鄭 偉

遼寧盛恒律師事務(wù)所，遼寧 沈陽 110000

經(jīng)濟全面發(fā)展前提下，行業(yè)市場競爭日益激烈，部分企業(yè)由于經(jīng)營管理不善陷入財務(wù)危機并面臨破產(chǎn)，嚴(yán)重損害了各利益方的權(quán)益和利益，做好這些僵尸企業(yè)的處置工作對于行業(yè)市場平穩(wěn)發(fā)展而言至關(guān)重要。破產(chǎn)重整是為企業(yè)爭取重生的一種制度，在《企業(yè)破產(chǎn)法》中其定義為“對不能償付到期債務(wù)或存在不能償債可能的債務(wù)人，通過相關(guān)利益方的重整申請，運用破產(chǎn)法以及相關(guān)法律中規(guī)定的重整方法幫助公司重獲盈利能力的制度”，包括多種不同的模式類型，在進行破產(chǎn)重整時模式類型的選擇是否直接對企業(yè)“重生”產(chǎn)生影響，對此則需充分考慮到各種影響因素，從而明確更能夠滿足企業(yè)重新經(jīng)營發(fā)展需要的破產(chǎn)重整模式。

一、破產(chǎn)重整模式概念及類型

（一）破產(chǎn)重整模式的概念

破產(chǎn)重整制度提出于2007年的《企業(yè)破產(chǎn)法》中，明確了企業(yè)破產(chǎn)重整程序，主要功能是進行業(yè)務(wù)上的重組和債務(wù)上的調(diào)整，其含義是指對于資不抵債深陷財務(wù)危機但是依然擁有重新運營價值的企業(yè)，債務(wù)人、債權(quán)人、股東等相關(guān)利益方主體向法院提出重整申請，經(jīng)法院主持利益相關(guān)者進行博弈探討制定一致的破產(chǎn)重整計劃，再由管理人將所制定重整計劃執(zhí)行落實，實現(xiàn)脫離財務(wù)危機、重獲經(jīng)營新生的一種程序。［1］

（二）破產(chǎn)重整模式類型

1.上市公司破產(chǎn)重整

上市公司破產(chǎn)重整主要包括兩種模式，一種是保留主營業(yè)務(wù)模式，一些企業(yè)本身具有較好的經(jīng)營能力，且主營業(yè)務(wù)經(jīng)營良好，但是在尋求大規(guī)模業(yè)務(wù)擴張過程中卻出現(xiàn)了財務(wù)上的供應(yīng)不足，陷入債務(wù)危機，還有部分企業(yè)是由于為第三方提供擔(dān)保而出現(xiàn)債務(wù)危機，這些企業(yè)更適于選擇保留主營業(yè)務(wù)模式的破產(chǎn)重整，主要方式就是獲取更多現(xiàn)金流來支撐業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營的順利開展，并完成對債務(wù)的償還。另一種是買殼上市模式，大多數(shù)實施破產(chǎn)重整的企業(yè)都是整體經(jīng)營不善所導(dǎo)致的，很少有企業(yè)可以擁有良好的主營業(yè)務(wù)，因而大部分企業(yè)所選擇的破產(chǎn)重整模式是買殼上市，此模式是指業(yè)務(wù)經(jīng)營情況較差且籌資能力較弱的上市公司被非上市公司所收購，非上市公司將原上市公司的資產(chǎn)剝離同時注入自己的資產(chǎn)，由此非上市公司實現(xiàn)上市。［2］

2.非上市公司破產(chǎn)重整

非上市公司破產(chǎn)重整模式有較多種，從操作模式的差異上可以區(qū)分為以下幾種：

一是持續(xù)經(jīng)營模式，指的是債務(wù)人的股權(quán)結(jié)構(gòu)不變，通過持續(xù)經(jīng)營獲得的業(yè)務(wù)利潤用以償還破產(chǎn)債權(quán)的模式。此模式只適用于依然擁有持續(xù)經(jīng)營能力且具備盈利能力、只是在資金支付方面存在困難的企業(yè)，因而對于這債務(wù)人有著較高的要求，在實際操作中很少采用這種模式，另外在利用營收利潤進行債務(wù)補償?shù)耐瑫r，此模式下還可以通過出售相關(guān)資產(chǎn)來償債。

二是債轉(zhuǎn)股模式，指的是將債權(quán)人的債權(quán)轉(zhuǎn)換為出資股份，或者由債權(quán)人直接收購原股東的股權(quán)。此模式的選擇受到法律方面的限制，即有限責(zé)任公司的股東人數(shù)需遵循《公司法》的規(guī)定，采用這一模式進行破產(chǎn)重整不會對債務(wù)人的經(jīng)營運轉(zhuǎn)產(chǎn)生過大影響，并且還可以促使其繼續(xù)保持良好的持續(xù)經(jīng)營，但是也存在一定難點，即債轉(zhuǎn)股價格的確定以及新股東的確定方面，對此債務(wù)人和債權(quán)人必須確保達成一致。［3］

三是引進戰(zhàn)略投資人模式，指的是引進新的投資人對債務(wù)人進行投資，同時按照企業(yè)破產(chǎn)重整方案對相關(guān)債務(wù)進行償還。此模式的重點在于能夠找到有投資意向的投資人，且投資人擁有償還債務(wù)的資金能力，還有就是企業(yè)原股東能夠接受股權(quán)變更或主營業(yè)務(wù)的調(diào)整，優(yōu)點在于可以在短時間內(nèi)快速償還清企業(yè)債務(wù)恢復(fù)正常經(jīng)營。

四是代償模式，指的是由第三方通過現(xiàn)金、重大資產(chǎn)注入形式幫助債務(wù)人重新獲得償債能力，繼而再通過業(yè)務(wù)經(jīng)營獲利償還債務(wù)，第三方轉(zhuǎn)而成為債務(wù)人的新債權(quán)人，而不是新股東。此模式實施的難點是第三方的尋找，因為大多數(shù)主體都會在提供資金支持的同時要求成為債務(wù)人的新股東，很難找到有意愿為新債權(quán)人的第三方。

二、破產(chǎn)重整模式類型選擇的影響因素

（一）債務(wù)人的經(jīng)營情況

企業(yè)在選擇破產(chǎn)重整模式時需要考慮到自身的持續(xù)經(jīng)營能力、盈利能力與償債能力，把握好實際經(jīng)營情況再做出選擇，更易于重新獲得良好經(jīng)營。當(dāng)企業(yè)進入到破產(chǎn)重整程序，表明其財務(wù)方面出現(xiàn)問題，包括兩種資不抵債的情況，即可能會資不抵債和已經(jīng)資不抵債，而這兩種情況下各個企業(yè)的情況也有所差異，如一些債務(wù)人是由于業(yè)務(wù)擴張速度過快而導(dǎo)致資金流支持不上，但通過一定時間的業(yè)務(wù)經(jīng)營可以獲取利潤并清償債務(wù)；一些債務(wù)人受市場周期變動影響產(chǎn)生財務(wù)問題，但通過一定資金的注入等方式可以有效解決債務(wù)問題；一些債務(wù)人經(jīng)營業(yè)務(wù)本身無法獲利并出現(xiàn)虧損而導(dǎo)致債務(wù)危機，但通過將不良業(yè)務(wù)剝離等方式可以促使經(jīng)營能力和盈利能力實現(xiàn)恢復(fù)；一些債務(wù)人所處行業(yè)市場整體衰落而難以持續(xù)經(jīng)營，則可以出售變賣所有經(jīng)營資產(chǎn)通過借殼方式引入重組方，轉(zhuǎn)換優(yōu)質(zhì)業(yè)務(wù)實現(xiàn)“重生”。結(jié)合對經(jīng)營情況的全面分析，綜合考慮債務(wù)人的多種情況，選擇更加合適的破產(chǎn)重整模式，真正解決債務(wù)人的財務(wù)危機。［4］

（二）債權(quán)人的權(quán)益維護

在選擇破產(chǎn)重整模式時需切實保護債權(quán)人的利益，落實利益最大化原則，讓債權(quán)人獲得更高的債權(quán)受償率，從而更好地落實破產(chǎn)重整計劃。在《企業(yè)破產(chǎn)法》中明確規(guī)定當(dāng)破產(chǎn)重整計劃方案未得到普通債權(quán)表決組的同意但法院要求其執(zhí)行時，債權(quán)人的受償率必須高于破產(chǎn)清算計劃下的受償率，盡可能保障債權(quán)人的最大利益，使其能夠更好地應(yīng)對并解決財務(wù)危機，獲得新生，要知道保護債權(quán)人的權(quán)益不只其本身受益，更多在于其所帶來的社會影響，因而對破產(chǎn)重整模式的選擇過程中必須做好對債權(quán)人的權(quán)益維護。

（三）原出資人利益保護

原出資人是企業(yè)經(jīng)營過程中非常重要的利益相關(guān)方，通過股權(quán)而獲得股利分配收益，當(dāng)企業(yè)經(jīng)營良好其收益增多，而當(dāng)企業(yè)經(jīng)營不善時其收益就會下降，因而企業(yè)的實際經(jīng)營狀況與出資人的利益密切相關(guān)。企業(yè)因財務(wù)危機而資不抵債時，存在破產(chǎn)清算的風(fēng)險，而若直接進行破產(chǎn)清算則出資人的投資將會全部“打水漂”，嚴(yán)重損害出資人的經(jīng)濟利益，對此破產(chǎn)重整就是出資人所十分樂意開展的工作，旨在通過重整計劃讓企業(yè)重獲新機，并減少資金損失，進而自身的利益也不會受損過于徹底。因此，在選擇破產(chǎn)重組模式時需要充分考慮到對原出資人利益的保護，在允許范圍內(nèi)積極協(xié)調(diào)各個出資人的利益，確保各出資人的利益訴求得到最大化的滿足。

（四）保障社會效益

對于破產(chǎn)重整模式的選擇還要考慮到對社會效益的保障，一個企業(yè)的經(jīng)營不僅在于其業(yè)務(wù)，而且還涉及職工、市場與社會等多個方面的內(nèi)容，既關(guān)乎經(jīng)濟效益又關(guān)乎社會效益，選擇哪一種重整模式更能滿足社會效益的要求是需要著重思考的問題。首先，要避免對職工就業(yè)造成過大影響，除非不得已必須進行職工調(diào)換、辭退之外，應(yīng)盡可能維持企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營，讓員工在企業(yè)中繼續(xù)任職，尤其是對于老員工而言重新找到一份穩(wěn)定工作是有難度的。其次，要嚴(yán)格遵守國家相關(guān)法律規(guī)章制度的規(guī)定，破產(chǎn)重整不僅涉及破產(chǎn)法的內(nèi)容，也涉及民法中債法的內(nèi)容，在選擇重整模式時要注意對這些法律的精準(zhǔn)把握，在法律法規(guī)允許范圍內(nèi)找到最合適、最利于重獲新生的模式進行采用、落實。另外，要保證社會、市場穩(wěn)定，當(dāng)前時代背景下許多企業(yè)的規(guī)模都比較大，細化的社會分工使得企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)性十分緊密，當(dāng)企業(yè)面臨破產(chǎn)危機時，不僅會對社會秩序產(chǎn)生影響，還會對行業(yè)市場穩(wěn)定產(chǎn)生影響，尤其對于上下游企業(yè)而言中間某一企業(yè)的破產(chǎn)會直接導(dǎo)致整個生產(chǎn)鏈?zhǔn)艿接绊?，引發(fā)較大的社會影響，因而在選擇破產(chǎn)重整模式時需要著重考慮社會秩序和市場穩(wěn)定，盡可能少的干擾社會市場的發(fā)展，幫助企業(yè)重新獲得持續(xù)經(jīng)營與盈利能力，同時也促使社會、市場資源的高效利用。

三、破產(chǎn)重整模式類型選擇的改善模式

（一）對重整運營價值進行合理評估

破產(chǎn)重整的實施是受到一定條件限制的，當(dāng)企業(yè)在瀕臨破產(chǎn)的同時依然具備一定的存續(xù)價值以及有限的償債能力時，其才有通過重整計劃重獲新生的希望，否則將很難再實現(xiàn)持續(xù)經(jīng)營，因而在破產(chǎn)重整模式選擇時必須要對企業(yè)當(dāng)下的運營價值進行評估，了解企業(yè)是否還有希望重建起來，再繼續(xù)進行破產(chǎn)重整規(guī)劃，避免重整失敗和“白用功”。對此，企業(yè)在進行破產(chǎn)重整之前可以利用第三方機構(gòu)進行評估，分別分析清算重整價值和破產(chǎn)重整價值，如果前者大于后者則放棄進行破產(chǎn)重整，若前者小于后者則積極實施破產(chǎn)重整，切實維護各相關(guān)利益主體的權(quán)益。接著再依照相關(guān)法律制度規(guī)定逐步推進破產(chǎn)重整程序和計劃的展開，有助于成功實現(xiàn)破產(chǎn)重整的目標(biāo)。［5］

（二）對重整重組方進行慎重選擇

在選擇破產(chǎn)重整模式時需慎重選擇重組方，不同的重整模式在重組方選擇上有著不同的要求，做好重組方的確認工作能夠保障重組計劃方案的順利落實，促使企業(yè)恢復(fù)正常運行。如上市公司保留主營業(yè)務(wù)模式中要求重組方必須具備較強的經(jīng)濟實力和整合業(yè)務(wù)發(fā)展的能力，保留主營業(yè)務(wù)模式意味著企業(yè)原來的經(jīng)營資產(chǎn)不能進行過多的變更，那么就只能依靠重組方的資金支持來實現(xiàn)債務(wù)的清償，因而重組方的資金實力需要滿足于企業(yè)的償債需要。同時，清償債務(wù)之后企業(yè)的主營業(yè)務(wù)還需繼續(xù)經(jīng)營，作為重組方需具備發(fā)展主營業(yè)務(wù)的實力，讓企業(yè)保持持續(xù)經(jīng)營，破產(chǎn)重組的實施實效性才能展現(xiàn)出來。而在借殼上市模式中則不僅要求重組方要具備強大的資金實力，還要求其能夠在剝離原有虧損業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上注入優(yōu)質(zhì)業(yè)務(wù)，其中優(yōu)質(zhì)業(yè)務(wù)和資產(chǎn)是選擇重組方的重要條件。

（三）對重整后業(yè)務(wù)經(jīng)營進行科學(xué)規(guī)劃

企業(yè)破產(chǎn)重整模式的選擇是希望通過合適的重整方式將瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)重新拯救回來，幫助經(jīng)營不善的企業(yè)擺脫財務(wù)危機和償債困境，而所選擇的破產(chǎn)重整模式是否合適、是否正確則需要看其實施后的經(jīng)營情況是否良好，對此就需要重視重整后的業(yè)務(wù)經(jīng)營方案的科學(xué)性。根據(jù)破產(chǎn)重整模式的要求科學(xué)規(guī)劃重整后的業(yè)務(wù)經(jīng)營，結(jié)合市場、社會與公眾等多方面的要求合理考慮計劃方案的內(nèi)容，規(guī)避引發(fā)財務(wù)危機的重點問題，從根本上保障企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的穩(wěn)定性，如可以優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、靈活調(diào)整經(jīng)營戰(zhàn)略、細化債務(wù)處理方案等，同時還要注意重整計劃的成功不只體現(xiàn)在短期內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營的效果上，更體現(xiàn)在其未來長期運營的穩(wěn)定性、持續(xù)性上，因而重整后的業(yè)務(wù)經(jīng)營方案要具有長遠發(fā)展意識。

綜上所述，企業(yè)經(jīng)營不善陷入財務(wù)危機后并非必須進行破產(chǎn)清算，也可以結(jié)合實際實施破產(chǎn)重整，對于上市公司和非上市公司而言有著多種不同的重整模式可以選擇，但在具體選擇過程中需充分考慮到一些影響因素，如債權(quán)人的經(jīng)營情況、債權(quán)人的權(quán)益、原出資人的利益和社會效益的保障等，通過全方位的考慮選擇合適的重整模式，更易于幫助企業(yè)重獲持續(xù)經(jīng)營與盈利能力。與此同時，在選擇合適的破產(chǎn)重整模式之后，還應(yīng)注重對重整運營價值的合理評估、對重組方的慎重選擇以及對重整后業(yè)務(wù)經(jīng)營的科學(xué)規(guī)劃，保證破產(chǎn)重整的順利落實。