破解非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難題的法理分析

孫 蒙

河北省曲陽縣人民法院，河北 保定 073100

在非法吸收公眾存款類案件中，犯罪嫌疑人在吸收公眾存款后，以收取的資金來支付前期承諾的本金和利息，以形成一種業(yè)務正常運轉的表象，吸引更多投資人投資。然而，在業(yè)務運轉過程中，犯罪嫌疑人可能存在轉移、隱匿、揮霍資金等行為，短期內無法被發(fā)覺。久而久之，資金鏈斷裂的風險會不斷攀升。此外，由于此類案件涉及的投資人數量多、資金流向廣，也致使追贓挽損工作開展難度大。文章以此為切入點，分析破解非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難題的可行性方案。

一、非法吸收公眾存款類案件追贓挽損的法理分析

非法吸收公眾存款類案件追贓挽損的開展，既需要根據《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）懲處犯罪，也需要根據《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）維護群眾利益訴求。在非法吸收公眾存款類案件追贓挽損工作中，借助《刑法》《民法典》等法律法規(guī)，可以起到良好的威懾和懲處犯罪作用，能夠喚醒犯罪者對刑罰的恐懼，具有極佳的懲治犯罪和預防犯罪的功用。［1］處理非法吸收公眾存款類案件的目標是懲處犯罪者，同時最大化挽回損失，保障群眾利益。

追贓挽損是保障投資者利益的主要方式，我國立法在不斷探討合理的保障機制，希望據此提升追贓挽損的效率。例如，最高人民檢察院、最高人民法院、公安部于2019 年1 月聯合印發(fā)的《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中第六條規(guī)定：“對于涉案人員積極配合調查、主動退贓退賠、真誠認罪悔罪的，可以依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理?！庇掷纾吨腥A人民共和國刑法修正案（十一）》（以下簡稱《刑法修正案（十一）》）通過第十二條，將《刑法》第一百七十六條增加一款作為第四款：“在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發(fā)生的，可從輕或者減輕處罰?！笨梢姡瑢τ诜欠ㄎ展姶婵铑惏讣?，我國立法主張退贓輕刑、寬嚴相濟的刑事政策，為犯罪嫌疑人提供退贓退款的機會，從而減輕投資者的損失。

從另外一個角度來講，非法吸收公眾存款類案件涉案人員多，這些人員的地位不同、崗位不同，在犯罪過程中發(fā)揮的作用也存在差別。因此，在定性犯罪時，需要結合不同人員的身份特征和行為特征來確定犯罪數額，并據此計算退賠基數。對于積極退賠的涉案人員，給予從輕、減輕處罰，充分彰顯了我國刑法中的寬嚴相濟的原則。對于投資者而言，其首要訴求是挽回損失，其次才會思考對犯罪者的懲處措施。寬嚴相濟原則能夠引導犯罪者積極認罪，配合開展追贓挽損工作，有利于將損失控制到最低，既可以有力打擊違法犯罪行為，也提升了維護人民利益的效果，有利于實現公平正義。

二、非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難的緣由

（一）長集資周期造成資金嚴重流失

部分涉案公司在非法吸收公眾存款初期，將犯罪行為以公司運營模式加以掩蓋，通過看似正規(guī)的運營機制和機構保障作為支撐，具備極強的欺騙性，并且在前期運營時為了吸收更多公眾存款，犯罪嫌疑人會積極兌現承諾，給予投資者高額的利息回報。因此，涉及非法吸收公眾存款的公司經營期維系時限很長，當出現無法兌付利息和本金的情況時，往往已經經營了數年。由于前期給付了高額的利息回報，部分投資者會放松警惕，或者心存僥幸，認為短期內不會出現意外情況。［2］案發(fā)時，往往資金鏈早已出現斷裂，甚至大部分籌集的資金已經被揮霍或者支付了高額利息。由于資金鏈斷裂時間較長，案涉資金往往難以追回，能夠追繳的財物也根本無法全額返還受害的投資者。此外，部分涉案人員或公司還會抽逃出資、向海外轉移資產，致使相關懲處和救濟手段無法解決追贓挽損的難題。

（二）復雜的涉案資金流弱化追贓挽損效率

非法吸收公眾存款類案件涉及的資金流十分復雜，從非法集資初期到“爆雷”，資金往往已經在多個賬戶流動多次，期間通過多次拆分和轉賬操作，資金流已經無法得到全面查證，部分資金可能被犯罪嫌疑人惡意轉移或者揮霍一空，或者通過正當業(yè)務加以“洗白”，調查難度極大。部分犯罪嫌疑人還會隱匿、轉移資產，將違法所得與家庭、公司資金混同，致使資金的屬性難以被迅速甄別，影響后續(xù)追繳工作的開展。

同時，非法吸收公眾存款類案件的處理周期長，期間對犯罪數額的認定也面臨多種情況，如案發(fā)前已歸還本金、案發(fā)前已經支付利息、續(xù)借情形、已作民事裁判的情形等，此外也面臨復利、續(xù)借、個人犯罪和單位犯罪混同、未遂犯罪、共同犯罪等情形。在處理此類案件過程中，不但要明確涉案金額，也要明確其所屬情形。犯罪數額認定對定罪量刑有直接影響，因此周期長勢必會造成追贓挽損工作開展的難度加大。

（三）刑事訴訟理論對追贓挽損的重視度不足

刑事案件的處理以依法處置被追訴人為主要工作內容，相應程序的設定以及司法資源的投入都是據此展開的。正因為如此，刑事訴訟在推進過程中，需要以被告人為中心，訴訟工作集中于被告人定罪量刑方面，表現為十分清晰的“對人之訴”。對非法吸收公眾存款類案件而言，除了對被告人進行定罪量刑外，追贓挽損工作也是重中之重，但傳統刑事訴訟認知的偏差造成了此環(huán)節(jié)工作無法得到充分重視，以致工作效率大打折扣。不僅如此，在非法吸收公眾存款類案件追贓挽損工作開展過程中，可能會面臨刑民交叉、財產混同、逃廢債等問題，一些涉案人員如果出現“資不抵債”或者“有資不能抵債”等情形時，追贓挽損工作的開展勢必會受到影響。

（四）資產在長周期內保值難度大

案發(fā)后，司法機關需要對涉案資產進行凍結，以此為追贓挽損工作提供保障。但是從實際表現來看，涉案的資產不僅有資金，還有諸如房產、車輛、股票、鋼材、食品、服裝等實物，部分物品的保值率較差，時間較長的話可能會出現嚴重的價值減損，資產保全工作難度大。同時，一些經營性房產，如商鋪和廠房等，需要進行資產托管，但這些資產原本可以創(chuàng)造價值，托管后這部分價值的實現會受到影響，且在托管時如何保管產生的孳息也是一大難題。在這種背景下，追贓挽損工作的開展自然得不到全面保障，也會影響被害人合法權益的維護效果。

三、非法吸收公眾存款類案件追贓挽損面臨的問題

（一）司法程序傾向于定罪量刑

刑事訴訟工作是一種“對人之訴”，司法機關在開展審判工作時，證據的確定、案件的事實調查、庭審的具體內容等都圍繞著定罪量刑展開。對于非法吸收公眾存款類案件而言，除了審判犯罪嫌疑人外，還需思考如何最大程度保障被害人的合法權益。刑事訴訟工作對此方面雖然也十分重視，但是程序的運行仍然以傳統的審判工作為主，追贓挽損的重要性亟需進一步提升。

（二）追贓挽損涉案人員范圍缺乏廣度

部分非法集資者為了提升管理的效率，會將資金放入一個中間賬戶，形成資金池。在運行前期，非法集資者會在出借階段和正常還利息階段利用資金池的資金進行運轉?？梢?，資金池里的資金為投資者資金。但是在管理過程中，由于非法集資周期長，在一定階段運行可能合規(guī)，在界定非法集資的犯罪數額時，這部分資金可能沒有被納入非法集資范圍，以致涉案的管理人員減輕罪責甚至無罪，也影響了后續(xù)追贓挽損工作，造成一些資金難以被追回，無法充分保障投資者的合法權益。

（三）“主觀明知”的認定較為被動

對于非法吸收公眾存款罪的認定，行為人必須是明知自己非法吸收公眾存款的行為會造成擾亂金融秩序的危害結果，而希望或者放任這種結果發(fā)生。［3］但是在司法認定過程中，一些非法集資參與人會辯稱自身“不明知”所獲財物系非法集資犯罪所得，因而對其犯罪行為認定存在難度，也會影響后續(xù)追贓挽損。

（四）追贓所及財物范圍須拓展

從實際表現來看，追贓挽損的資產集中于辦案機關查封、扣押、凍結的實物以及存款等，而涉及一些諸如股票、債券等財物的追繳卻無法有效推進。由于非法吸收公眾存款類案件的周期較長，因此投資入股、購買股票債券等財物帶來的孳息較多，但是在司法實踐中，追贓挽損工作往往沒有將這些資產納入追繳財物的范圍內，進而影響了追贓挽損的工作質量。

（五）追贓挽損具有一定滯后性

處置非法吸收公眾存款類案件時，司法機關需要對犯罪嫌疑人進行定罪量刑，然后再思考追贓挽損工作的開展方案和措施，這就使追贓挽損工作的開展具有一定滯后性。但是，由于資金流轉的不確定性，追贓挽損工作開展的時間應越早越好，也需充分認識每個環(huán)節(jié)的重要性，這樣才能最大化提升追贓挽損效率。［4］從目前來看，實踐中追贓挽損工作的開展仍較為滯后。

四、破解非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難題的策略

（一）合理定位追贓挽損的價值

司法機關應該將追贓挽損置于審判工作的首要位置，充分了解《刑法修正案（十一）》規(guī)定的“在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰；在提起公訴后退贓退賠的，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮”的出發(fā)點和理念，實現嚴格懲罰犯罪與竭力追贓挽損相結合，力求實現案件辦理法律效果和社會效果的統一。司法機關要同公安機關加強溝通，在偵辦案件的過程中，進一步加強對資金流的調查分析，并基于客觀訴求，相應地擴大財產偵查范圍，對于涉案的財產，也要適當擴大收繳范圍，如不動產、收藏品、農作物等，都應納入到涉案財產范圍內并進行查封、扣押和凍結，并要在退贓輕刑的刑法理念下，引導非法集資人積極退贓，為挽損提供基礎。

（二）細化追贓挽損涉案人員的追繳責任

追贓挽損工作的開展應以最大限度挽回損失為主要目標，而不僅是為了懲處犯罪分子，因此，細化追贓挽損涉案人員的追繳責任無疑十分必要。針對涉案公司資金池運行過程中的管理人員，在對其非法集資犯罪數額進行認定時，不能夠以合規(guī)合法性為主要判斷依據，而是要規(guī)定因涉案公司部分業(yè)務涉及非法集資，則該公司全部業(yè)務均被認定為非法業(yè)務，并將全部業(yè)務涉及資金均認定為非法資金。在此基礎上，明確相關涉案人員責任，將其在資金池運行過程中獲取的資金納入追贓挽損范圍內，從而保障投資者的合法權利。

（三）強化對“主觀明知”的認定

為了加強對犯罪嫌疑人“主觀明知”的認定，確保追贓挽損對象不會被排除在外，可以考慮設置非法集資人員庫，借助大數據分析研判，對涉案公司非法集資過程中獲得財物的所有人員進行登記造冊，將其參與過程等信息錄入數據庫。如果這些人員能夠舉證證明自身主觀不明知，則無需懲罰，并將這些信息納入數據庫，對其進行警示教育。但如果這些人員出現第二次參與非法集資活動的情況，其辯解主觀不明知則應不予采信，并將這部分人納入追贓挽損對象范圍內。此外，對于部分明知該公司系從事非法集資業(yè)務后仍然投資獲取利益的集資參與人，也可以通過整合大數據信息，對其參與的過程和涉案資金等信息進行匯總，以此證明其主觀明知的狀態(tài)，并給予相應處罰。

（四）拓展追贓所及財物范圍

在司法實踐中，為了進一步提升非法吸收公眾存款類案件追贓挽損的質量，需進一步拓展追贓所及財物范圍，除了常規(guī)的直接查封、扣押、凍結的銀行資金、實物等資產外，也需要對非法集資后投資理財、設置工廠、投資入股等經營行為產生孳息的追繳。同時，對于沒收的案涉資產等，可以變現返還被害人。此外，如果非法集資犯罪的組織者、領導者和管理人員有自有財產，可以考慮予以查封、扣押、凍結等，通過必要的財產保全措施，監(jiān)督其積極退贓。

（五）打造系統的追贓挽損機制

追贓挽損工作的開展需要重視每一個環(huán)節(jié)，要打造系統的機制，以提升工作效率。為此，司法機關在審理非法吸收公眾存款類案件時，要強化偵查工作，對各種證據進行全面整合；檢察機關則要全面做好審查工作；法院要基于客觀事實開展審理工作。同時，多個部門要協同運行，針對非法吸收公眾存款類案件的特征，做好提前介入調查，對涉案資金進行全方位審查，全面搜集并整理在案人員的財產信息，并在全面了解各類相關信息的基礎上，制定退贓輕刑處置方案，同時進一步加強庭審教育，做好普法宣傳，以提升在案人員配合退贓挽損工作的積極性，提升追贓挽損的效率。

綜上所述，非法吸收公眾存款類案件追贓挽損工作的開展面臨復雜的形勢，司法實踐中面臨很多難題。為了更好地保障投資者的合法權益，最大限度挽回損失，司法機關需要加強同公安機關等部門的合作交流，重視追贓挽損工作，強化宣傳教育，明確追贓挽損對象和資金范圍，從而全方位提升追贓挽損的效率和質量。