劉蓉芳

北京德恒（東莞）律師事務(wù)所，廣東 東莞 523000

在現(xiàn)代公司制度中，以公司股權(quán)衍生的股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓制度是使用頻率較高一種制度。我國在開始改革開放后，大量國有企業(yè)走上改革道路，立法機(jī)關(guān)也出臺相應(yīng)的公司法，社會企業(yè)開始通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，獲取發(fā)展經(jīng)營資本，完善資源優(yōu)化配置［1］。但是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度也會產(chǎn)生較多的糾紛問題，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力則是這類公司糾紛案件的難點內(nèi)容。一些納稅人對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的個人所得稅納稅相關(guān)內(nèi)容認(rèn)識不夠全面，認(rèn)為公司原有股東通過平價、低價等方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，這個過程就不會產(chǎn)生個人所得稅，但公司股東與受讓人在股份轉(zhuǎn)讓過程中，會有一定的不必要的經(jīng)濟(jì)損失。為此，需要細(xì)致地分析股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)政策內(nèi)容。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓定義

作為股東對股權(quán)予以行使的一種主要方式，股權(quán)轉(zhuǎn)讓在《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）中有明確規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效成立時，立即生效［2］?？墒?，在法律體系中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效無法和股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效對等。對于前者，是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對于簽署合同的當(dāng)事人形成的一種法律約束力，對于后者，則是關(guān)注受讓方、舊股東的股權(quán)的轉(zhuǎn)移問題，可以理解為受讓方如何取代舊股東身份，成為公司股東。需要在工商管理部門完成有關(guān)股東變更的相關(guān)程序后，才能讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效，受讓方也會順利接替舊股東，獲取公司股東身份。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式

對于股權(quán)，其性質(zhì)是股東對于公司經(jīng)營發(fā)展、經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的一種控制權(quán)、支配權(quán)的外在表現(xiàn)形式，是在股東投資建設(shè)公司，獲得的法律地位與相關(guān)權(quán)利的一種總稱［3］。例如收益權(quán)、表決權(quán)等都屬于股權(quán)的一部分。

1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式

對于有限責(zé)任公司，股東轉(zhuǎn)讓程序主要有以下兩種形式：第一種，公司股東將自己的全部或部分股權(quán)，轉(zhuǎn)讓給公司其他股東，可以視為在公司內(nèi)部完成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作；第二種，公司股東將自己的全部或部分股權(quán)，轉(zhuǎn)讓除公司其他股東以外的投資對象，可以視為在公司外部完成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作。對于兩種股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，在執(zhí)行條件、執(zhí)行程序方面存在部分差異，現(xiàn)對這方面進(jìn)行詳細(xì)分析。

第一種，內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓：公司出資建設(shè)的股東，以相關(guān)法律為基礎(chǔ)，相互轉(zhuǎn)讓其擁有的股權(quán)份額，是一種公司股東內(nèi)部的交易行為［4］。在實際執(zhí)行中，需要依據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，對于公司章程、股東名冊等文件的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行變更，即可達(dá)到股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效效果。如果公司股東在股權(quán)方面出現(xiàn)利益方面的糾紛，則要根據(jù)公司章程、股東名冊等變更內(nèi)容，合理處理利益糾紛問題；第二種，外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓。對于外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以理解為向第三人進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件內(nèi)容變更外，還需要到工商行政管理機(jī)關(guān)對于公司股權(quán)變更進(jìn)行相應(yīng)登記。對于第三人股權(quán)轉(zhuǎn)讓，《公司法》也存在明確的規(guī)定，需要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書，通知公司的其他股東，并征求到他們的同意之后，才允許進(jìn)行，要求公司股東超過半數(shù)以上同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。對于第三人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法依據(jù)，是確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓方擁有一定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自由度［5］。同時，考慮有限公司的資金和諧與投資者和諧，盡可能保證有限公司股東之間擁有良好的信任基礎(chǔ)，避免影響公司未來發(fā)展與建設(shè)。第三人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件涉及以下內(nèi)容：一是利用人數(shù)主義進(jìn)行投票權(quán)計算。因為在編制《公司法》時，就考慮到公司的人合因素，所以在選擇投票方面，以股東人數(shù)為判斷基礎(chǔ)，而非股東持有公司股份比例為判斷基礎(chǔ)；二是要求公司內(nèi)除作為轉(zhuǎn)讓方的股東以外的其他股東，超過半數(shù)同意本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓實務(wù)操作方式

在實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序時，可以參考以下兩種方式展開：第一種，完成以上敘述的程序性要件、實體性要件履行程序后，轉(zhuǎn)讓方與受讓人簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)協(xié)議，受讓人即可代替轉(zhuǎn)讓方，成為公司股東。這種方式不會給雙方帶來過大的風(fēng)險，可是需要在沒有簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以前，事先要將轉(zhuǎn)讓草案的簽署工作完成，并對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)內(nèi)容做詳細(xì)規(guī)定，確認(rèn)違約責(zé)任承擔(dān)問題；第二種，轉(zhuǎn)讓人與受讓人先完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的簽署工作，轉(zhuǎn)讓人再履行程序性要件與實體性要件?？墒?，這種方式會給受讓人帶來較大的風(fēng)險。通常情況下，受讓人需要向轉(zhuǎn)讓人支付部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金，在第二種方式中，如果沒有順利完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，受讓人需要向轉(zhuǎn)讓人追回這筆資金，需要面對訴訟、執(zhí)行等風(fēng)險。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策分析

現(xiàn)階段股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系到以下幾類稅種：第一，企業(yè)所得稅。在《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）中明確規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)等財產(chǎn)獲得的收入即為轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入。企業(yè)在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時獲得的收入，需要將其納入企業(yè)收入總額中，進(jìn)行相應(yīng)的納稅計算。而且，《企業(yè)所得稅法》也規(guī)定，企業(yè)在轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)時，需要將資產(chǎn)凈值在納稅所得額中進(jìn)行扣除。這里所說的資產(chǎn)凈值，是指資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)，將折舊、折耗等進(jìn)行扣除，最后剩下的金額；第二，個人所得稅。在《中華人民共和國個人所得稅法》當(dāng)中，有著非常明確的規(guī)定，也就是作為公司的股東，其個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)而獲得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是以“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”的項目，將財產(chǎn)原值、支出費用等進(jìn)行減除，并將余額作為納稅所得額，應(yīng)該是20% 稅率計算公司股東，即轉(zhuǎn)讓人繳納的個人所得稅；第三，印花稅。如果是沒有上市的公司，如果不以股票形式進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，就需要繳納印花稅。在《中華人民共和國印花稅暫行條例》中，也有著極為明確的要求，就是財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移書據(jù)所具有的征稅范圍，應(yīng)當(dāng)是管理機(jī)關(guān)登記注冊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)等。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)，是沒有上市的公司股東進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序編制的書據(jù)，不包含上市公司股票轉(zhuǎn)讓編制書據(jù)［6］。

（一）企業(yè)所得稅解析

對于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓而獲得的財產(chǎn)收入，需要在轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)生效，并在股權(quán)的變更程序結(jié)束以后，對其轉(zhuǎn)讓股權(quán)所獲得具體收入進(jìn)行確認(rèn)。在確認(rèn)轉(zhuǎn)讓的成本以后，從轉(zhuǎn)讓的收入當(dāng)中予以相應(yīng)的扣除，最終余下的部分，就是企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)。但是在計算該部分所得的時候，不可以把被投資的企業(yè)尚未分配的利潤進(jìn)行扣除，例如根據(jù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得，公司股東應(yīng)該獲得的分配金額。如果投資的企業(yè)從被投資的企業(yè)當(dāng)中撤回自身所投入的資金，或是將投資金額減少，此時得到的資產(chǎn)，可以認(rèn)為是投資企業(yè)對被投資企業(yè)的初始出資資金［7］。在法律中，可以作為投資收回，認(rèn)定該部分所獲資產(chǎn)；若是被投資的企業(yè)累計未分配的利潤與累計的盈余公積，在使用實收的資本對其所獲得的資產(chǎn)進(jìn)行計算時，應(yīng)當(dāng)將其當(dāng)作是由股息所獲得；而其他的資產(chǎn)部分，能夠被當(dāng)作是投資的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所獲得。而在相關(guān)的政策文件當(dāng)中，也對被清算企業(yè)的股東應(yīng)該獲得清算企業(yè)剩余資產(chǎn)金額進(jìn)行過相關(guān)規(guī)定。對于被清算企業(yè)累計沒有分配利潤以及累計盈余公積，需要根據(jù)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作的股東持有的公司股份比例進(jìn)行計算，應(yīng)該將其視為股息所得；在剩余資產(chǎn)中，需要將股息所得進(jìn)行減除，剩下的金額如果大于股東投資成本，則作為公司股東在本次投資轉(zhuǎn)讓中的所得；如果剩下的金額小于股東投資成本，則作為公司股東在本次投資轉(zhuǎn)讓中的損失。

現(xiàn)對一個案例進(jìn)行分析，A 公司擁有100 萬的原始投資，一年后，被投資的C 公司擁有未分配利潤與盈余公積總計50 萬。同時，A 以200萬元的金額，將自身持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B 公司，在該過程當(dāng)中，A 的轉(zhuǎn)讓所得是200－100 ＝100萬，而B 所持有股權(quán)的計稅基礎(chǔ)為200 萬。1 年之后，C 所累積到的沒有進(jìn)行分配的利潤以及盈余的公積，合計為100 萬元，含有股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的50 萬金額，C 公司清算獲得的是100－200 ＝－100 萬元，而且C 公司未分配的利潤與盈余的公積，則會納入免稅的范圍當(dāng)中，也就是A、B 兩公司的所得額是100－100 ＝0。因此，在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的過程當(dāng)中，不可以把沒有分配的利潤與盈余的公積進(jìn)行相減，除非在清算、撤資等情況下，才能將這兩項內(nèi)容進(jìn)行減除。無論是公司股東選擇先分配股利，再進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是選擇直接進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，最終只是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方所得稅額造成影響，但是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方的總體稅收并無影響。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅解析

國家稅務(wù)總局在2014 年12 月頒布了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（以下簡稱《67 號公告》），以期望可以對自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的涉稅行為進(jìn)行有效的規(guī)范［8］。同時，積極強(qiáng)化管理，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅進(jìn)行的征收工作，按照有關(guān)的政策要求，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同履行好以后，已對登記的股權(quán)進(jìn)行變更并且得到了相應(yīng)的所得，則轉(zhuǎn)讓人所得的收入，需要按照法律要求，繳納個稅。當(dāng)轉(zhuǎn)讓的行為結(jié)束以后，雙方需把簽訂完成、同時對轉(zhuǎn)讓的合同進(jìn)行執(zhí)行，以及將已退的股權(quán)協(xié)議進(jìn)行相應(yīng)的解除，這屬于是另一次的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為，對于前次發(fā)生的轉(zhuǎn)讓行為所征收的個稅款，是不需要予以退回的。其中，股權(quán)的原來價值是為買入價和賣出的時候，依據(jù)規(guī)定所交納的相關(guān)費用。例如：A 轉(zhuǎn)讓股票的原價是50 萬元，未到期的股息是10 萬元，最終以110 萬元的價格賣給B，那么股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得即為：110－50 ＝60 萬元，那么B 的買入價格即為110 萬元，分得的股利就是10 萬元，之后以200 萬元的價格賣出，那么股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，即為：200－110 ＝90 萬元，總計轉(zhuǎn)讓150 萬元+股利10 萬元。即無論是先分得股利還是重復(fù)轉(zhuǎn)讓，抑或不分股利而直接轉(zhuǎn)讓，其個稅最終都是保持不變的。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓印花稅解析

股權(quán)轉(zhuǎn)讓印花稅的稅率是萬分之五（0.05%），該印花稅是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)的價款作為主要的基準(zhǔn)，而進(jìn)行相應(yīng)的計算。其中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓指的是公司的股東依照法律要求，把個人擁有的股東權(quán)益以有償?shù)姆绞?，向他人進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，并使他人得到其股權(quán)的一種民事法律行為。印花稅指在經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)交往中，書立、領(lǐng)受應(yīng)稅憑證的行為為征稅對象征收的一種稅，而進(jìn)行征收的一類稅收，其納稅義務(wù)人主要包括，立合同人、立據(jù)人以及使用人等等。股票轉(zhuǎn)讓的政策規(guī)定：1.上市公司：從2008 年9 月19 日起，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，財政部及國家稅務(wù)總局決定，對證券（股票）交易的印花稅征收方式，進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，把現(xiàn)行的對雙方當(dāng)事人征收證券（股票）交易的印花稅改為單邊征稅，對于受讓方不再進(jìn)行征稅；2.非上市公司：有政策規(guī)定，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)當(dāng)中的財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)的征稅范圍，是通過政府管理機(jī)關(guān)登記注冊的動產(chǎn)、不動產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移所立的書據(jù)，以及企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所立的書據(jù)。如：A 公司將自身所持有的價值1000 萬的股權(quán)成本，以5000萬的價格轉(zhuǎn)讓給B 公司，則兩公司分別就5000 萬轉(zhuǎn)讓收入按照萬分之五計稅貼花2.5 萬元。

綜上所述，伴隨快速發(fā)展的股權(quán)交易市場以及日益擴(kuò)大的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)模，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)所得稅以及個人所得稅、印花稅等稅種的征收管理，逐漸成為社會關(guān)注的一個焦點。若是公司股東在股權(quán)方面產(chǎn)生利益糾紛，則應(yīng)按照公司章程等變更內(nèi)容，合理處理糾紛?；诖耍疚耐ㄟ^實例分析，詳細(xì)探討了股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策的內(nèi)容，以期可以為相關(guān)方面的研究應(yīng)用，提供一定的借鑒與參考。