耿劍衛(wèi)
自《國務院關于加強科技進步實現(xiàn)高新技術產(chǎn)業(yè)化的決定》等相關文件發(fā)布后,科技工作者面臨著更大的挑戰(zhàn)。為了更加高效地落實好這些文件精神,以及規(guī)范目前國內的技術市場,根據(jù)相關法律法規(guī),結合地方科技發(fā)展現(xiàn)狀,多個服務中心需要組織、領導、管理和協(xié)調好相關科技咨詢活動,其中包括工商組織和科技領域的科技工作者、院校以及一些企業(yè)單位積極組織技術咨詢、技術服務、技術開發(fā)。在此過程中,合作雙方應簽訂“四技”服務合同,避免合作過程中出現(xiàn)問題,積極完善“四技”服務合同的訂立與管理,為科技人員提供更廣泛的科研咨詢平臺,最終為提高我國科技水平起到推動作用。
一、“四技”服務合同的內涵
技術作為“四技”服務合同的主要核心,其涵蓋的內容包括:開發(fā)、轉讓、咨詢以及服務。
(一)開發(fā)
雙方簽訂的技術開發(fā)合同是以研究開發(fā)新產(chǎn)品、新技術、新材料、新系統(tǒng)為主要核心。技術開發(fā)合同主要包括委托開發(fā)合同和聯(lián)合開發(fā)合同。委托開發(fā)合同,是指以甲方對乙方進行研發(fā)并提供相關資金和報酬為核心的技術開發(fā)合同。而聯(lián)合開發(fā)合同,是以雙方簽訂技術開發(fā)為核心的合同。這類合同的明確條件為:1.有明確、具體的研究和技術發(fā)展目標;2.合同標的為訂立合同時當事人尚未掌握的技術草案;3.研發(fā)及其預期成果具備創(chuàng)新技術內容。
技術開發(fā)合同包括:中小企業(yè)實驗成果產(chǎn)業(yè)開發(fā)項目、技術升級改造項目、成套設備及檢測設備、引進消化本領域設備(含語言系統(tǒng))創(chuàng)新開發(fā)新項目的信息技術。在技術開發(fā)合同中,有一些在永久軟件中復制的技術改造項目,如流程管理、專業(yè)管理人員制度、計算機輔助設計、集成生產(chǎn)系統(tǒng)等。這些項目涉及一般維護、改造、設計和設備變更。但仍然沒有編程。
(二)轉讓
雙方就專利、專利申請、專利許可和專有技術等相關事宜訂立的轉讓合同。
專利轉讓合同是一方當事人將其發(fā)明專利權轉讓給支付相關價款的受讓人的合同。專利許可合同是指一方(轉讓人、專利權人或者其許可人)應允許可人在規(guī)定的期限內行使專利權,并由受讓人支付相應的使用費的合同。秘密技術轉讓合同是指轉讓方將其掌握的技術秘密提供給受讓方,明確雙方使用和轉讓技術秘密的權利,受讓方支付使用費的合同。其建立標準是當事人在訂立合同時已經(jīng)掌握技術成果,包括發(fā)明創(chuàng)造專利、技術秘密和其他知識產(chǎn)權成果。技術轉讓合同的標的非常廣泛:可以是工業(yè)、農(nóng)業(yè)、運輸、醫(yī)療衛(wèi)生、環(huán)境保護、國防建設和經(jīng)濟各部門可以應用的技術成果,不受工業(yè)、專業(yè)和自然科學的限制。合同當事人之間的技術進出口合同,可以在技術轉讓合同下進行認定登記。申請確認登記在冊的技術合同標的為技術秘密,必須符合下列條件:1.權利人獲得經(jīng)濟利益;2.實用性高;3.權利人采取保密措施。
(三)咨詢
技術咨詢合同是顧問就其技能和工作向客戶提供專業(yè)建議的協(xié)議,客戶必須為此付費。技術咨詢合同最早出現(xiàn)于19 世紀末,最初此類合同僅涉及土木工程咨詢服務。20世紀以來,逐漸為大陸法系國家所承認。一些國家的法律將其作為技術服務合同的一類處理,而另一些國家的法律將其作為技術合同的單獨一類處理。
(四)服務
服務合同是指一方(受托方)根據(jù)技術知識為另一方(委托方)解決具體技術問題而簽訂的合同。
服務合同內容主要涵蓋以下幾方面:1.產(chǎn)品設計服務,包括關鍵部件、國產(chǎn)化部件、專用機械和測量儀器、有特殊技術要求的設備的設計,以及其他產(chǎn)品結構的設計和改進;2.技術維護,包括技術方面要求的專項技術支持、新產(chǎn)品測試技術指導、其他工藝改進;3.檢測分析服務,包括特殊技術要求的技術成果檢測分析,新產(chǎn)品、新材料的性能分析等,非標檢測分析;4.與計算機應用相關的服務,包括計算機硬件、軟件、嵌入式系統(tǒng)、計算機網(wǎng)絡技術、計算機設計系統(tǒng)、計算機集成生產(chǎn)系統(tǒng)的銷售、應用和技術指導;5.調試與技術指導6.具體技術項目信息的處理、分析和檢索;7.農(nóng)業(yè)生產(chǎn)前后的技術服務,包括與技術推廣有關的技術服務,與提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、質量、品種開發(fā)、降低消耗、提高經(jīng)濟效益和社會效益有關的技術服務;8.具體產(chǎn)品技術標準的制定;9.特定基因在動植物細胞中的植入與重建;10.重大事故、定量技術鑒定或評估。
二、“四技”服務合同的訂立
(一)起草事項
1.技術合同應當依照《中華人民共和國合同法》及相關法律法規(guī)的規(guī)定簽訂。合同雙方應遵守“自愿、平等、互利、有償、公平”的原則。技術合同生效后,應嚴格執(zhí)行。技術合同的訂立、變更和終止應當以書面形式進行。
2.合同項目經(jīng)理從管理中心領取統(tǒng)一的合同表格,提交技術合同文本。合同項目經(jīng)理應與對方協(xié)商,準備合同初稿。經(jīng)雙方同意,項目經(jīng)理填寫《技術合同審批表》,提供轉讓機會、咨詢服務的準確性、相關可行性研究。在知識產(chǎn)權管理團隊和主管批準之前,不會簽署合同。
3.技術合同自雙方法定代表人與委托人簽字后生效,并依雙方現(xiàn)行規(guī)則而定;對方為自然人的,由自然人簽字并注明身份證號碼、住所等方可生效。在合同中,合同項目經(jīng)理必須以我方“委托代理人”身份簽字,加蓋公司公章,并加蓋“法定代表人”公章。未經(jīng)本公司書面許可,本公司其他印章無效。簽訂的合同應當按照有關規(guī)定在管理中心登記。
4.不得擅自變更合同項目負責人,如離職、培訓、病假等可能影響合同履行的特殊情況除外。合同項目經(jīng)理應確保相關人員繼續(xù)履行合同,并準備書面報告,報其部門批準并在行政管理中心登記。
5.按照國家法律規(guī)定,組織和個人進行技術轉讓和技術開發(fā)交易取得的收入免收增值稅。技術轉讓合同應明確提及現(xiàn)有技術的轉讓,避免使用“開發(fā)”“研究”等概念。
(二)登記事項
技術合同的生效是技術合同認定登記的前提,需要登記的技術合同是具有法律約束力的合同。當事人以書面形式訂立的技術合同,應當由當事人簽字或者蓋章。自然人為當事人的技術合同,由自然人簽字或者蓋章;簽約方為單位的,由該單位負責人簽字或者蓋章。無印章或印章與書面姓名不符的,不予登記。
(三)訂立填寫說明
1.合同為中國科學技術部公布的《技術開發(fā)與開發(fā)合作條約》,技術合同登記機關可以向技術合同當事人提供咨詢意見;2.本合同適用于一方為讓另一方實施新產(chǎn)品、新技術、新材料并開發(fā)系統(tǒng)而簽訂的技術開發(fā)合同;3.“客戶”項和“保管人”項中可以增加一方以上,雙方在合同關系中的角色可以列為共同當事人或共同代理人。4.在合同達成之前,雙方可以在合同附件中另行訂立替代協(xié)議,作為合同的組成部分; 5.合同文本應盡可能規(guī)范、具體、不含糊;如果一個子句不應填寫,則應在該子句的底部標明“不”字樣。
三、“四技”服務合同的管理
(一)授權管理要點
合同授權包括對員工和組織的授權,授予個人的權力分為核心權力和特殊權力。基本授權通常是臨時授予的,主要用于行政目的,而特殊許可是普通員工的許可。一個組織的權限,如總部對下屬企業(yè)和內部職能單位的授權,通??梢愿鶕?jù)合同的層級、性質、金額和標的物的不同,授予不同的組織。根據(jù)合同性質,授權是指與知識產(chǎn)權、擔保、重組等無關,但與公司發(fā)展相關的合同,只能由總部簽署;合同委托是指總部負責管理與某些長期戰(zhàn)略合作伙伴的相關合同。
(二)定價管理要點
技術服務定價過程的第一階段,是對技術服務的具體情況進行有針對性的市場分析,企業(yè)應積極收集與技術服務項目相關的市場數(shù)據(jù),包括相關成本、消費者對價格的敏感度、競爭對手行為等。通過調查、分析和評估,確定目標服務市場的預測價格和需求彈性。關注技術服務的獨特性,了解目標市場對技術服務的看法和需求,有助于確定技術服務的價格。
完成技術服務項目的市場分析后,下一步就是確定技術服務公司在目標市場的定位,確定技術服務的價格。所謂定價目標,就是企業(yè)達到商品價格后必須達到的目標,定價必須符合并服務于公司的戰(zhàn)略目標,不同的價格目標導致不同的商品價格。不同的公司、不同的技術服務類型、不同的服務市場,雖然對價格目標的叫法不同,但實際上可以分為利潤目標、市場份額目標、信譽目標。其中,利潤目標是基礎,市場份額是短期利潤,聲譽是長期利潤。一般來說,企業(yè)定價的目的不是統(tǒng)一,而是考慮企業(yè)利潤、市場份額和聲譽的不同組合,具有不同的權重。同時,企業(yè)家要密切關注市場變化,及時調整價格目標,確保企業(yè)戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)。
根據(jù)價格理論,影響商品價格的主要因素是需求、成本和競爭。市場需求影響買方對商品價值的理解,決定商品價格的上限;成本是商品價值的主要組成部分,決定商品價格的下限;市場競爭調節(jié)上下限之間的價格波動,最終決定商品的市場價格。技術服務的價格不僅要考慮市場需求、成本和競爭,還要考慮技術服務的具體特點。如上所述,技術服務的特點是壟斷產(chǎn)品。它們的價格不是由生產(chǎn)成本或商品本身的價值決定,而是由買方的需求和支付能力決定。因此,企業(yè)在確定技術服務價格時,應特別注意客戶對產(chǎn)品價值的理解,并將其稱之為需求驅動定價。所謂“需求定價法”,是根據(jù)商品的效率、消費者對商品的了解程度以及消費者能夠支付的價格水平來確定的。因此,消費者認為,當其購買一件物品時,可以獲得額外的價值。
(三)審查管理要點
為了更好地審查合同,可以考慮對重要合同進行初步審查,編寫合同模板及合同起草指南,通過合同信息系統(tǒng)配合審查等。與此同時,公司內部的法務部門也要隨時配合審查,內部人員在審查合同的法務問題時需要非常謹慎。例如,合同的審前審查要么在網(wǎng)上進行,要么在未經(jīng)同意的過程中進行,但在最終審查過程中不會留下任何工作痕跡。因此,可以考慮增加合同前獎勵或合同前評估模塊。此外,可編制一份拒絕審查清單,要求主管部門根據(jù)長期以來由法律機構起草的合同文本中實質性、非法性、有效性和重復性問題清單進行自查,努力提高合同文本的質量和整體有效性。
法務部不是執(zhí)行部門,可能無法及時了解工作項目的最新進展情況,因此很難通過商務部獲得最新的業(yè)績信息。每個業(yè)務部門在項目流程完成后通常需要填寫績效表,但是否需要進行此項操作取決于企業(yè)內部的管理制度對此是否有相關規(guī)定。因此,一些公司會有選擇地檢查合同的執(zhí)行情況并驗證其準確性。此外,所選擇的制度安排是否在合同完成后實施,業(yè)務部門是否會盡最大努力驗證合同的完整性。解決管理部門與實務部門之間的信息不對稱問題,需要建立科學完備的信息處理系統(tǒng)。
(四)人才管理要點
以培養(yǎng)和引進人才為重點,按照《合同法》和《招標投標法》組織人員培訓,強化人員法制觀念;定期召開合同管理經(jīng)驗交流會,開設職業(yè)道德課程,邀請合同管理專家或培訓機構教授創(chuàng)新理論;在高校和人才市場制定和實施合同管理制度,優(yōu)化合同管理質量,進一步增強自身實力和市場競爭力。各部門成立日常管理檢查組,分階段管理,及時了解員工能力情況,建立獎懲制度,設立專項獎勵基金,注重培養(yǎng)和創(chuàng)造良好的工作環(huán)境,團結員工,實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展企業(yè)精神,不斷培養(yǎng)員工的歸屬感。
(五)變更管理要點
合同變更是指合同當事人簽訂補充協(xié)議、修改合同條款或以協(xié)商一致方式訂立另一合同。對合同的修改包括修改合同內容和修改合同對象。合同可以按以下幾種方式進行修改:1.簽訂補充協(xié)議,作為原合同的組成部分;2.當事人簽字蓋章證明原合同條款的變更;3.簽訂其他合同;4.公司認可的其他方式。
合同變更后,應按照上述審查、批準、簽訂程序重新簽訂合同。法律、法規(guī)、規(guī)章制度規(guī)定,與許可、登記等有關的一切程序,應當依照其規(guī)定和法律執(zhí)行。
公司有權依法或者依約解除合同,應當根據(jù)案件情況決定解除合同。一方當事人決定單方面宣告合同無效的,必須依法或者按照合同約定通知另一方當事人。與對方協(xié)商解除合同的,應當與對方簽訂解除合同的協(xié)議。若合同終止,則需要對方根據(jù)法律和合同承擔相應的義務。終止合同須經(jīng)授權、登記、通知等,同時需及時處理,降低風險。
結語:
總而言之,簽訂合同是為了讓簽約方受到合同法的約束和保護,所以必須有一個規(guī)范的合同管理流程。當前的趨勢是國內外市場的融合,這意味著技術市場的競爭更加激烈。在履行合同過程中遇到困難,正確使用完善的合同管理流程,可以大大降低合同雙方的法律風險,因此,從發(fā)展的角度而言,企業(yè)應深入分析經(jīng)濟、區(qū)域和項目類型,根據(jù)現(xiàn)有資源和競爭優(yōu)勢,制定合適的“四技”合同管理策略,提高員工的專業(yè)水平,進而促進整體競爭力和整個技術市場的繁榮。
(作者單位:江蘇航運職業(yè)技術學院)