòng)物的法律概念的不同使用就呈現(xiàn)了人類(lèi)與其他動(dòng)物關(guān)系的復(fù)雜多樣，以及非人動(dòng)物的多元身份。

二非人動(dòng)物在羅馬法概念中的多元身份

在羅馬法中，用以表征動(dòng)物或動(dòng)物分類(lèi)的法律概念不在少數(shù)，尤以“animal”（動(dòng)物）、“bestiae”（野獸）和“animalia quae collo dorsove domantur”（可以通過(guò)脖頸<套繩>或脊背<置鞍>馴服的動(dòng)物）最為常見(jiàn)，也較能體現(xiàn)羅馬法學(xué)家們對(duì)非人動(dòng)物的復(fù)雜心態(tài)。這些概念的某些方面甚至是極端和對(duì)立的，體現(xiàn)了理解人和其他動(dòng)物之間關(guān)系的不同方式。下文的分析即圍繞此三者展開(kāi)。

（一）“animal”：人與非人動(dòng)物的相似關(guān)系

“Animal”一詞在羅馬法中作為所有動(dòng)物的共同屬概念頻繁出現(xiàn)，用來(lái)指稱(chēng)各種動(dòng)物。從這一概念中很容易觀察到人與非人動(dòng)物之間的相似性，它所表達(dá)的是在“animal”這一屬概念下對(duì)動(dòng)物的“種”（人與非人）的劃分。前文提到的烏爾比安對(duì)自然法的闡述中，就旗幟鮮明地表達(dá)了這種立場(chǎng)（D.1，1，1，3）：“自然法是大自然教授給所有動(dòng)物（omnia animalia）的法。事實(shí)上，這一法不是人類(lèi)專(zhuān)有的，而是所有誕生在陸地、海洋的一切動(dòng)物（omnum animalium）包括飛禽所共有的?！备缫恍┑氖吕€有，帝政初期的兩大法學(xué)流派之一普羅庫(kù)魯斯派的創(chuàng)始人普羅庫(kù)魯斯，在D.50，16，124中將“animal”一詞用于毫無(wú)區(qū)別地指稱(chēng)作為施動(dòng)者和受動(dòng)者的所有動(dòng)物。如意大利法學(xué)家彼得羅·保羅·奧尼達(dá)（Pietro Paolo Onida）所說(shuō)，在羅馬法文獻(xiàn)中，“animal”一詞在這種意義上的使用勾勒出一種基于對(duì)生命價(jià)值的認(rèn)同的動(dòng)物之間的共情關(guān)系的集合。

從這個(gè)角度來(lái)看，羅馬法學(xué)對(duì)無(wú)生命物的地位與有生命物的地位作出了區(qū)分。在此，可以援引烏爾比安的一個(gè)片段（D.6，1，1，1），其中分析了單一物（可以是可動(dòng)之物，也可以是不可動(dòng)之物）的返還之訴，而在可動(dòng)物的屬概念下包括有生命之物和無(wú)生命之物。杰爾蘇在談到遺贈(zèng)的客體時(shí)，在觀察到“moventia”這個(gè)詞既可以包括無(wú)生命之物也可以包括有生命之物后寫(xiě)道，如果遺囑人使用該詞僅用于指稱(chēng)動(dòng)物，那么相關(guān)遺贈(zèng)的客體只能是動(dòng)物，除此之外，在分類(lèi)的層面，動(dòng)物與無(wú)生命之物處于不同的位置，因?yàn)樗鼈冇凶约旱纳骸耙蚱渥陨砜梢砸苿?dòng)”（D.50，16，93）。我們還可以在烏爾比安的另一個(gè)片段中發(fā)現(xiàn)這種區(qū)分，其中援引法學(xué)家阿爾芬努斯的觀點(diǎn)，認(rèn)為在遺贈(zèng)的情形，作為生靈的農(nóng)莊的奴隸被排除在“工具”之外（D.33，7，12，2）。

這種區(qū)分的觀念可能受到亞里士多德觀念的影響。在亞里士多德看來(lái)，生靈比無(wú)生命之物處于更高的層次，后者的存在是為了前者的利益。但是羅馬法學(xué)家們并無(wú)意將“物”的世界與“人”的世界對(duì)立起來(lái)，實(shí)際上，正如奴隸、人、物的分類(lèi)所表明的，二者是相互聯(lián)通的，不能簡(jiǎn)單進(jìn)行扁平化的切割。這種區(qū)分仍然可以歸入下列觀念的產(chǎn)物：非人動(dòng)物被認(rèn)為與人類(lèi)具有奧尼達(dá)所說(shuō)的“共情關(guān)系”。

除了在一般意義上將“animal”作為人和非人動(dòng)物的共同屬概念，當(dāng)羅馬法學(xué)家使用“animal”一詞專(zhuān)門(mén)指代非人動(dòng)物時(shí)，也提到了所有動(dòng)物之間的相似性。比如蓋尤斯在其《法學(xué)階梯》中闡述通過(guò)擬訴棄權(quán)設(shè)立用益權(quán)的可能性時(shí)所呈現(xiàn)的：“……用益權(quán)可以針對(duì)人和其他動(dòng)物（ceterorum animalium）而設(shè)立……”（Gai.2，32）其中“人和其他動(dòng)物”的表達(dá)表明，他無(wú)意將人和其他動(dòng)物對(duì)立起來(lái)，而是將前者包含在后者的共同屬中。

如果將這里的“人”局限于處于奴隸地位的人，情況就更加明朗，因?yàn)榕`的地位自希臘哲學(xué)以降就在相關(guān)法律規(guī)則的很多方面特別接近于非人動(dòng)物。在羅馬法中，處于奴隸地位的人與“四足動(dòng)物”一同被考慮，都屬于要式物。蓋尤斯直截了當(dāng)?shù)刂赋?，奴隸等同于屬于牲畜并成群飼養(yǎng)的四足動(dòng)物，對(duì)其傷害都受《阿奎流斯法》調(diào)整（D.9，2，2pr.-2）。在D.21，1，48，6中，彭波尼注意到，市政官法之訴不僅與處于奴隸地位的人有關(guān)，而且與其他非人動(dòng)物有關(guān)?？傊?，將奴隸與非人動(dòng)物適用同一的法律規(guī)則是羅馬法學(xué)中經(jīng)常出現(xiàn)的做法（D.7，9，5，3; D.35，2，30pr.; D.6，1，15，3），其中所體現(xiàn)的對(duì)人與非人動(dòng)物之間關(guān)系的看法是，它們之間有差異，但更主要的是共同從屬于一個(gè)獨(dú)一的屬。即便在個(gè)別場(chǎng)景，羅馬法學(xué)家將“人”與“動(dòng)物”并列，似乎違背了前述“animal”的一般用法，但也只是表明非人動(dòng)物的地位與人類(lèi)不同，但并非對(duì)立，在法律規(guī)則適用上仍然可以通約（Gai.2，120）。

因此，在分類(lèi)層面上，人與其他動(dòng)物基于因其相似性而被放入一個(gè)統(tǒng)一的視角，都是羅馬法律制度上的實(shí)體。

（二）“bestiae”：人與非人動(dòng)物關(guān)系的斷裂

如果說(shuō)“animal”作為人與非人動(dòng)物的共同屬概念的使用，表達(dá)了二者之間的相似性進(jìn)而共享某種共同法，那么通常被用于指稱(chēng)非人動(dòng)物的專(zhuān)有詞“bestiae”（野獸）的出現(xiàn)則暗含了人類(lèi)共同體與非人共同體之間的分野，見(jiàn)證了人與非人動(dòng)物之間的關(guān)系的斷裂。

在法律文獻(xiàn)中和在文學(xué)文獻(xiàn)中一樣，“bestiae”的使用是基于人與某些其他動(dòng)物之間存在的差別，尤其是后者具有的攻擊屬性。對(duì)此，可以援引烏爾比安的一個(gè)片段（D.3，1，1，6），他在其中分析了禁止以搏斗野獸為生的人為他人利益而作出訴請(qǐng)。烏爾比安指出，在評(píng)估適用該制裁的前提是否存在時(shí)，不能簡(jiǎn)單地考慮動(dòng)物是否屬于特定的種類(lèi)，更重要的是具體考察它是否具有野性（feritas）?！耙靶浴边@個(gè)詞意味著，它們即使處于囚養(yǎng)狀態(tài)也保留著本質(zhì)上不同于人類(lèi)的某種狀態(tài)。因此，這一要件奠基了“bestiae”與其他動(dòng)物的區(qū)別。使用“bestiae”一詞來(lái)指代具有野性的特定的動(dòng)物物種，在蓋尤斯的《行省告示評(píng)注》中也得到了證實(shí)（D.9，2，2，2），其中從法律的角度對(duì)動(dòng)物的主要分類(lèi)進(jìn)行了簡(jiǎn)要的反思：在開(kāi)頭中，“屬于牲畜（pecudum）并成群（gregatim）飼養(yǎng)的四足動(dòng)物（quadrupedes）”的表達(dá)涵蓋了三種不同的動(dòng)物類(lèi)別，并定義了其各自的范圍。蓋尤斯首先討論了四足動(dòng)物的類(lèi)別，它分為能提供毛和肉的動(dòng)物系列（綿羊和山羊等）或者能用于農(nóng)業(yè)勞動(dòng)和運(yùn)輸?shù)膭?dòng)物系列（牛、馬、騾、驢）;其次分析了處于家養(yǎng)或野生之間的不確定狀態(tài)的四足動(dòng)物（豬和狗），并援引了法學(xué)家拉貝奧的觀點(diǎn);再次討論了野獸的類(lèi)別，對(duì)其描述是通過(guò)例示的方式（熊、獅或豹）;最后分析了處于中間地位的兩種動(dòng)物（大象和駱駝），它們既作為馱畜從事勞作，另一方面又有野性。這種操作，清晰展示了不同概念之間的鮮明對(duì)立（雖然也存在一定的彈性）：家養(yǎng)的或受人類(lèi)控制的物種和整體上缺乏與人類(lèi)建立關(guān)系的能力的物種。在這兩個(gè)對(duì)立的概念中，混入一些混合狀態(tài)的物種。

如果說(shuō)家養(yǎng)的或受人類(lèi)控制的物種與人類(lèi)的聯(lián)系還沒(méi)有完全斷裂，那么“bestiae”所指向的尚未擺脫野性的動(dòng)物，則徹底割開(kāi)了它們與人類(lèi)甚至與其他動(dòng)物的關(guān)聯(lián)：

D.9，1，1，10。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18卷：鑒于其天然的野性（naturalem feritatem），動(dòng)物損害之訴不適用于野獸致?lián)p的情形。

I.4，9pr.：就沒(méi)有理性的動(dòng)物而言，如果它們確實(shí)因頑皮、激情或野性致人損害，根據(jù)十二表法產(chǎn)生損害投償訴權(quán)……如果野性是與生俱來(lái)的，停止適用這一訴權(quán)?！?/p>

蓋尤斯在對(duì)《阿奎流斯法》第一章的評(píng)論（D.9，2，2，2）中也指出了與烏爾比安指出的相同的事實(shí)，熊、獅、豹等野獸被排除在《阿奎流斯法》的適用范圍之外。

（三）“animalia quae collo dorsove domantur”：人與非人動(dòng)物的關(guān)系重塑

在羅馬法律文獻(xiàn)中經(jīng)常出現(xiàn)的“animalia quae collo dorsove domantur”一詞，直譯為“可以通過(guò)脖頸<套繩>或脊背<置鞍>馴服的動(dòng)物”，為四足動(dòng)物中屬于要式物的那部分動(dòng)物，主要包括牛、馬、驢、騾。根據(jù)蓋尤斯（Gai.2，14a.-22）的概括，要式物是那些在農(nóng)牧經(jīng)濟(jì)中最重要的工具財(cái)產(chǎn)：在意大利的不動(dòng)產(chǎn)、奴隸、鄉(xiāng)村地役權(quán)以及“可以通過(guò)脖頸<套繩>或脊背<置鞍>馴服的動(dòng)物”這類(lèi)動(dòng)物因其在農(nóng)牧經(jīng)濟(jì)中不可或缺的工作能力，被納入要式物（蓋尤斯在Gai.1，192中更是將其定義為“貴重物”）的范疇，不僅在法律上而且在日常生活中都享受到其他動(dòng)物難以企及的特殊待遇。在法律上，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須通過(guò)儀式繁瑣的要式買(mǎi)賣(mài)（以及后來(lái)的擬訴棄權(quán)）的方式進(jìn)行。在生活中，它們享有在神圣的節(jié)假日休息的權(quán)利;為了它們的健康，每年春耕前都要奉獻(xiàn)祭品;如果它們生病，會(huì)受到比奴隸更好的照料，要喂食雞蛋;即便沒(méi)生病，主人也會(huì)注意其日常保健，給它們喝干凈的水、吃保健藥物、在蹄下涂抹石腦油液以防擦傷。這些動(dòng)物中，對(duì)于農(nóng)業(yè)耕種尤為重要的牛，更受到異乎尋常的保護(hù)：古時(shí)就已確立了禁止殺牛的傳統(tǒng)，任何殺害公牛的人則要處以死刑。

正如“animalia quae collo dorsove domantur”這個(gè)概念所表明的，這類(lèi)動(dòng)物對(duì)于農(nóng)牧?xí)r代的人們?nèi)绱酥匾?，需具備一個(gè)前提，即通過(guò)訓(xùn)練而被馴服，馴服的方式包括在其脖頸上套繩或在其脊背上置鞍。但帝政時(shí)期的羅馬兩大法學(xué)流派之間在將此等動(dòng)物歸入要式物的問(wèn)題上產(chǎn)生了較大的爭(zhēng)議：這些動(dòng)物因可以被馴服從事勞動(dòng)而屬于要式物，對(duì)此兩派均無(wú)異議，但薩賓學(xué)派認(rèn)為，它們自出生時(shí)起即為要式物;而普羅庫(kù)魯斯派則認(rèn)為，當(dāng)它們能夠被馴服時(shí)，才是要式物，如果它們因過(guò)于兇猛而不能馴服，只有當(dāng)其達(dá)到通?？梢员获Z服的年齡時(shí)，才開(kāi)始被視為要式物。

對(duì)兩大學(xué)派之間的爭(zhēng)論，要放在一個(gè)更大的社會(huì)經(jīng)濟(jì)背景下分析。在共和末期，大型“資本主義”式農(nóng)場(chǎng)出現(xiàn)。在這些農(nóng)場(chǎng)中，大規(guī)模動(dòng)物的飼養(yǎng)旨在屠宰食用，過(guò)去那種人與動(dòng)物在勞作中建立起的直接親密關(guān)系不復(fù)存在，動(dòng)物接受訓(xùn)練從事勞動(dòng)的能力不再那么重要，它們的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變，不再像過(guò)去那樣作為勞動(dòng)和創(chuàng)造收入的工具因而在社會(huì)關(guān)系上也與人類(lèi)親近，而是直接成為生產(chǎn)的最終產(chǎn)品。因此，普羅庫(kù)魯斯派在“能夠被馴服的動(dòng)物才是要式物”的一般規(guī)則中引入了一副緩和劑——“由于過(guò)于兇猛而不能馴服”，通過(guò)這個(gè)緩和劑，即使不能實(shí)際馴服的動(dòng)物，當(dāng)它們達(dá)到通?？梢员获Z服的年齡時(shí)，也被歸入要式物或貴重物的類(lèi)別。

隨著此等農(nóng)場(chǎng)的出現(xiàn)，原本為保護(hù)此等動(dòng)物的所有權(quán)而確立的要式買(mǎi)賣(mài)的轉(zhuǎn)讓方式，此時(shí)成為阻礙社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的障礙。對(duì)此，羅馬法學(xué)家試圖修正要式買(mǎi)賣(mài)的傳統(tǒng)規(guī)則進(jìn)行調(diào)適，以使得大量的牲畜在市場(chǎng)上可以更加便捷地出售。例如，允許通過(guò)對(duì)一頭動(dòng)物的象征性要式買(mǎi)賣(mài)來(lái)代表其他動(dòng)物，對(duì)畜群進(jìn)行整體出售。這種事例可以在Gai.4，17中找到，其中描述了通過(guò)將某一頭牲畜甚至是一根羊毛帶到法庭上來(lái)提出訴訟要求的可能性。還可以在瓦羅的一些片段中找到支持（《論農(nóng)業(yè)》2，6; 6，3; 7，6; 8，3），這些片段證實(shí)了通過(guò)簡(jiǎn)易交付來(lái)轉(zhuǎn)讓馬、驢、騾的可能性，從而在市場(chǎng)實(shí)踐中真正實(shí)現(xiàn)了要式買(mǎi)賣(mài)被交付的取代。

經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型以及要式物的不可避免的衰落，促使薩賓學(xué)派否認(rèn)馴服（基于此動(dòng)物被納入要式物）的意義，將牽引動(dòng)物和負(fù)重動(dòng)物置于統(tǒng)一的地位，不再考慮每一頭動(dòng)物實(shí)際擁有的能力。動(dòng)物能夠?yàn)槿祟?lèi)提供某種效用，過(guò)去是以它的生命力和與主人的合作為前提，而現(xiàn)在從純粹經(jīng)濟(jì)的角度，不再考慮其活著時(shí)擁有的品質(zhì)和能力，它成為這樣一種存在：其效用以其死亡為前提。因此，兩個(gè)法學(xué)流派之間的爭(zhēng)論有著更為深遠(yuǎn)的意味，過(guò)去曾經(jīng)作為人類(lèi)勞作中的親密伴侶的動(dòng)物的價(jià)值和地位也已然發(fā)生變化，人類(lèi)與非人動(dòng)物之間的關(guān)聯(lián)在實(shí)然層面徹底斷裂了。

三非人動(dòng)物對(duì)羅馬法規(guī)則的入侵

雖然人與動(dòng)物在社會(huì)層面的關(guān)系逐漸破裂，但在規(guī)范層面中，動(dòng)物以其特有的心性（animus）與行為（facere），獨(dú)立塑造著某些法律規(guī)則，“animus revertendi”（返回的意識(shí)）和“actio de pauperie”（動(dòng)物損害之訴）就是羅馬法律體系中兩個(gè)特別重要的例子。它們表明，與人類(lèi)同樣作為一種生靈存在的非人動(dòng)物作為可以通過(guò)自己的行為引起某種法律后果，造成法律現(xiàn)實(shí)的改變。借用現(xiàn)代的法律術(shù)語(yǔ)來(lái)說(shuō)，羅馬法學(xué)家們從“權(quán)利的設(shè)立、變更和消滅”的層面就某些動(dòng)物的行為設(shè)定了法律后果。對(duì)于“動(dòng)物性”（natura animalium）本身的重視是它們共同的基礎(chǔ)，體現(xiàn)了羅馬法學(xué)家們對(duì)非人動(dòng)物的生命特性的關(guān)注，這是一種可以追溯到前亞里士多德尤其是畢達(dá)哥拉斯和恩培多克勒哲學(xué)思想的延續(xù)。下面我們就來(lái)看一下，非人動(dòng)物是如何以其“動(dòng)物性”來(lái)塑造實(shí)在法中某些制度規(guī)則的。

（一）“animus revertendi”：非人動(dòng)物心性的規(guī)范意義

非人動(dòng)物以其行為對(duì)羅馬法規(guī)范的影響，首先體現(xiàn)在物權(quán)制度中，“animus revertendi”直接決定了動(dòng)物所有權(quán)和占有的取得和喪失規(guī)則的構(gòu)造。

所有權(quán)的取得與占有的取得密切相關(guān)。占有是取得所有權(quán)的自然基礎(chǔ)，而占有中的先占又是更為古老的萬(wàn)民法（自然法）中取得所有權(quán)的直接范式（D.41，1，1pr.; D.41，1，3pr.; D.41，2，1，1）。

對(duì)物的占有體現(xiàn)為某物在我們的看管（custodia）之下，“看管”決定了占有的取得和喪失。在此，有必要分析幾則保羅的片段，其中援引了內(nèi)爾瓦的觀點(diǎn)，它在今天的法律學(xué)說(shuō)中仍有其意義：

D.41，2，3，13-15：保羅：《告示評(píng)注》第54卷：（13）內(nèi)爾瓦（兒子）認(rèn)為，除了奴隸以外的動(dòng)產(chǎn)，只要處于我們的看管之下，那就由我們占有。亦即，只要我們?cè)敢?，就可獲得對(duì)它們的自然占有。因而，逃跑的牲畜或因丟失而無(wú)法找到的花瓶，都不再被我們占有，盡管事實(shí)上它們沒(méi)有被任何人占有。但如果處于我的看管下的物只是暫時(shí)無(wú)法被找到，情況則有所不同，因?yàn)樵撐镏皇窃诮?jīng)過(guò)仔細(xì)尋找被找到之前暫時(shí)不在。（14）被我們關(guān)入飼養(yǎng)場(chǎng)的野獸或被我們放入魚(yú)塘的魚(yú)，都由我們占有。但那些池塘中的魚(yú)或那些圍在樹(shù)林中游蕩的野獸都不歸我們占有，因?yàn)樗鼈兲幱谔烊蛔杂傻臓顟B(tài)。相反，如果有人購(gòu)買(mǎi)了一片樹(shù)林，就認(rèn)為其中所有的野獸都?xì)w其占有，這種看法是錯(cuò)誤的。（15）那些被我們關(guān)起來(lái)的鳥(niǎo)，或那些經(jīng)過(guò)馴化處于我們看管之下的鳥(niǎo)都?xì)w我們占有。

內(nèi)爾瓦在文中談?wù)摿伺`以外的動(dòng)產(chǎn)的占有，只要（只有）它們處于我們的看管之下，就（才）能說(shuō)為我們所占有，一旦實(shí)際脫離我們的看管，就不再為我們所占有。“看管”可能是剛性的（“被我們關(guān)入飼養(yǎng)場(chǎng)”“被我們放入魚(yú)塘”“被我們關(guān)起來(lái)”）也可能是柔性的（“馴化”）。此外，在這個(gè)問(wèn)題上，上述文本還隱藏著對(duì)無(wú)生命之物和有生命之物（動(dòng)物）的區(qū)分：對(duì)于前者，脫離看管只能歸因于人，比如“丟失”;對(duì)于后者，脫離看管可能歸因于其自身，比如“逃跑”，從而恢復(fù)了天然自由，不再返回。

關(guān)于動(dòng)物的占有（因而取得所有權(quán)）與看管的關(guān)系，在保羅的片段中隱藏著根據(jù)動(dòng)物的不同屬性所做的進(jìn)一步區(qū)分：嚴(yán)格意義上的野生動(dòng)物和馴服的動(dòng)物。前者具有天然的野性，即便被我們捕獲，仍然具有返回（自然）的意識(shí)，因此，對(duì)它們的看管只能是采取剛性的強(qiáng)制措施來(lái)限制其自由，而一旦它們脫離我們的看管而返回自然，就不再屬于我們。這種區(qū)分我們?cè)谄渌▽W(xué)家的作品中也可以找到：

D.41，1，3，2。蓋尤斯：《日常事務(wù)或金言集》第2卷：我們捕獲的任何動(dòng)物，只要還處于我們的看管之下，就被認(rèn)為是屬于我們的。然而，一旦它脫離了我們的看管并恢復(fù)其自身的天然自由，它就不再屬于我們，而是再一次歸屬于獲得它的人。

D.41，1，5pr.。蓋尤斯：《日常事務(wù)或金言集》第2卷：如果【我們捕獲的動(dòng)物】脫離了我們的視線(xiàn)，或者雖然在我們的視線(xiàn)之內(nèi)，但追趕它已非常困難，則其就被認(rèn)為已經(jīng)恢復(fù)了天然自由。

后者已經(jīng)被馴化，所受的看管可以是柔性的，其自由不受禁錮，因?yàn)榧幢闼鼈儠簳r(shí)離開(kāi)我們的視線(xiàn)，只要具有返回（我們）的意識(shí)，則不認(rèn)為脫離我們的看管，仍然歸我們占有;反之，如果它們?cè)陔x開(kāi)之后不再返回，則恢復(fù)其天然的自由，不再屬于我們：

D.41，1，4。弗羅倫?。骸斗▽W(xué)階梯》第6卷：我們捕獲之物一旦脫離看管而恢復(fù)天然自由，就不再屬于我們。除非其經(jīng)過(guò)馴化，已習(xí)慣于經(jīng)常離去又回來(lái)。

D.41，1，5，5。蓋尤斯：《日常事務(wù)或金言集》第2卷：……對(duì)于那些出于習(xí)慣經(jīng)常離開(kāi)又返回的動(dòng)物，以下這一規(guī)則是適用的：只要它們還有返回的意識(shí)，它們就被認(rèn)為是屬于我們的;如果它們失去了返回的意識(shí)，就不再屬于我們，而屬于占有它們的人。當(dāng)它們喪失了返回的習(xí)性時(shí)，人們就認(rèn)為它們失去了返回的意識(shí)。

因此，無(wú)論動(dòng)物是否已經(jīng)馴化，只要處于我們的看管之下，就歸我們占有，一旦脫離我們的看管，就不再屬于我們了。至于如何判斷是否脫離了我們的看管，蓋尤斯在一定程度上把答案交給了動(dòng)物自身，取決于它們是否具有“返回的意識(shí)”。

對(duì)于這種動(dòng)物性的強(qiáng)調(diào)并非蓋尤斯的專(zhuān)利，保羅和烏爾比安雖然只談到了鴿子和蜜蜂，但表達(dá)了同樣的觀點(diǎn)，動(dòng)物心理意義上的“返回的意識(shí)”奠定了占有維系和所有權(quán)保持的基礎(chǔ)：

D.41，2，3，16。保羅：《告示評(píng)注》第54卷：有人正確地指出，從我們的建筑飛出的鴿子，同從我們的蜂房飛出的蜜蜂一樣，由于它們出于習(xí)慣仍會(huì)返回，因而它們都?xì)w我們占有。

D.10，2，8，1。烏爾比安：《告示評(píng)注》第19卷：彭波尼還說(shuō)，經(jīng)常被放出鴿舍的鴿子包含在遺產(chǎn)分割之訴的范圍，因?yàn)樗鼈冎灰?xí)慣于返回我們，就是我們的財(cái)產(chǎn)。因此，如果有人竊占它們，我們享有盜竊訴權(quán)。同樣的規(guī)則也適用于蜜蜂，因?yàn)樗鼈儽徽J(rèn)為是我們財(cái)產(chǎn)的一部分。

（二）“actio de pauperie”：非人動(dòng)物致害的法律救濟(jì)

非人動(dòng)物致人損害，是一種非典型債因。對(duì)非人動(dòng)物致害的規(guī)制，最早是訴諸“損害之訴”（actio noxalis）。在家子（奴隸）或者非人動(dòng)物致人損害的情形，受害人可以提起該訴，要求家父（主人）或者所有人要么賠償損失要么交出致害者，后一種情形在羅馬法中又被稱(chēng)為損害投償（noxae deditio），即通過(guò)將致害者交給受害人而免責(zé)。至少在《十二表法》（第8表第6條和第12表第2條）中，尚未出現(xiàn)專(zhuān)門(mén)針對(duì)非人動(dòng)物致害的救濟(jì)機(jī)制，而是與家子（奴隸）致害的情形同樣適用“損害之訴”

此后不詳?shù)囊粋€(gè)時(shí)期，從上述損害之訴中分立出一種獨(dú)立的訴訟類(lèi)型——“動(dòng)物損害之訴”（actio de pauperie）我們說(shuō)它是獨(dú)立的而不是新的訴訟類(lèi)型，因?yàn)樗谠V訟機(jī)制和內(nèi)容上與原來(lái)的“損害之訴”近乎一致，只是把其中非人動(dòng)物致害的情形剝離了出來(lái)。自此以后，在家子（奴隸）致害的情形，繼續(xù)適用“損害之訴”，在非人動(dòng)物致害的情形，適用“動(dòng)物損害之訴”。

需要說(shuō)明的是，無(wú)論是《十二表法》時(shí)期的“損害之訴”還是后來(lái)的“動(dòng)物損害之訴”，就涉及非人動(dòng)物的情形而言，其規(guī)制對(duì)象都只限于“四足動(dòng)物”，而且即便對(duì)于“四足動(dòng)物”，這兩種訴訟也沒(méi)有給予同樣的關(guān)注。在羅馬法中以是否成群牧養(yǎng)為標(biāo)準(zhǔn)（D.9，2，2，2; I.4，3，1）區(qū)分了“屬于牲畜的四足動(dòng)物”和“不屬于牲畜的四足動(dòng)物”，無(wú)論“損害之訴”還是“動(dòng)物損害之訴”的關(guān)注點(diǎn)都只在前者。

然而，令人狐疑的是，既然“動(dòng)物損害之訴”與“損害之訴”在救濟(jì)方式上近乎一致，為何將前者從后者分離出來(lái)，為四足動(dòng)物致人損害創(chuàng)立一種單獨(dú)的訴訟？

我們首先試著從古羅馬法學(xué)家對(duì)“動(dòng)物損害之訴”適用情形的分析中尋找答案：

D.9，1，1，2-4。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18卷：（2）這一訴訟適用于所有四足動(dòng)物【致?lián)p的情形】。（3）裁判官說(shuō)：實(shí)施了“四足動(dòng)物損害”（pauperies）。這種損害并非由于動(dòng)物的不法行為所致。實(shí)際上，動(dòng)物不可能實(shí)施法律上的不法行為，因?yàn)椤舅鼈儭繘](méi)有理性可言。（4）因此，如同塞爾維尤斯寫(xiě)的那樣，此訴訟適用于四足動(dòng)物因自身的野性而造成損害的情況。例如，一匹經(jīng)常亂踢的馬踢傷了他人，一頭慣于沖撞的公牛撞傷了他人，或是一些母騾子因?yàn)闃O端的野性【實(shí)施了損害】。

I.4，9pr.：就沒(méi)有理性的動(dòng)物而言，如果它們確實(shí)因頑皮、激情或野性致人損害，根據(jù)《十二表法》產(chǎn)生損害之訴……例如，愛(ài)踢人的馬用蹄子踢傷了人、慣于攻擊人的牛用角攻擊了人的情況。然而，這一訴權(quán)就反自然的沖動(dòng)（contra naturam moventur）發(fā)生。當(dāng)然，如果野性是與生俱來(lái)的，停止適用這一訴訟。因此，如果熊從主人處逃脫并造成了這樣的損害，不能起訴【其】前主人，因?yàn)殡S著野獸的逃跑，所有權(quán)停止存在。然而，Pauperies是一種行為者沒(méi)有不法地造成的損害。事實(shí)上，不能說(shuō)沒(méi)有理性的動(dòng)物實(shí)施了不法。這些都是關(guān)于損害之訴的。

D.9，1，1，7。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18卷：通常，此訴訟適用于動(dòng)物因反自然的沖動(dòng)（contra naturam mota）而造成損害的情形。

這些文獻(xiàn)清晰地揭示了非人動(dòng)物致害與家子（奴隸）致害的本質(zhì)區(qū)別，前者的致害行為不能看作是法律上的不法行為，因?yàn)樗鼈儧](méi)有理性，其致害行為很大程度上導(dǎo)因于頑皮、激情或野性等反自然的沖動(dòng)，由于這種沖動(dòng)，它們直接或因?yàn)槠溆|碰的其他物件而間接造成他人的損害，從而產(chǎn)生一種純粹客觀責(zé)任（D.9，1，1，9）。正因?yàn)槿绱?，如果它們的致害行為不是或主要不是因?yàn)槠浔旧矸醋匀坏臎_動(dòng)，則不適用該訴訟，受害人只能訴諸其他救濟(jì)手段（D.9，1，1，4-7）。

古羅馬法學(xué)家們揭示的非人動(dòng)物致害行為有別于人類(lèi)致害行為的特殊性，為“動(dòng)物損害之訴”的創(chuàng)設(shè)提供了合理性的基礎(chǔ)，但在已經(jīng)存在制度功能與規(guī)則體系近似的“損害之訴”的情況下，這種合理性是否足以證成從“損害之訴”中剝離出單獨(dú)的“動(dòng)物損害之訴”的必要性，現(xiàn)代羅馬法學(xué)者對(duì)此展開(kāi)了激烈的爭(zhēng)論。

19世紀(jì)末期之前，羅馬法學(xué)界對(duì)于這兩種訴訟之間的實(shí)質(zhì)相似性基本上沒(méi)有異議，在此基礎(chǔ)上探討將“動(dòng)物損害之訴”獨(dú)立的原因。有學(xué)者認(rèn)為，非人動(dòng)物尤其是家畜，猶如失去自由的人，應(yīng)賦予其人格，也因此其行為具有法律上的可歸責(zé)性，故而存在一種嚴(yán)格意義上的獨(dú)立的非人動(dòng)物法律責(zé)任;有學(xué)者指出，在羅馬文化中，歷來(lái)有區(qū)分人（有理性）——非人動(dòng)物（無(wú)理性）——其他物（無(wú)生命）的傳統(tǒng)，應(yīng)在這個(gè)框架下來(lái)理解非人動(dòng)物致害的規(guī)范構(gòu)造，非人動(dòng)物自發(fā)的沖動(dòng)（行為）和造成損害的事實(shí)（結(jié)果）足以導(dǎo)致一種需要承擔(dān)責(zé)任的私犯。19世紀(jì)末期以后，形勢(shì)發(fā)生變化，更多學(xué)者著眼于分析這兩種訴訟的實(shí)質(zhì)性差異，認(rèn)為此前將非人動(dòng)物致害納入“損害之訴”調(diào)整是一種錯(cuò)誤，noxa僅限于指稱(chēng)由家子或奴隸實(shí)施的私犯，無(wú)法涵蓋pauperies這種由于自發(fā)的沖動(dòng)造成的損害，后者本質(zhì)上不具有非法性，因?yàn)槠鋵?shí)施者沒(méi)有理性，因此不可歸責(zé)。但非人動(dòng)物確實(shí)以其行為造成了某種法律事實(shí)的改變，為了恢復(fù)被其破壞的社會(huì)秩序，裁判官為此創(chuàng)設(shè)了pauperies概念，“動(dòng)物損害之訴”應(yīng)運(yùn)而生（D.9，1，1pr.-3）。

因此，“動(dòng)物損害之訴”建立的真正基礎(chǔ)在于非人動(dòng)物因“搗亂”行為而引起某種法律事實(shí)的改變，其行為與造成損害的事件之間存在的“客觀因果關(guān)系”使得這種救濟(jì)機(jī)制得以啟動(dòng)?！皠?dòng)物損害之訴”獨(dú)立存在的必要性據(jù)此得以證成。

四結(jié)語(yǔ)

本文的主旨雖然是探討羅馬法中非人動(dòng)物的法律地位，但不無(wú)遺憾地說(shuō)，羅馬法學(xué)尚未真正切入這一議題。古希臘—羅馬文化中，人們關(guān)于人與其他生靈之間關(guān)系的反思，與當(dāng)今法學(xué)的站位迥然不同，后者是在權(quán)利主體—客體的框架內(nèi)來(lái)思考這個(gè)問(wèn)題的，而這對(duì)于理解羅馬法律和文化中非人動(dòng)物的地位助益無(wú)多。在羅馬法律和文化中，非人動(dòng)物地位的各方面問(wèn)題都與對(duì)其性質(zhì)（動(dòng)物性）的認(rèn)識(shí)密切相關(guān)。所謂“性質(zhì)”，可以理解為人和其他非人動(dòng)物作為生命體所擁有的本質(zhì)特性的總合。羅馬人對(duì)“動(dòng)物性”的重視表明法學(xué)家對(duì)非人動(dòng)物的生命特性的關(guān)注，但這既不能視為非人動(dòng)物只是權(quán)利客體的現(xiàn)代學(xué)說(shuō)的先例，也不能等同于當(dāng)今非常流行的非人動(dòng)物是權(quán)利主體的學(xué)說(shuō)，更難以證成它與自《奧地利民法典》以降關(guān)于“動(dòng)物不是物”式規(guī)范表述之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)，但是顯然后二者與羅馬人的非人動(dòng)物觀之間存在一些共同的要素，特別是認(rèn)為在所有的生命體之間存在某種普遍的、共情的法律地位。

建立在所有的生靈之間具有相似性的前提下，羅馬人形成了以將非人動(dòng)物納入其內(nèi)部為特征的法律制度。從對(duì)羅馬法學(xué)中關(guān)于動(dòng)物分類(lèi)相關(guān)概念的分析可以看出，羅馬人對(duì)于非人動(dòng)物的態(tài)度有其搖擺不定或模棱兩可的一面，但整體上來(lái)看，他們表現(xiàn)對(duì)亞里士多德人類(lèi)中心主義式哲學(xué)思想的超越，而體現(xiàn)出與畢達(dá)哥拉斯和恩培多克勒的思想的連續(xù)性。在規(guī)范層面，法學(xué)家們對(duì)“動(dòng)物性”的重視，使得實(shí)在法中某些制度的法律規(guī)則取決于它，尤其是關(guān)于動(dòng)物所有權(quán)和占有的取得和喪失，以及動(dòng)物致害情形的救濟(jì)機(jī)制。在這些方面，非人動(dòng)物以其心性和行為塑造著日臻完善的羅馬法規(guī)則，并成為我們今天反思非人動(dòng)物法律地位的重要智識(shí)來(lái)源！

The Legal Status of Non-human Animals in Roman law

LI Fei

Abstract： The relationship between humans and other creatures is a controversial topic in Greco-Roman philosophy. There are roughly two trends of thought in this regard： one is Aristotelian anthropocentrism， which rejects the possibility of non-human animals participating in human society and legal relations; the other is Pythagorean thought of community of living beings， which recognizes the commonality between all living beings and shares a certain law. The Romans were more affected by the second trend of thought in regard to the issue of non-human animals， and even deviated to a certain extent from the Stoic philosophy accepted by the mainstream of society. In such a cultural atmosphere， although Roman jurists showed a swaying understanding of non-human animals in the use of related concepts， they did not abandon their efforts to build a community with a shared future for all the creatures based on the similarities between humans and non-human animals. The concept of natural law is its ultimate expression. Based on the emphasis on “animal mature”， Roman jurists constructed certain legal systems that depended on the mind and behavior of non-human animals.

Keywords： Roman law; non-human animals; animality; community with a shared future for all the creatures; actio de pauperize

【責(zé)任編輯：龔桂明陳西玲】