■文／太月

作者單位：對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)保險學(xué)院

從單獨二胎、全面二胎到2021 年三胎政策的出臺，我國生育政策的逐步優(yōu)化，彰顯著國家促進(jìn)人口均衡發(fā)展、積極應(yīng)對人口老齡化的決心。人口政策變化的影響是深層次、多維度的。女性在生育上要承擔(dān)更多的責(zé)任，人口政策的調(diào)整對女性生活與工作的影響首當(dāng)其沖。二胎政策下女職工勞動權(quán)益保護本就不易，三胎政策下其面臨的挑戰(zhàn)更為嚴(yán)峻。有必要對三胎政策下女職工勞動權(quán)益保障面臨的挑戰(zhàn)予以厘清，并基于女性主義法學(xué)的視角給予對策方面的建議。

三胎政策給女職工 勞動權(quán)益保障帶來的挑戰(zhàn)

女職工勞動權(quán)益保障不僅包括女職工在勞動過程中所享有的與男性平等的權(quán)利以及機遇，還強調(diào)因女性特殊生理需求等因素而享受的特殊權(quán)利與利益。女職工在生育子女之時和之后，面臨的不僅是因生理變化而帶來的諸多問題，還會遭遇職場上的困境。三胎的生育勢必會加劇這些問題，給女職工勞動權(quán)益保護帶來挑戰(zhàn)。

就業(yè)歧視或?qū)⒓觿?。平等就業(yè)權(quán)是勞動權(quán)的重要組成部分，它以禁止各種形式的就業(yè)歧視為內(nèi)容，而針對性別歧視更是通過多部法律法規(guī)予以規(guī)制。三胎政策的實施，或?qū)⒓觿【蜆I(yè)歧視的發(fā)生。這種歧視亦會涉及全部的女性求職者。首先，三胎政策的施行，意味著未生育的女職工有可能未來要休三次產(chǎn)假，用人單位的用工成本較之二胎政策之時可預(yù)見地增加。用人單位在招聘時，會更傾向于錄用男性職工，增加就業(yè)性別歧視發(fā)生的概率，而且多表現(xiàn)得更為隱性。其次，對于已生育一胎、二胎的已婚已育女性，她們不再是勞動市場上的“香餑餑”，因為隨著三胎時代的來臨，其競爭力已所剩無幾。第三，隨著政策的施行，已生育三胎的女職工，因傳統(tǒng)文化的桎梏及家庭與養(yǎng)育子女的牽絆，較之男職工在就業(yè)市場同樣不具優(yōu)勢。

職業(yè)發(fā)展之路將多受掣肘。女性生育之后，尤其是在生育二胎、三胎之后，會因在照顧子女與家庭上投入更多的時間與精力，而產(chǎn)生工作時間難以保障、工作狀態(tài)時常不能保持在最佳、工作效率會有所降低等問題，因而被用人單位邊緣化，人為構(gòu)建了女職工的“職業(yè)天花板”，從而在職業(yè)晉升、待遇提升等方面多有阻礙，并常常伴隨著用人單位侵犯女職工因生育而享有的合法權(quán)益的行為，如安排工作壓力較大或頻繁出差的工作崗位、在工作中刻意刁難等。雖有實體法上勞動權(quán)利的賦予，以及程序法上的救濟，但二胎政策具體實施的這幾年，女職工遭遇職場發(fā)展瓶頸或是導(dǎo)致女性生育意愿持續(xù)走低的重要因素，從而對國家生育政策的落實產(chǎn)生負(fù)面影響。與此現(xiàn)實相對應(yīng)的則是生育三胎后，養(yǎng)育子女成本的激增會促使女性尋求職業(yè)發(fā)展的前景，以期獲得更為豐厚的勞動報酬。

目前的特殊勞動保護體系或?qū)⒉荒苓m應(yīng)現(xiàn)實的需要。由于女性特殊的生理特征，針對女職工的“四期”，即“經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期”，我國現(xiàn)有法律法規(guī)及相關(guān)政策從規(guī)定女職工禁止從事的勞動范圍、生育保險待遇、勞動合同的解除等方面對女職工給予了特殊保護，但要注意的是這些關(guān)于女職工的特殊保護都是基于之前人口政策及當(dāng)時的社會發(fā)展情況予以設(shè)計的，隨著女性自身素質(zhì)提升及社會科技飛速發(fā)展、技術(shù)對產(chǎn)業(yè)的賦能，對女性禁止性勞動范圍的規(guī)定是保護還是限制？需要重新予以審思。此外，生育三胎時女職工的年齡普遍較大，而且要同時撫養(yǎng)三名子女，家庭負(fù)擔(dān)較之一胎、二胎時更為繁重，無論是身體狀況還是心理狀態(tài)都需要更多關(guān)注。

三胎政策下優(yōu)化女職工 勞動權(quán)益保障的理論基礎(chǔ)

自從人類社會開始提出并倡導(dǎo)男女平等的理念，人們對女性在職場上的期待開始與男性漸漸趨同。人們對于女性的認(rèn)知開始豐滿起來，既期待她們能夠適應(yīng)作為獨立社會人的角色，又期待她們保有賢妻良母的傳統(tǒng)角色；既期待她們在職場上能夠獨當(dāng)一面，又期待她們保有賢惠溫柔的女性特征。這是性別刻板印象在勞動場域?qū)ε缘慕d。因此在構(gòu)建女職工勞動權(quán)益保障法律制度時，要深挖性別因素在其中的顯性或隱性關(guān)聯(lián)，真正幫助女性擺脫因性別差異而導(dǎo)致的劣勢處境，從制度上保障女職工的勞動權(quán)益。女性主義法學(xué)自產(chǎn)生以來，雖經(jīng)歷不同流派之間的理論爭論，但其始終以探討兩性差異與平等、豐富平等的內(nèi)涵與外延為主要內(nèi)容，關(guān)注到了現(xiàn)有理論與制度中所忽視的性別盲點，是女職工勞動權(quán)益保障問題研究的重要理論基礎(chǔ)。

女性主義法學(xué)歷經(jīng)多個學(xué)派，雖受限于當(dāng)時的社會背景，各學(xué)派的學(xué)說觀點具有不可忽視的局限性，但在三胎政策下，基于女性主義法學(xué)的視角來討論女性勞動權(quán)益保護尤具有價值。最早期的自由主義女性主義法學(xué)追求的是兩性在法律上的機會均等和選擇自由，并提倡通過法律制度來消除那些妨礙女性獲得平等機遇的歧視性法律制度。盡管其強調(diào)的僅是兩性形式上的平等，但結(jié)合當(dāng)時的社會狀況具有時代意義的進(jìn)步。因其對性別差異的回避，導(dǎo)致女職工得到的平等僅僅停留在法律條文層面，實踐中亦有可能將女職工置于更為被動的境地，對此我們要予以警惕。接踵而來的激進(jìn)女性主義法學(xué)則認(rèn)識到了自由主義法學(xué)存在的問題，開始強調(diào)兩性差異，并提出立法者應(yīng)對女職工采取特殊保護的規(guī)定，但其忽略女性自身能力的充分發(fā)揮在勞動過程中所能起到的能動作用，有矯枉過正之嫌。此問題仍是目前我國在建構(gòu)女職工勞動權(quán)益保障制度時須妥善解決的。盛行于二十世紀(jì)八十年代的文化女性主義法學(xué)開始挖掘女性基于母性本能來撫育后代所體現(xiàn)的社會價值，承認(rèn)職場母親遭遇的歧視，提出只有針對女性不同于男性的特殊經(jīng)歷給予特殊的法律對待，才是真正意義上的性別平等。后現(xiàn)代女性主義法學(xué)則在反思先前學(xué)說的基礎(chǔ)上，駁斥了兩性平等與差異二元對立的觀點，以女性之間的內(nèi)部差異為切入點來思考女性權(quán)益保護，反對統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，反對性別刻板印象，這為在三胎政策下優(yōu)化女職工勞動權(quán)益保護，提供了可行的路徑。

三胎政策下完善女職工 勞動權(quán)益保障的建議

基于女性繁衍后代所具有的社會價值，不應(yīng)也不該由女性承受因生育而產(chǎn)生的社會挑戰(zhàn)，社會公共服務(wù)予以分擔(dān)才是合理的制度安排。早在1979 年聯(lián)合國就在《消除一切形式的婦女歧視公約》第11 條明晰了反就業(yè)歧視的具體要求，其中包括就業(yè)機會平等、禁止生育歧視等。這是女性主義訴求的彰顯。但如何在立法與政策中予以落實則是復(fù)雜的制度建構(gòu)過程。如前所述無論是強調(diào)兩性的形式平等，還是一味強調(diào)兩性差異，都不能作為指導(dǎo)女職工勞動權(quán)益保障的基本理念。只有在尊重女性價值的前提下，解構(gòu)女性的內(nèi)部差異、正視兩性間的差異與不平等來進(jìn)行女職工勞動權(quán)益保障的框架性探討，才是可行的路徑，但要注意的是這種討論要在我國現(xiàn)有狀況之下展開。

其一，基于女性在就業(yè)中面臨的性別刻板印象及因此導(dǎo)致的就業(yè)歧視而完善制度與立法。在勞動場域，用人單位要打破對女職工認(rèn)知上的刻板印象壁壘，溫順、感性、易于合作等雖是女性普遍具有的性格特質(zhì)，但并不意味著女性就缺乏果敢、自信、剛強的一面，在很多情況下女性在對抗壓力方面較之男性表現(xiàn)出更大的韌性。性別歧視與性別隔離的產(chǎn)生，更多是源于社會缺乏打破固有認(rèn)知的勇氣。對女性認(rèn)知的轉(zhuǎn)變，需要法治的指引。這就要求，立法機關(guān)在建構(gòu)女職工勞動權(quán)益保護法律法規(guī)，尤其是女性特殊保護制度時，要轉(zhuǎn)變立法思路，一方面通過更加積極、充分的賦權(quán)給予女職工更多選擇的權(quán)利，從而能夠?qū)褂萌藛挝坏木蜆I(yè)歧視和就業(yè)隔離；另一方面通過責(zé)任條款的設(shè)定，明晰用人單位存在就業(yè)歧視和就業(yè)隔離行為時的法律責(zé)任。

此外，女職工自身要有不屈從于性別刻板印象加諸其上的諸多就業(yè)限制，打破固有社會認(rèn)知對其職業(yè)選擇的禁錮，擁有基于社會需求及自身職業(yè)興趣而挑戰(zhàn)及選擇職業(yè)的勇氣。女性自身要意識到生育子女并不是其劣勢，通過自學(xué)、培訓(xùn)等方式不斷豐富自己的知識儲備與職業(yè)技能，女性同樣會擁有與男職工在同等條件下的競爭力。

其二，基于關(guān)注女性在照顧家庭與工作之間無法作出清晰分割的現(xiàn)實處境而完善績效等考核體系。女性被社會賦予了母親和勞動者的雙重角色。生育權(quán)與勞動權(quán)的享有對于女職工而言本應(yīng)并行不悖，但現(xiàn)實卻是女性處于照顧家庭與工作無法作出清晰分割的現(xiàn)實處境，職場資源的不平等及機會不平等對于已生育的女職工似乎成為常態(tài)。本著三胎與工作可兼得的立場，在建構(gòu)以績效為基礎(chǔ)的考核體系時，具體指標(biāo)的確定要充分考慮到女性的現(xiàn)實狀況，關(guān)注女性的合理需求，不能放任因一視同仁而導(dǎo)致的實質(zhì)不平等的后果。

目前，隨著平臺經(jīng)濟的發(fā)展，我國勞動就業(yè)市場中新業(yè)態(tài)靈活用工正在蓬勃興起與發(fā)展，靈活的勞動地點、勞動時間、勞動模式等可以破解女性在家庭與工作之間無法分割的現(xiàn)實困境。女性可以選擇此類型的工作來緩解生育導(dǎo)致的職業(yè)困境，國家對此應(yīng)予以積極的法律與政策引導(dǎo)。

其三，完善三胎生育保障制度。通過生育保障制度對女職工勞動權(quán)益的充分保障能夠促進(jìn)其生育權(quán)的實現(xiàn)，從而能夠充分發(fā)揮三胎政策的功能。國家應(yīng)當(dāng)積極制定完善三胎生育保障制度。