郭長星
(福建晉賢律師事務(wù)所,福建 晉江 362200)
不同國家對于企業(yè)破產(chǎn)重整的定義都不相同。在美國破產(chǎn)重組的企業(yè)可以按照法律要求申請破產(chǎn),在企業(yè)申請破產(chǎn)后,在法院監(jiān)督下繼續(xù)正常經(jīng)營活動,直到提出合理的破產(chǎn)重整計劃,通過方案需獲得三分之二以上的債權(quán)人同意[1]。在英國,企業(yè)的破產(chǎn)重整更依賴于法院的命令與指示,只有在法院認(rèn)為企業(yè)已經(jīng)無力償還債務(wù),并且在法律允許范圍內(nèi)才能夠簽發(fā)破產(chǎn)指令[2]。同時,在法律簽發(fā)命令的有效期內(nèi),申請破產(chǎn)重整的企業(yè)相關(guān)財產(chǎn)與事務(wù)則由法院制定的管理者進(jìn)行管理。與英美,更重對破產(chǎn)重組的描述性定義不同,在大陸法系,對于破產(chǎn)重組的定義更偏向于概括性定義,主要闡述破產(chǎn)重整的價值。在日本,破產(chǎn)重整可以解釋為將雖然處于困境,但仍然具有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)內(nèi)部利害關(guān)系人的利益進(jìn)行調(diào)整,促進(jìn)企業(yè)的更新與新生。在中國臺灣地區(qū),破產(chǎn)重整是適用于負(fù)債且經(jīng)營無法繼續(xù)但存在重建的可能企業(yè)。對于這部分企業(yè),可以在法院的監(jiān)管之間,對企業(yè)內(nèi)部的債權(quán)人等利害關(guān)系人之間的利益進(jìn)行調(diào)整,保證企業(yè)能夠繼續(xù)經(jīng)營或者更生[3]。
在我國,企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)重整主要以《企業(yè)破產(chǎn)法》為依據(jù),但對于破產(chǎn)重整的定義并沒有明確的描述。我國有學(xué)者認(rèn)為:我國破產(chǎn)重整主要按照法律要求,對具有大額債務(wù),并且無力償還企業(yè)進(jìn)行保護(hù),使企業(yè)能夠繼續(xù)進(jìn)行經(jīng)營活動,同時對企業(yè)內(nèi)部的債務(wù)進(jìn)行調(diào)整,平衡利害關(guān)系人之間的關(guān)系,幫助企業(yè)度過難關(guān),從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)的再經(jīng)營[4]。因此,我們也可以認(rèn)為,我國對于破產(chǎn)重整的定義是明確了重整的本質(zhì)基礎(chǔ)上,以幫助企業(yè)擺脫經(jīng)營困境為目標(biāo),實(shí)施債務(wù)清理。
在破產(chǎn)重整制度創(chuàng)立之初,重整制度的價值主要在于保護(hù)債權(quán)人的利益,在企業(yè)無力償還大額債務(wù)的情況下,通過破產(chǎn)重組償還債權(quán)人債務(wù),保障債權(quán)人利益。但隨著市場經(jīng)濟(jì)體系的變化,破產(chǎn)重整制度的價值逐漸向保護(hù)債權(quán)人與債務(wù)人雙方的利益,達(dá)成二者之間的利益平衡,同時也加強(qiáng)了對利害關(guān)系人和社會經(jīng)濟(jì)整體利益的保護(hù)。
在我國,破產(chǎn)重整制度中涉及到更多的利益主體與利益關(guān)系,在股東、債權(quán)人之外,還包括重組方、管理人和普通員工等,對于社會公共利益在制度中也有所體現(xiàn)。也可以說,國家通過破產(chǎn)重整制度,利用司法程序的介入,影響市場經(jīng)濟(jì)活動,以強(qiáng)有力的手段解決破產(chǎn)帶來的社會問題,平衡各方利益,從而實(shí)現(xiàn)保障社會整體利益的目標(biāo)。由此來看,我國現(xiàn)階段的重整制度價值主要體現(xiàn)在對于社會整體利益的保護(hù)與平衡。
需要注意的是,破產(chǎn)重組制度主要是為了平衡利害關(guān)系人的權(quán)益,保護(hù)各方權(quán)益,但需要申請破產(chǎn)重整的企業(yè)仍然具有繼續(xù)經(jīng)營的價值情況下,或者繼續(xù)經(jīng)營的價值遠(yuǎn)超與清算的價值,從而利用破產(chǎn)重整解決企業(yè)存在的債務(wù)危機(jī),通過轉(zhuǎn)讓、債權(quán)轉(zhuǎn)為股份等方式,使企業(yè)得以持續(xù)經(jīng)營。這種方式不但可以解決債權(quán)主體企業(yè)的債務(wù)困境,還可以維護(hù)債權(quán)人的利益,實(shí)現(xiàn)利益關(guān)系的平衡。
從破產(chǎn)重整的縱向來看,也就是重整的流程,是以當(dāng)事人申請破產(chǎn)重整為開始。我國在《企業(yè)破產(chǎn)法》中,明確規(guī)定了破產(chǎn)重整的申請人范圍,其中涉及到的債權(quán)人和債務(wù)人都可以向法院提出破產(chǎn)重整申請,另外,在企業(yè)中具有債務(wù)人注冊資本10%以上的出資金額的人員也具有申請權(quán)利[5]。接下來,接收到破產(chǎn)重整申請的法院進(jìn)行咨詢和聽證,確認(rèn)是否可以進(jìn)行破產(chǎn)重整,若允許重整將結(jié)果公示。在人民法院允許進(jìn)行破產(chǎn)重整之后,需要債務(wù)人制定破產(chǎn)重整計劃草案,并分別提供給人民法院,同時舉辦債權(quán)人會議,在會議上對草案進(jìn)行表決,對于表決通過的草案著手實(shí)施,若草案未通過可以選擇修改草案并再次表決。若修正后的草案表決仍未通過,可以向法院提出申請,法院會對其進(jìn)行審查,若審查不通過,法院會直接宣告破產(chǎn)。在草案表決通過,并獲得法院允許之后,則可以開始著手進(jìn)行重整計劃的執(zhí)行。
對于企業(yè)來說,企業(yè)的破產(chǎn)會直接影響與企業(yè)相關(guān)的利害關(guān)系人的利益,為了避免對各方利益造成損害,破產(chǎn)重整制度因此受到重視。破產(chǎn)重整的過程中會牽涉到多方利益關(guān)系人,其中由于立場不同,關(guān)系人之間的利益存在沖突[4]。在企業(yè)正常經(jīng)營情況下,企業(yè)的股東可以獲得分紅,員工可以正常獲得報酬,與企業(yè)相關(guān)的利益關(guān)系人都會獲得自身應(yīng)得利益,一旦企業(yè)的經(jīng)營出現(xiàn)困境,矛盾也就因此顯現(xiàn)。企業(yè)的破產(chǎn)重整可以幫助在破產(chǎn)邊緣的繼續(xù)經(jīng)營,從而維護(hù)原有的利益平衡關(guān)系,更凸顯對社會公共利益的維護(hù)價值。
對于債權(quán)人與債務(wù)人來說,債權(quán)人在企業(yè)破產(chǎn)重組中希望獲得更好的清償率,而債務(wù)人則更希望盡量減少債務(wù),為保持企業(yè)的持續(xù)運(yùn)營留下足夠的資源。破產(chǎn)制度的本質(zhì)在于保護(hù)債權(quán)人的利益,但破產(chǎn)重整更偏向于對債權(quán)人與債務(wù)人之間的利益平衡,重視債務(wù)人的法律地位,但同時,債權(quán)人的利益也受到了一定壓縮與沖擊。因此,可以說,在企業(yè)破產(chǎn)重整視域下,債權(quán)人與債務(wù)人之間存在著利益沖突。
在進(jìn)行企業(yè)破產(chǎn)重組的過程中,債權(quán)人與股東,也就是出資人之間的利益沖突最為明顯。其具體原因在于,企業(yè)為了達(dá)到利用重整制度完成企業(yè)再生的目標(biāo),勢必需要債權(quán)人減少部分債權(quán),或者延期進(jìn)行債務(wù)的償還,這與債權(quán)人的利益不符。在這種形勢下,為了保障債權(quán)人的利益,重整計劃中經(jīng)常會采用股東讓出股權(quán)的方式為企業(yè)的破產(chǎn)重整籌集足夠資金,但股權(quán)的出讓使得企業(yè)出資人的利益受到一定程度的影響。因此,在企業(yè)破產(chǎn)重整視域下,債權(quán)人與出資人之間也存在著利益沖突。
企業(yè)債權(quán)人主要包括擔(dān)保債權(quán)人、普通債權(quán)人、職工債權(quán)人以及稅收債權(quán)人等,當(dāng)企業(yè)的經(jīng)營出現(xiàn)問題時,會對債權(quán)人的利益產(chǎn)生影響。由于不同債權(quán)人的利益不同,清償?shù)捻樞蛞卜窒群?,因此債?quán)人之間的利益也存在著一定的沖突。
對于擔(dān)保債權(quán)人來說,更注重債權(quán)能否全額償還,并且由于擔(dān)保債權(quán)人的一部分擔(dān)保權(quán)暫停行使,擔(dān)保債權(quán)人要想享受優(yōu)先償還需要放棄對通過事項(xiàng)的表決權(quán),也使得擔(dān)保債權(quán)人對重整的態(tài)度消極。對于普通債權(quán)人來說,關(guān)注的重點(diǎn)在于重整和清算清償率的比較,當(dāng)重整清償率高于清算時,與擔(dān)保債權(quán)人的態(tài)度相反,利益也存在著沖突。除此之外,還有職工債權(quán)人和稅收債權(quán)人,這部分人員更重視對于清償?shù)捻樜?,更關(guān)心能否優(yōu)先清償。債權(quán)人之間為了爭奪優(yōu)先清償,利益關(guān)系也存在沖突。
破產(chǎn)重整是陷入困境的企業(yè)為了持續(xù)經(jīng)營選擇的有效解決困境的辦法。由于申請重整的企業(yè)自身無法繼續(xù)經(jīng)營,需要吸引新的投資,而參與新的投資主體成為重組方在整個破產(chǎn)重整計劃中具有至關(guān)重要的地位,是可以決定重整計劃的主體。而重組方的主要利益訴求為以最小的投資換取最大的收益,因而會盡量壓縮收購成本,債權(quán)可獲取的收益也會隨著減少,不利于債權(quán)人的利益,雙方也常有利益沖突。
對于企業(yè)破產(chǎn)重整的參與方來說,債權(quán)人面臨著債務(wù)減免,需要犧牲自己一部分利益換取企業(yè)的再生,債務(wù)人也可能面臨重整失敗帶來的巨大損失,尤其是在企業(yè)已經(jīng)沒有重整價值的情況下強(qiáng)行重整,會直接影響參與方的利益[6]。但對于公共利益來說,重整成功也就意味著供應(yīng)商、消費(fèi)者以及員工的穩(wěn)定,與社會的穩(wěn)定息息相關(guān),因此更偏向企業(yè)進(jìn)行重整,但對于失去重整價值的企業(yè)強(qiáng)行重整,導(dǎo)致重整失敗,巨大的損失只能由重整參與方負(fù)擔(dān),損害了參與方的公共利益??梢?,破產(chǎn)重整參與方與公共利益之間也存在這一定的利益沖突。
企業(yè)的破產(chǎn)重整可以有效幫助處于困境的企業(yè)再生。然而,由于對企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)重整可能會對市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境的正常運(yùn)轉(zhuǎn)造成影響,國家若是對所有企業(yè)都進(jìn)行破產(chǎn)重整則會擾亂市場秩序,重整起到的作用反而受到制約,強(qiáng)化各方的利益沖突。因此,在進(jìn)行企業(yè)破產(chǎn)重整的過程中,對于申請破產(chǎn)重組的企業(yè)是否具有能夠執(zhí)行重整的條件也是整個破產(chǎn)重整中重要的環(huán)節(jié),直接影響重整執(zhí)行的成功。
企業(yè)申請破產(chǎn)重整的原因是考察企業(yè)是否具有重整資質(zhì)的關(guān)鍵條件,重整對象是否可以開始著手進(jìn)行重整執(zhí)行的事實(shí)狀態(tài),也是法院批準(zhǔn)與否的核心考量?!镀髽I(yè)破產(chǎn)法》中,對于申請重整的原因具有明確的規(guī)定,但對于重整能否實(shí)際執(zhí)行的判斷還需要進(jìn)行多方考量,例如重整價值和再生希望。若法院對于破產(chǎn)重整申請的考察過于寬松,對于不具有重整價值和再生希望的企業(yè)進(jìn)行重整的失敗幾率大大增加,將會浪費(fèi)大量的資源,更會激發(fā)利害關(guān)系人之間的矛盾沖突,利益關(guān)系失去平衡,造成不利的社會影響。
在企業(yè)的破產(chǎn)重整過程中,重整計劃的制定與談判時整個過程的關(guān)鍵環(huán)節(jié),是企業(yè)破差重整涉及到的主體對自身利益維護(hù)與博弈的活動,具有保證利益平衡的作用。對于企業(yè)的破產(chǎn)重整來說,關(guān)于重整的法律制度只是為重整執(zhí)行提供法律框架,對于執(zhí)行的細(xì)節(jié)以及實(shí)施方法需要依靠各主體之間的談判與協(xié)商。在我國一般情況下,重整談判是債權(quán)人與債務(wù)人之間進(jìn)行談判,債務(wù)人為了提高重整草案的通過率,往往會對某一部分的債權(quán)人作為談判的攻破點(diǎn),草案的利益天平也會向這部分人傾斜,但與此同時也使得另一部分債權(quán)人的意見被忽略,利益受到損失。另外,在進(jìn)行破產(chǎn)重整草案的表決過程中,往往是由債權(quán)人與債務(wù)人之間進(jìn)行,但企業(yè)的破產(chǎn)重整還涉及到其他利益主體,例如公司員工等,這部分人員不參與草案的表決,因此重整草擬的利益常常會忽視這部分主體的利益,導(dǎo)致利益關(guān)系失衡。除此之外,很多規(guī)模較大的債務(wù)人以保證地方經(jīng)濟(jì)和公共利益為理由獲取行政力量的幫助,例如銀行。在破產(chǎn)重整債權(quán)人表決未通過時,為了再次表決時獲取更多債權(quán)人的支持,私下運(yùn)作,提高清償率,使得各個債權(quán)人之間的償還權(quán)重失去平衡也常有發(fā)生,最終造成利益失衡。
目前,企業(yè)的破產(chǎn)重整對于行政力量的依賴程度較高,也造成了地方政府以及相關(guān)監(jiān)管部門成為破產(chǎn)重整的主導(dǎo),也是當(dāng)前破產(chǎn)重整亟待解決的問題。
首先,對于具有較大社會影響力的企業(yè)想要實(shí)施破產(chǎn)重整,需要當(dāng)?shù)卣灠l(fā)的支持函,表明政府的支持態(tài)度,政府還需要出具風(fēng)險防控預(yù)案,以此來減少破產(chǎn)重整對社會穩(wěn)定性的影響。若企業(yè)不具有政府出具的相關(guān)資料,人民法院可以不受理企業(yè)的破產(chǎn)重整申請。但是這種形式在一定程度上也說明政府對于企業(yè)能否進(jìn)行破產(chǎn)重整占據(jù)主動權(quán)。
其次,地方政府占據(jù)主導(dǎo)權(quán)的企業(yè)破產(chǎn)重整,管理人基本由政府人員擔(dān)任,重整過程中,管理人員會更加重視政府的意愿而非破產(chǎn)重整利害關(guān)系人的意愿,管理人無法保持中立,做出的重整計劃偏向于其中的某一方,重整的公平性也就更加難以保證,難以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)重整中的利益平衡,甚至利害關(guān)系人的利益也會受到損害。
我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定,企業(yè)法人自身資產(chǎn)不足以償還已經(jīng)到期的負(fù)債,不具備償還債務(wù)能力的,可以按照法律規(guī)定進(jìn)行破產(chǎn)重整。因此,法院應(yīng)該加強(qiáng)對申請重整的企業(yè)是否符合重整條件進(jìn)行審查。
一般情況下,法院對破產(chǎn)重整申請的審查分為形式審查和實(shí)質(zhì)審查。形式審查的內(nèi)容包括申請形式的合法性,以及法院的管轄。我國的破產(chǎn)案件一般由普通人民法院管理,其中還包括不同級別與地域的法院管轄范圍。另外,重整申請?zhí)峁┑馁Y料也根據(jù)申請人身份變化。一般來說,形式審查由債權(quán)人申請的整體流程更加快捷,所以一般企業(yè)申請破產(chǎn)重整都有債權(quán)人進(jìn)行。實(shí)質(zhì)審查則是法院對于重整申請書中的各種事項(xiàng)進(jìn)行一一核對,保證重整申請書的真實(shí)性,同時還要對企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)重整的原因以及是否具有重整的價值進(jìn)行審查,其中主要以企業(yè)的財務(wù)報表,和產(chǎn)生經(jīng)營危機(jī)的原因等因素為依據(jù)。
因此,為了保證企業(yè)破產(chǎn)重整的質(zhì)量,有效平衡各方利益,可以按照以下流程對破產(chǎn)重整申請進(jìn)行審查。首先,考慮申請企業(yè)進(jìn)行重整之后,企業(yè)能否持續(xù)經(jīng)營,具體包括重整計劃的可行性、債務(wù)人重整和償還負(fù)債的能力以及重參與方的能力等;其次,需要對申請破產(chǎn)重整企業(yè)的重整價值進(jìn)行權(quán)衡,在保證重整對社會經(jīng)濟(jì)以及企業(yè)自身經(jīng)濟(jì)效益具有重整的意義之后,法院可以允許企業(yè)執(zhí)行重整計劃。
總之,法院定義破產(chǎn)重整申請的審查與啟動是對重整主體的第一次協(xié)調(diào),保證進(jìn)行重整的企業(yè)具有重整價值,避免重整失敗造成損失,同時將有限的資源作用最大化。并且,對重整申請的核查,可以對重整流程的合理性以及影響因素進(jìn)行全方面考察,從而保證利益關(guān)系的平衡。
(1)重整計劃的制定
企業(yè)的破產(chǎn)重整的良好實(shí)施,需要制定科學(xué)合理的重整計劃。
首先,需要明確計劃的制定人員盡量站在客觀公正立場,平衡各方面關(guān)系。由于重整計劃直接影響到企業(yè)利害關(guān)系人的直接利益,為了保證利益的平衡,選擇的重整計劃制定人員不能由利害關(guān)系人擔(dān)任,以免制定的計劃利益失衡,產(chǎn)生沖突?!镀髽I(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定,債權(quán)人在向法院申請破產(chǎn)重組的6 個月內(nèi),向法院提交重整計劃,也就是說,我國主要采用重整人制定計劃的模式,其優(yōu)點(diǎn)在于重組人對于企業(yè)的實(shí)際情況更加了解,也具有更加專業(yè)的技能。但同時,重整計劃制定人員只有債權(quán)方擔(dān)任,利益關(guān)系會向債權(quán)方傾斜,忽視企業(yè)主體的利益,使得計劃常常無法通過,甚至各主體之間為了維護(hù)自身利益,導(dǎo)致矛盾升級。因此,其他利益主體可以在計劃未通過后,提出自身訴求,平衡利害關(guān)系人之間的利益關(guān)系,避免矛盾升級。
其次,制定的重整計劃需要具有科學(xué)合理性,提高計劃質(zhì)量,保證企業(yè)破產(chǎn)重整順利進(jìn)行。低質(zhì)量的重整計劃在進(jìn)行計劃表決時往往會被駁回,也會使債權(quán)人失去對破產(chǎn)重整的信心,影響重整的推進(jìn)與執(zhí)行。因此,重整計劃需要充分考慮多方因素,計劃的內(nèi)容要保持公平性,合理平衡各主體之間的利益關(guān)系。
最后,重整計劃的制定需要高效進(jìn)行,盡量使重整計劃符合各方需求,避免長時間的反復(fù)討論、僵局,高效推進(jìn)破產(chǎn)重整的進(jìn)程。
(2)重整計劃的表決
在確認(rèn)了重整計劃之后,需要對重整計劃進(jìn)行表決,只有通過表決通過的重整計劃才能夠執(zhí)行。重整計劃的表決主要在關(guān)系人會議上進(jìn)行,參與會議的人員為債權(quán)人和企業(yè)股東。《企業(yè)破產(chǎn)法》第82 條,對重整計劃的表決明確規(guī)定,不同類別的債權(quán)人根據(jù)債權(quán)分類,對重整計劃草案進(jìn)行分組表決。之所以按照債權(quán)類別進(jìn)行分組表決,是由于不同債權(quán)人面臨的破產(chǎn)風(fēng)險不同,不同利益主體對利益的訴求也不相同,利用分組表決的方式可以更加高效精準(zhǔn)的滿足組內(nèi)債權(quán)人的利益,也能夠減少談判成本。但是這種債權(quán)人分組表決的形式還有不足,其中缺少勞動債權(quán)人的表決權(quán),勞動債權(quán)人數(shù)量龐大,并且出資人基本不參與重整計劃的表決,這也不利于利益關(guān)系的平衡。因此,在進(jìn)行重整計劃的表決時,應(yīng)當(dāng)在原有基礎(chǔ)上,加強(qiáng)對勞動債權(quán)人和出資人表決權(quán)的重視,保證重整計劃能夠符合多方利益,維護(hù)平衡的利益關(guān)系。
重整計劃表決的過程可以遵循表決人人數(shù)和占據(jù)份額的雙重標(biāo)準(zhǔn)。在《企業(yè)破產(chǎn)法》中進(jìn)行了具體的規(guī)定,其中在關(guān)系人會議上超過50%的債權(quán)人同意,同時,債權(quán)占比超過三分之二,則視為重整計劃草案通過。這種形式下的重整計劃表決方式更加合理,代表大多數(shù)債權(quán)人的意愿。但是《企業(yè)破產(chǎn)法》中對于出資人表決標(biāo)準(zhǔn)則沒有明確說明,龐大的中小股東群體可以操控表決結(jié)果,因此需要加強(qiáng)對中小股東表決權(quán)的明確與細(xì)化,有效平衡各方利益關(guān)系。
對于企業(yè)的破產(chǎn)重整來說,地方政府主要擔(dān)任國有資產(chǎn)管理者和公共利益維護(hù)者的角色。長久以來,地方政府的介入對于企業(yè)重整計劃的執(zhí)行起到了至關(guān)重要的作用,但政府的過度干預(yù)會使重整由政府主導(dǎo),甚至直接影響債權(quán)人與債務(wù)人之間利益的分配。在該種形式下,政府應(yīng)該正確認(rèn)識到自身角色,在合理區(qū)間內(nèi)對企業(yè)的破產(chǎn)重整進(jìn)行適度干預(yù)。
總結(jié)而言,介于目前企業(yè)破產(chǎn)重整情況下利益平衡方面存在的問題,本文提出了平衡利益的實(shí)現(xiàn)策略,一方面法院應(yīng)強(qiáng)化企業(yè)破產(chǎn)重整啟動審查,另一方面企業(yè)自身也應(yīng)當(dāng)制定完善的重整計劃并圍繞法律進(jìn)行計劃表決平衡,利益關(guān)系,此外政府也應(yīng)當(dāng)重新定位自身在企業(yè)破產(chǎn)重整當(dāng)中的角色,起到正向引導(dǎo)作用。