何純蓀

摘 要：本文以美國反就業(yè)歧視法律體系作為研究的對象，通過對美國反就業(yè)歧視法律與機構(gòu)的介紹，引出現(xiàn)階段美國公平就業(yè)機會委員會解決就業(yè)歧視的宗旨、機制、流程。在總結(jié)美國反就業(yè)歧視優(yōu)勢的基礎(chǔ)上提煉中國本土化應(yīng)用與借鑒的經(jīng)驗，從而提出改進的建議。

關(guān)鍵詞：反就業(yè)歧視法;公平就業(yè)機會委員會;美國;啟示

中圖分類號：F74 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.16723198.2022.18.017

0 引言

就業(yè)問題關(guān)系到國民經(jīng)濟的平穩(wěn)運行與發(fā)展，而就業(yè)歧視作為就業(yè)問題中的重中之重，作為管理者更加不能忽視。美國作為管理和反就業(yè)歧視立法先進的國家，對美國反就業(yè)歧視體系進行研究具有重要的現(xiàn)實意義。美國制定了完善的反就業(yè)歧視法律體系，對就業(yè)歧視的定義、種類及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作了相對明晰界定，合理地劃分了勞資雙方各自在仲裁糾紛舉證中責(zé)任，具有特色地創(chuàng)立了反就業(yè)歧視的專門機構(gòu)，為員工提供了方便的救濟途徑。以上都是我國反就業(yè)歧視制度的改進需要學(xué)習(xí)的地方。盡管美國反歧視法也存在著各州標(biāo)準(zhǔn)不一，法律冗雜缺點，可是這不妨礙美國反歧視立法對管理者重要的借鑒意義。

1 美國反就業(yè)歧視的法律

1.1 《1964年民權(quán)法案》

《民權(quán)法案》作為美國最具代表性的反就業(yè)歧視法律，誕生于黑人民權(quán)運動爆發(fā)之后，特別是在二十世紀(jì)五六十年代，以黑人牧師馬丁·路德·金為代表的黑人民權(quán)運動領(lǐng)導(dǎo)者的倡議之下，美國肯尼迪總統(tǒng)開始向國會提出一整套的反就業(yè)歧視立法方案。其中最重要的就是《民權(quán)法案》，而《民權(quán)法案》最具代表性的則是第18條的第七章。由于肯尼迪總統(tǒng)遇刺身亡，該法案在1964年7月2日由代總統(tǒng)約翰遜簽署。

《民權(quán)法案》第七章核心的內(nèi)容是：禁止在就業(yè)中基于性別、種族、膚色、宗教、國籍，以及對懷孕期婦女的歧視。而對于就業(yè)從業(yè)方面，《民權(quán)法案》第七章也有著相當(dāng)廣泛的定義：禁止就業(yè)歧視包括但不限于招聘、解雇、薪酬以及福利、員工培訓(xùn)、績效考核、晉升、就業(yè)環(huán)境等方面。

1.2 《1990年殘疾美國人法案》

該法案是一部對殘疾人進行充分保護的法律。首先，對殘疾人進行了區(qū)分定義，法案的條目中不僅僅對身體上的殘疾做了詳細(xì)的定義，對心理上的殘疾也進行了嚴(yán)格的細(xì)分和甄別。其次，也是最重要的一部分，對于殘疾人面臨的歧視，特別是就業(yè)歧視進行了嚴(yán)格的禁止。最后，該法案和《民權(quán)法案》相同，《1990 年殘疾美國人法》規(guī)定了一些適用范圍的情況。

國會制定該法案的目的是：為減少乃至消除對殘疾人的歧視提供一項明晰和相對全面并且能夠覆蓋全國范圍的法令，為良好的處理針對殘疾人各方面歧視問題提供明晰、強力、一致和可執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)，確保聯(lián)邦政府在執(zhí)行反就業(yè)殘疾歧視的法律方面充當(dāng)一個主要的支持角色。

1.3 《公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法案》

《公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法案》和我國的最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定相類似。該法案規(guī)定了雇員總體上的最低工資，最小就業(yè)年齡，未成年人（通常16-18歲）不能從事的危險工作，以及對于工作時間，加班時間的定義。對于上班的定義，《公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法案》中認(rèn)為，上班以及下班途中花費的時間均不能定義為上班，雇員上班以實施意義上的產(chǎn)生勞動價值的開始的時間為準(zhǔn)，但是在實際工作中其與產(chǎn)生勞動價值的準(zhǔn)備時間可以算作上班時間。總的來說，《公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法案》對反對就業(yè)歧視，制定勞動時間中起到了規(guī)范，基礎(chǔ)性的作用。

2 美國就業(yè)歧視爭議解決的機構(gòu)與流程

2.1 公平就業(yè)機會委員會的宗旨

作為美國最大的承擔(dān)反就業(yè)歧視職能的機構(gòu)以及獨立的聯(lián)邦執(zhí)法機構(gòu)，始創(chuàng)于1965年7月的美國公平就業(yè)機會委員會承擔(dān)著反對就業(yè)歧視，促進就業(yè)公平的職責(zé)。在委員會建立之初，其只擁有有限的調(diào)查和調(diào)解勞動糾紛的權(quán)利，但是由于公平就業(yè)機會委員在實際運行過程之中缺乏有效的執(zhí)法能力，于是美國國會在《1972 年公平就業(yè)機會委員會法》中對《1964 年民權(quán)法》作了重要的修訂。美國國會不僅授予公平就業(yè)機會委員會廣泛的執(zhí)法權(quán)力，還延長了收到就業(yè)歧視的個人向委員會提出控告和向聯(lián)邦法院提起訴訟的時間。

2.2 公平就業(yè)機會委員會解決爭議的前提

當(dāng)雇員認(rèn)為自己的合法權(quán)利受到了侵害或者自己遭受到了歧視，雇主和雇員在該問題上產(chǎn)生爭議雙方不能自我解決時，首先需要報告的不是法院而是公平就業(yè)機會委員會。其爭議解決機制是：任何遭受到《1964年民權(quán)法》第七章、《1990年殘疾美國人法》和《就業(yè)年齡歧視法》法律中規(guī)定的歧視行為的雇員和任何宣稱遭非法雇傭作法自身合法權(quán)利受到損害的人都可以由自己或其代理人向公平就業(yè)機會委員會提出合理的訴求。正如前文所述，委員會不僅擁有調(diào)查和調(diào)解的就業(yè)歧視的權(quán)限，還擁有司法部轉(zhuǎn)交的，針對歧視性雇傭方式或者類似的行為提起控告的權(quán)力。

2.3 公平就業(yè)機會委員會就業(yè)歧視解決爭議的流程

公平就業(yè)機會委員會要求在接到報告十個工作日內(nèi)，雇員必須通知應(yīng)當(dāng)包括被指控的侵權(quán)或歧視作法的時間、地點及詳細(xì)情況給報告人。在180天的受理時效內(nèi)，對于每個指控，委員會有著一個規(guī)定的處理判定流程。

首先，公平就業(yè)機會委員會下轄的專門委員會必須認(rèn)定雇員指控的是公共部門還是私人雇主。如果是私人雇主，是否擁有15個以上的雇員，以及認(rèn)定就業(yè)合同是否是自由雇傭合同。其次，公平就業(yè)機會委員會需要判定員工所指控的歧視情形是否在其管轄權(quán)內(nèi)，即在《1964 年民權(quán)法》第七章、《就業(yè)年齡歧視法》和《1990 年殘疾美國人法》內(nèi)。如果相應(yīng)的州或地方對此類指控有清晰管轄權(quán)的，委員會需要將情況反饋給當(dāng)?shù)氐南嚓P(guān)執(zhí)法機關(guān)，并且通知地方解決。

另外，如果相應(yīng)的州或者地方對此類控訴沒有明確的管轄權(quán)或者明確宣布放棄對該控告的管轄權(quán)，公平就業(yè)機會委員會可以接手此開展調(diào)查。對控告的調(diào)查由公平就業(yè)委員會專門的部門執(zhí)行。在調(diào)查期間內(nèi)，委員會有權(quán)使用當(dāng)?shù)馗鞣N法律執(zhí)行機關(guān)，也有權(quán)使用這些機構(gòu)所收集的和調(diào)查相關(guān)的各種數(shù)據(jù)，例如所在州的勞工局，統(tǒng)計局甚至警察局。同時，委員會還具有簽發(fā)傳票傳喚相應(yīng)人員進行調(diào)查的權(quán)利。其傳票效力與法庭傳票相同。

如果公平就業(yè)機會委員會經(jīng)初步調(diào)查后認(rèn)為，沒有在就業(yè)方面存在明顯的歧視行為，或者調(diào)查結(jié)果不能證明存在權(quán)利被損害或者剝奪，委員會將向各方當(dāng)事人簽發(fā)一份無合理理由的決定書。決定書規(guī)定還應(yīng)當(dāng)告知受害者或其代理人在收到?jīng)Q定書之日起 90 日內(nèi)有權(quán)向州或者聯(lián)邦巡回法院提起訴訟。

2.4 公平就業(yè)機會委員會的解決解決爭議的效果

對于大部分確認(rèn)的控訴，公平就業(yè)機會委員會糾紛解決的宗旨是推動雙方進行和解的談判。其主要目的是減少高昂的訴訟費用以及減少雙方時間上的消耗，這樣對勞資雙方均有利。如果雙方成功和解，除了雙方簽訂和解協(xié)議后，委員會將結(jié)束對于該控訴的調(diào)查并且會推動和解。和解的方法包括召開會議、調(diào)解和仲裁。根據(jù)相關(guān)研究，凡是使用過平等就業(yè)機會委員會調(diào)解程序的訴訟人有91%愿意再次使用該機制，而作為被起訴人的雇主則有 95%愿意再次使用該渠道來解決糾紛。通過和解的方式解決爭議，對于其雙方而言是一個雙贏的結(jié)局。同時，每年公平就業(yè)機會委員會僅通過和解使雇主支付給雇員的賠償金就達(dá)到數(shù)億美金。

如果雙方和解，調(diào)解失敗的，委員會將會簽發(fā)“有權(quán)起訴通知書”（notice of right to sue），作為反就業(yè)歧視被動保護的最后一個也是最重要的一個手段，地區(qū)法院將會接手該案的調(diào)查，做出判決結(jié)果。如果雙方還是有不服的，可以所在州法院，對應(yīng)的聯(lián)邦巡回法庭甚至美國聯(lián)邦最高法院提出訴訟。

3 中國本土反就業(yè)歧視的啟示

3.1 逐步完善反就業(yè)歧視法律

《中華人民共和國憲法》第33條規(guī)定：法律面前人人平等;第48條規(guī)定：中華人民共和國婦女在政治，經(jīng)濟，文化，社會和家庭生活各方面享有和男子平等的權(quán)利。憲法從根本上確立了反對各種歧視的基調(diào)，并且在《婦女權(quán)利保護法》《勞動法》《殘疾人保護法》《工會法》等法律上有著不同角度的對于反對就業(yè)歧視的表述?！毒蜆I(yè)促進法》對反對就業(yè)歧視有著相對詳細(xì)的闡述，可是對于違反法律，公然進行就業(yè)歧視的懲罰行為界定模糊，懲罰性措施基本沒有，大多只是宣示性的禁止就業(yè)歧視。對于歧視的類型，歧視的范圍，歧視的具體界定少有規(guī)范，使得員工或者求職者在遇到歧視時很難運用法律武器維護自己的權(quán)利。

在逐步完善反就業(yè)歧視法律的進程之中，立法機關(guān)應(yīng)該采取漸進的方式建立并且實施《中華人民共和國反就業(yè)歧視法》。立法機關(guān)可以在一些歧視十分嚴(yán)重的領(lǐng)域先行推出具有強制效力，懲罰分明，條理清晰的專項法律，例如《反性別歧視法》。地方也相應(yīng)推出地方性具體可操作的反就業(yè)歧視法律法規(guī)和地方性的政策，循序漸進螺旋式上升，經(jīng)過多年的完善和實踐并且借鑒先進經(jīng)驗，最終摸索出一條具有中國特色的反就業(yè)歧視立法之路。

3.2 建立專業(yè)的反就業(yè)歧視機構(gòu)

目前我國在反就業(yè)歧視的執(zhí)行機構(gòu)上存在著權(quán)力分散，專業(yè)性差，執(zhí)行力弱這三個缺點。權(quán)力分散，由于存在聘用雙軌制，勞動監(jiān)察部門執(zhí)行力覆蓋范圍僅局限于企業(yè)或者私營業(yè)或機關(guān)事業(yè)單位的勞動合同制聘用人員。而在黨政機關(guān)，企事業(yè)單位中的編制人員，反就業(yè)歧視的法律執(zhí)行主體不清晰。在專業(yè)性上，由于沒有專業(yè)的反就業(yè)歧視部門，等到問題發(fā)展成糾紛時介入已經(jīng)為時已晚，大多只能通過法律程序解決，浪費了公共資源，降低了行政效率。執(zhí)行力上由于權(quán)力的分散以及法律上沒有明確的規(guī)定，對于就業(yè)歧視案件調(diào)查取證的執(zhí)行力也有待提高。綜上所述，建立專業(yè)的反就業(yè)歧視機構(gòu)，整合現(xiàn)有行政資源，以法律為依托，配合強大的行政執(zhí)法能力，才能更好地減少社會上的各種就業(yè)歧視行為。

3.3 擴大反就業(yè)歧視法律的覆蓋范圍

立法機關(guān)在立法過程中，不能僅僅將禁止就業(yè)歧視的范圍局限于企業(yè)，而應(yīng)當(dāng)擴大各類雇傭形式中。將反對就業(yè)歧視制度從單一的就業(yè)層面進一步拓寬到雇傭過程中的所有環(huán)節(jié)顯得尤為重要。要在薪資、獎金福利、勞動保障、衛(wèi)生防護、職業(yè)生涯服務(wù)、就業(yè)崗位培訓(xùn)、社會保險、解雇離職等更多環(huán)節(jié)反對歧視。

同時，相關(guān)法律也應(yīng)逐步將政府機關(guān)、企事業(yè)單位等組織實施的歧視行為也納入監(jiān)管范圍，切實減少歧視的發(fā)生。全面禁止所有差別待遇的行為是不現(xiàn)實且不符合實際的，在今后有條件的情況之下，應(yīng)該設(shè)立并采取類似美國真實職業(yè)資格的規(guī)章（Bona Fide Occupational Qualification），對于有特定要求的職業(yè)招聘需求進行科學(xué)的審查和監(jiān)督，從源頭上杜絕歧視現(xiàn)象的發(fā)生，同時進行類似的肯定性行動方案，從而實現(xiàn)雙方權(quán)利的平衡。

4 結(jié)語

反對就業(yè)歧視作為一個不容易實現(xiàn)的目標(biāo)，需要的是一個長期奮斗的過程。總的來說，減少就業(yè)中的歧視行為，消除擇業(yè)就業(yè)從業(yè)過程中存在的各種障礙，消滅就業(yè)中的各種不平等現(xiàn)象，保障平等就業(yè)機會的實現(xiàn)，需要全社會共同努力起來。通過對美國反就業(yè)歧視法律，實施流程，特點的初步研究，消除我國的就業(yè)歧視還有很長一段路要走，世界上也并沒有絕對完美的經(jīng)驗和制度。但是，美國的經(jīng)驗依然有著許多值得我們學(xué)習(xí)借鑒的地方，在學(xué)習(xí)的過程中還要結(jié)合我國的本土經(jīng)驗，對我國現(xiàn)實的情況進行更加深入的考察，只有這樣，才能從根本上減少就業(yè)歧視行為的發(fā)生。

參考文獻(xiàn)

[1]Wayne A. S，The Civil Rights Movement’s Struggle for Fair Employment：A “Dramatic Event-Conventional Politics” Model[J].Social Forces，2002，81（1）：186190.

[2]EEOC.Procedures for Coordinating the Investigation of Complaints or Charges of Employment Discrimination Based on Disability Subject to the Americans With Disabilities Act and Section 504 of the Rehabilitation Action of 1973，29 C.F.R.Part 1640[M].EEOC Procedural Regulations，2007：16011606.

[3]雷云.美國禁止就業(yè)歧視法律制度研究[D].重慶：重慶大學(xué)，2019.