◎趙泓源
當(dāng)前,數(shù)字技術(shù)正以前所未有的速度和規(guī)模向社會各領(lǐng)域融合滲透,引起了新一輪的科技和產(chǎn)業(yè)革命。將全新的數(shù)字技術(shù)融入教育領(lǐng)域,推動教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型升級已經(jīng)成為世界范圍內(nèi)教育發(fā)展的一項重要議題。教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型的順利開展需要以海量數(shù)據(jù)信息為支撐。在對學(xué)習(xí)者和教育工作者信息進(jìn)行收集、匯總、存儲、傳輸、分析、處理、共享的過程中,教育數(shù)據(jù)的安全治理和隱私保護(hù)問題隨之而來。近年來,全球范圍內(nèi)教育領(lǐng)域個人信息過度采集、隱私泄露、網(wǎng)絡(luò)攻擊等安全事件頻發(fā),教育數(shù)據(jù)開放共享與隱私保護(hù)之間的固有矛盾日益凸顯,引起了各國政府和學(xué)界的廣泛關(guān)注。
在全球范圍內(nèi),歐美發(fā)達(dá)國家和地區(qū)在數(shù)據(jù)安全整體治理和教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)等問題上擁有相對豐富的法律制度和實踐經(jīng)驗。在此背景下,對先進(jìn)國家和地區(qū)的立法和實踐經(jīng)驗進(jìn)行系統(tǒng)研究并加以借鑒,為我國在現(xiàn)有數(shù)據(jù)安全法律制度基礎(chǔ)上構(gòu)建教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)體系提供一種合理優(yōu)化途徑。歐盟制定的《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(General Data Protection Regulation,以下簡稱GDPR)作為面向各領(lǐng)域各類型數(shù)據(jù)的一般性保護(hù)條例為保護(hù)教育數(shù)據(jù)安全和隱私,規(guī)范數(shù)據(jù)采集和處理行為提供了明確規(guī)范。因此,本文將以歐盟教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型過程中實施的教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)立法與實踐為分析對象,梳理歐盟保護(hù)教育數(shù)據(jù)安全的手段和經(jīng)驗。
作為教育水平發(fā)達(dá)地區(qū)之一,歐盟在教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型戰(zhàn)略上一直處于世界前列,并于2020 年發(fā)布了最新綱領(lǐng)性文件——《數(shù)字教育行動計劃(2021—2027)》,將“發(fā)展高績效數(shù)字教育生態(tài)系統(tǒng)”作為兩大戰(zhàn)略之一,旨在推動數(shù)字技術(shù)在日常教與學(xué)中的廣泛應(yīng)用。同時,全球性新冠肺炎疫情導(dǎo)致多數(shù)學(xué)生開始居家接受遠(yuǎn)程在線教育,迫使教育數(shù)字化進(jìn)程大幅提升。因此,當(dāng)前歐洲地區(qū)教育理念和實踐模式不斷創(chuàng)新,數(shù)字化轉(zhuǎn)型正處于蓬勃發(fā)展階段。與此同時,包含學(xué)習(xí)者和教育工作者個人信息的海量數(shù)據(jù)被不斷收集、匯總、存儲、傳輸、分析、處理、共享,并被應(yīng)用于不同的教育場景之中,導(dǎo)致近年來歐洲地區(qū)的教育數(shù)據(jù)在整個生命周期的各個環(huán)節(jié)均面臨著隱私侵犯的風(fēng)險與危機(jī)。
數(shù)字技術(shù)在教育領(lǐng)域的全方位應(yīng)用大幅度削弱了學(xué)習(xí)者和教育工作者在信息采集時的選擇權(quán)。一方面,數(shù)據(jù)主體為了獲得平等的教育機(jī)會和更多的教育資源,不得不做出授權(quán)個人隱私信息的被動選擇,且難以掌控其數(shù)據(jù)信息的使用方式和最終走向。另一方面,多數(shù)教育數(shù)據(jù)主體尚不具備足夠的數(shù)據(jù)保護(hù)意識和數(shù)字素養(yǎng),與高速發(fā)展的數(shù)字技術(shù)之間存在明顯的不對稱性,使得數(shù)字技術(shù)可以以網(wǎng)絡(luò)為切口,在數(shù)據(jù)主體不知情或未經(jīng)數(shù)據(jù)主體同意的情況下采集個人信息。
存儲和傳輸階段是教育數(shù)據(jù)泄露的高發(fā)階段。首先,教育機(jī)構(gòu)內(nèi)部的管理人員缺乏數(shù)據(jù)保護(hù)意識且技術(shù)水平欠缺。例如,2019 年,挪威卑爾根市的市政用戶計算機(jī)系統(tǒng)在投入使用前未進(jìn)行充分的安全性和保密性測試,導(dǎo)致其管理的一所市政小學(xué)的小學(xué)生及雇員的個人數(shù)據(jù)處于不受任何保護(hù)且完全公開的狀態(tài)[1]。(注:挪威雖然不是歐盟成員國,但屬于歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)(European Economic Area)成員。GDPR 已經(jīng)納入歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)協(xié)議,并于2018 年7 月在挪威適用。挪威與歐盟成員國一樣受到GDPR 的約束。因此,本文在對歐洲地區(qū)教育數(shù)據(jù)隱私問題進(jìn)行研究時,將挪威也納入研究對象的范圍內(nèi)。)其次,教育機(jī)構(gòu)薄弱的數(shù)據(jù)保護(hù)與加密系統(tǒng)也為黑客制造網(wǎng)絡(luò)攻擊和勒索事件提供了可乘之機(jī)。有研究報告顯示,教育行業(yè)是最缺乏網(wǎng)絡(luò)攻擊防御能力的行業(yè)。近一半教育機(jī)構(gòu)選擇通過支付贖金以恢復(fù)數(shù)據(jù),但數(shù)據(jù)恢復(fù)不僅速度慢、成本高,且很難恢復(fù)到被攻擊前的正常水平[2]。
對教育數(shù)據(jù)進(jìn)行分析處理的過程中也存在隱私侵犯的潛在風(fēng)險。人工智能算法利用大量教育歷史數(shù)據(jù)完成學(xué)習(xí)和訓(xùn)練,進(jìn)而對教育主體未來的行為活動做出準(zhǔn)確預(yù)測或提供合理規(guī)劃。但是,由于人工智能算法的訓(xùn)練數(shù)據(jù)在實際分布上存在一定偏差,其基于學(xué)生學(xué)業(yè)成績、學(xué)習(xí)行為以及社會背景等數(shù)據(jù)信息的分析可能含有種族、性別或其他歧視因素,形成數(shù)據(jù)偏見,不僅會影響決策的公正性,也會阻礙對學(xué)習(xí)者創(chuàng)造力和發(fā)展?jié)摿Φ陌l(fā)掘[3]。
實現(xiàn)教育數(shù)據(jù)的互通共享,并利用數(shù)據(jù)分析結(jié)果為學(xué)習(xí)者和教育工作者提供科學(xué)的規(guī)劃和指引,是教育數(shù)據(jù)生命周期的最后環(huán)節(jié),也是真正發(fā)揮教育數(shù)據(jù)實際效用的關(guān)鍵階段。在這一階段,教育機(jī)構(gòu)通常需要與第三方服務(wù)提供商建立合作,通過云儲存、學(xué)習(xí)管理系統(tǒng)、線上學(xué)習(xí)平臺或教育軟件等實現(xiàn)教育數(shù)據(jù)的有效利用。第三方不充分的數(shù)據(jù)保護(hù)協(xié)議或數(shù)據(jù)的不當(dāng)處理可能會導(dǎo)致侵犯隱私和未經(jīng)授權(quán)訪問教育信息等行為。教育主體的個人隱私信息被濫用于非教育行為的現(xiàn)象屢見不鮮。
1.歐盟向來重視對公民隱私權(quán)和個人信息的保護(hù)。歐洲地區(qū)在公民隱私權(quán)和個人信息保護(hù)的問題上存在立法傳統(tǒng)。歐洲在保護(hù)公民隱私權(quán)的問題上注重發(fā)揮政府公權(quán)力之效用,通過立法和政策手段賦予公民隱私權(quán)以更高位階的保護(hù)。
1981 年,歐共體首次嘗試通過《個人信息保護(hù)公約》在歐洲地區(qū)建立統(tǒng)一的個人信息保護(hù)法律制度,但收效甚微。僅有少數(shù)成員國批準(zhǔn)該公約生效,且未能建立配套的國內(nèi)法幫助實施,無法從根本上解決問題。1995 年,歐盟訂立《關(guān)于個人信息處理保護(hù)及個人信息自由傳輸?shù)闹噶睢罚ㄒ韵潞喎Q《指令》),以推動個人信息保護(hù)在各成員國內(nèi)部的有效落實。但是各成員國在將其轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法的過程中,結(jié)合自身實際需求采取了不同的法律解釋方法,反而加劇了成員國之間個人信息保護(hù)制度的沖突與矛盾,更加阻礙歐洲個人信息保護(hù)法的一體化進(jìn)程。一直到2016 年,歐盟理事會表決通過《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(General Data Protection Regulation,以下簡稱GDPR),歐洲地區(qū)才在個人信息保護(hù)的立法問題上取得突破性進(jìn)展。區(qū)別于《指令》,GDPR 在歐盟法體系中享有更高的法律效力,可直接適用于歐洲公民,正式在歐盟各成員國之間建立起統(tǒng)一的個人信息保護(hù)和數(shù)據(jù)流動規(guī)則,為教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)治理體系的構(gòu)建打下了堅實基礎(chǔ)。
2.教育數(shù)據(jù)開放共享與隱私保護(hù)之間日益突出的矛盾關(guān)系??萍及l(fā)展的兩面性始終是一個不可避免的議題。在全球教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型的時代背景下,歐盟在教育數(shù)據(jù)采集存儲、分析處理、開放共享和互通互聯(lián)方面存在強(qiáng)烈的現(xiàn)實需求。具體而言,數(shù)據(jù)采集樣本數(shù)量越大、多樣性越強(qiáng),數(shù)據(jù)分析的可行性和準(zhǔn)確度越高;不同部門、教育機(jī)構(gòu)及平臺之間盡可能地消除數(shù)據(jù)壁壘和數(shù)據(jù)壟斷,也有助于發(fā)揮教育數(shù)據(jù)的最大效用價值[4]。但與此同時,教育數(shù)據(jù)生命周期長、數(shù)量龐大且成分復(fù)雜等特征賦予其自身明顯的隱私屬性。如果一味無限度、無秩序地將教育數(shù)據(jù)開放共享,且不能采取有效措施加以保護(hù),將會對公民的人身和財產(chǎn)安全,社會和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定發(fā)展以及國家安全造成威脅。由此可見,教育數(shù)據(jù)開放共享與公民隱私保護(hù)之間存在著固有的利益沖突。因此,如何建立與教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型相匹配的立法和治理體系,在教育數(shù)據(jù)開放共享和教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)之間尋求動態(tài)平衡,是歐盟一直以來不斷探索的關(guān)鍵性議題。
雖然目前歐盟在教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)方面尚未制定專門的法律,但GDPR 作為現(xiàn)階段歐盟數(shù)據(jù)安全治理領(lǐng)域的綱領(lǐng)性法律文件,為歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)教育數(shù)據(jù)的隱私保護(hù)和安全治理搭建起了原則性框架。因此,本文嘗試將GDPR 中的基礎(chǔ)性原則放置在教育數(shù)據(jù)治理的語境下,研究GDPR 在歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)中的具體應(yīng)用和重要意義。
GDPR 尤其強(qiáng)調(diào)數(shù)據(jù)處理過程中數(shù)據(jù)控制者和數(shù)據(jù)處理者的重要性。在教育數(shù)據(jù)保護(hù)領(lǐng)域,學(xué)校作為主要的數(shù)據(jù)控制者需要與在線學(xué)習(xí)平臺、數(shù)據(jù)分析軟件等數(shù)據(jù)處理者簽訂合同,以完成一系列數(shù)據(jù)處理行為。由于數(shù)據(jù)處理者只是代表控制者處理數(shù)據(jù),處理數(shù)據(jù)的手段和目的均由數(shù)據(jù)控制者,即學(xué)校決定,故下文將重點(diǎn)討論學(xué)校作為數(shù)據(jù)控制者如何在GDPR 規(guī)定的原則性框架下承擔(dān)保護(hù)個人信息安全的責(zé)任。
1.數(shù)據(jù)處理行為必須以合法依據(jù)為基礎(chǔ)。學(xué)校只能在有法律依據(jù)的情況下對個人數(shù)據(jù)進(jìn)行處理。因此,學(xué)校在處理個人數(shù)據(jù)之前需要根據(jù)GDPR 第6 條[5]的規(guī)定確定其合法依據(jù),包括:
第一,同意:數(shù)據(jù)主體同意基于一個或多個特定目的而處理其個人數(shù)據(jù),且控制者能夠提供合理證據(jù)證明數(shù)據(jù)主體已經(jīng)同意處理其個人數(shù)據(jù)。
第二,合同:數(shù)據(jù)處理是為履行數(shù)據(jù)主體作為一方的合同所必需。當(dāng)學(xué)校與家長之間為某些目的(如研學(xué)旅行)簽訂合同時,可能適用合同依據(jù)。
第三,法律義務(wù):數(shù)據(jù)處理是為履行控制者所負(fù)擔(dān)的法律義務(wù)所必需。
第四,切身利益:數(shù)據(jù)處理是為保護(hù)數(shù)據(jù)主體或另一自然人的重大利益所必需。該法律依據(jù)主要涉及到數(shù)據(jù)主體無法表示同意的情況下對生命的保護(hù),例如,當(dāng)學(xué)生發(fā)生嚴(yán)重事故時,為保護(hù)其切身利益,學(xué)??梢韵蚓茸o(hù)人員提供該學(xué)生的醫(yī)療記錄、健康狀況等個人資料,便于及時開展緊急醫(yī)療服務(wù)。
第五,公共利益:數(shù)據(jù)處理是為執(zhí)行公共利益領(lǐng)域的任務(wù)所必需或是為行使控制者被賦予的公務(wù)職權(quán)所必需。
第六,合法利益:數(shù)據(jù)處理是為實現(xiàn)控制者或者第三方所追求的合法利益所必需。如果學(xué)校開展不屬于基礎(chǔ)教育活動的活動,例如出租學(xué)校設(shè)施、開展課后或課外活動或籌辦學(xué)校范圍外的體育賽事,則學(xué)??赡軗碛羞M(jìn)行個人數(shù)據(jù)處理的合法權(quán)益。
2.根據(jù)數(shù)據(jù)信息的敏感程度對其進(jìn)行分級分類處理。教育領(lǐng)域收集并處理的個人數(shù)據(jù)涵蓋范圍極廣,任何已識別到的或可被識別的自然人的所有信息都屬于個人數(shù)據(jù)的范疇,既包括學(xué)生、家長以及教職員工的姓名、地址、分?jǐn)?shù)、聯(lián)系方式、學(xué)業(yè)報告等具有較強(qiáng)人身屬性的一般信息,也包括健康狀況、飲食要求以及生物識別數(shù)據(jù)等敏感信息。由于敏感信息可能導(dǎo)致對個人的基本權(quán)利與自由的非法歧視和區(qū)別對待,風(fēng)險等級更高,因此,學(xué)校作為數(shù)據(jù)控制者應(yīng)有效識別不同的個人數(shù)據(jù)并根據(jù)GDPR 的規(guī)定對其進(jìn)行分級分類處理。對于敏感信息,除了滿足個人數(shù)據(jù)處理的一般合法基礎(chǔ)外,還必須滿足特殊種類數(shù)據(jù)處理的附加條件。
3.數(shù)據(jù)處理行為必須遵循基本原則。在GDPR 的原則性框架下,學(xué)校作為數(shù)據(jù)控制者開展的任何數(shù)據(jù)處理行為都必須遵循以下七項基本原則[6]:
第一,合法、公平和透明原則。具體而言,學(xué)校需要制定數(shù)據(jù)隱私聲明或政策條款,向有關(guān)教職員工、學(xué)生及學(xué)生家長明確解釋自己將如何處理他們的個人數(shù)據(jù)。
第二,目的限制原則。學(xué)校不得以超出預(yù)期目的的任何方式獲取、持有或處理數(shù)據(jù),更不能出于“以防萬一”的目的收集有關(guān)人員的全部個人數(shù)據(jù)。
第三,數(shù)據(jù)最小化原則。學(xué)校必須對能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)期目的所必需教育數(shù)據(jù)信息做出準(zhǔn)確判斷,并且不收集任何進(jìn)一步的數(shù)據(jù),最大限度地減少其持有的個人數(shù)據(jù)量。
第四,準(zhǔn)確性原則。學(xué)校應(yīng)當(dāng)定期對其所持有的個人數(shù)據(jù)進(jìn)行審核,對發(fā)生變化的個人數(shù)據(jù)及時予以更新或同步,對不準(zhǔn)確或已過期的個人數(shù)據(jù)及時予以刪除或修正,以確保其準(zhǔn)確無誤并始終保持最新狀態(tài)。
第五,存儲限制原則。對于具備識別數(shù)據(jù)主體功能的個人數(shù)據(jù),學(xué)??梢愿鶕?jù)數(shù)據(jù)處理的目的自行決定保留數(shù)據(jù)的必要時間,但目的達(dá)成后,學(xué)校必須在必要留存期限到期前及時予以刪除或銷毀。
第六,完整性和保密性原則。學(xué)校在確保個人數(shù)據(jù)安全的前提下對其進(jìn)行處理,包括使用適當(dāng)?shù)募用芑蚪乖L問措施以防止未經(jīng)授權(quán)或者非法的數(shù)據(jù)處理、數(shù)據(jù)遺失、滅失或損毀。
第七,問責(zé)制原則。學(xué)校需要記錄數(shù)據(jù)處理活動的每個節(jié)點(diǎn),包括處理什么數(shù)據(jù)、使用什么系統(tǒng)進(jìn)行處理、是否存在第三方合同、該數(shù)據(jù)處理行為是否需要接收數(shù)據(jù)保護(hù)影響評估等,便于在數(shù)據(jù)處理行為受到質(zhì)疑時,隨時提供充分且詳細(xì)的證明證據(jù)。
4.數(shù)據(jù)控制者的義務(wù)貫穿于個人數(shù)據(jù)處理的全過程。
(1)數(shù)據(jù)保護(hù)影響評估和事先咨詢。教育涉及生活、教學(xué)、服務(wù),學(xué)校、家庭、社會多個場景,其所包含的個人數(shù)據(jù)信息具有層級多、種類雜、跨度長、數(shù)量大等特點(diǎn),電子存儲、數(shù)據(jù)訪問和共享傳輸?shù)囊牒蛷V泛使用又增加了數(shù)據(jù)丟失、泄漏、損壞或濫用的可能性,導(dǎo)致教育領(lǐng)域的數(shù)據(jù)保護(hù)問題通常具有較高的風(fēng)險系數(shù)。因此,學(xué)校作為數(shù)據(jù)控制者應(yīng)當(dāng)及時開展有效的風(fēng)險評估和分析流程,全面了解數(shù)據(jù)處理過程中可能面臨的各類風(fēng)險,以采取有效措施降低風(fēng)險。
(2)個人數(shù)據(jù)泄露事故的事后通知。學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)需要建立起一套完備的個人數(shù)據(jù)泄露應(yīng)急預(yù)案,便于在事故發(fā)生時及時發(fā)現(xiàn)、隨時記錄、評估事故風(fēng)險、采取補(bǔ)救措施、通知監(jiān)管機(jī)構(gòu)及相關(guān)數(shù)據(jù)主體,盡可能地將個人數(shù)據(jù)泄露造成的危害和損失降到最低。此外,如果個人數(shù)據(jù)泄露可能對數(shù)據(jù)主體的權(quán)利和自由造成高風(fēng)險,學(xué)校應(yīng)當(dāng)即刻通知相關(guān)的數(shù)據(jù)主體,并與之展開實時溝通交流。
5.對未成年人的教育數(shù)據(jù)隱私予以特殊保護(hù)。未成年人是教育領(lǐng)域,尤其是基礎(chǔ)教育領(lǐng)域的主要數(shù)據(jù)主體,因此,GDPR 中對于未成年人信息保護(hù)的特殊規(guī)定,在教育數(shù)據(jù)保護(hù)過程中得到了廣泛應(yīng)用。由于未成年人處于心智尚不成熟的階段,缺乏獨(dú)立的民事行為能力,對個人數(shù)據(jù)處理的風(fēng)險、后果以及防范意識較薄弱,因此應(yīng)當(dāng)獲得特別保護(hù)。GDPR 第8 條“關(guān)于信息社會服務(wù)相關(guān)的兒童同意的條件”特別強(qiáng)調(diào),“只有在取得兒童監(jiān)護(hù)人同意和授權(quán)的情況下進(jìn)行的數(shù)據(jù)處理才屬于合法處理”[7]。具體表現(xiàn)為,父母或其他監(jiān)護(hù)人可以以自己的名義代為行使知情權(quán)、訪問權(quán)、糾正權(quán)、拒絕權(quán)等各項權(quán)利,有權(quán)代為表明對未成年人個人數(shù)據(jù)進(jìn)行處理的知情和同意意愿,通過撤回授權(quán)的方式代為行使被遺忘權(quán)[8]。此外,為了確保監(jiān)護(hù)人同意或授權(quán)的真實性,GDPR 引入“驗證機(jī)制”,要求在考慮到現(xiàn)有技術(shù)水平的前提下,數(shù)據(jù)控制者和處理者應(yīng)當(dāng)做出合理的努力以核實該同意或授權(quán)確由未成年人的監(jiān)護(hù)人真實作出,為未成年人個人數(shù)據(jù)保護(hù)提供了雙重保障。
為確保上述原則性法律框架得到迅速落實和有效實施,GDPR 對于個人數(shù)據(jù)保護(hù)的組織架構(gòu)同樣做出了具體的規(guī)定。
目前,歐盟形成了歐盟數(shù)據(jù)保護(hù)委員會(European Data Protection Board)、各成員國數(shù)據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及數(shù)據(jù)保護(hù)專員(Data Protection Officer)三位一體、協(xié)調(diào)合作的綜合組織架構(gòu)。歐盟數(shù)據(jù)委員會負(fù)責(zé)向各成員國發(fā)布GDPR 個人數(shù)據(jù)保護(hù)指南、建議和最佳實踐范例,并在促進(jìn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)合作和多邊交流上發(fā)揮著重要作用;各成員國監(jiān)管機(jī)構(gòu)對本國境內(nèi)所有領(lǐng)域涉及個人數(shù)據(jù)處理的行為和活動進(jìn)行管理和監(jiān)督,并開展跨國合作,為實現(xiàn)個人數(shù)據(jù)的互通共享和跨境合作掃清障礙;數(shù)據(jù)保護(hù)專員則在個人數(shù)據(jù)保護(hù)工作中發(fā)揮著溝通協(xié)調(diào)的橋梁作用,將數(shù)據(jù)控制者或處理者與監(jiān)管機(jī)構(gòu)聯(lián)系起來,便于監(jiān)管機(jī)構(gòu)對數(shù)據(jù)控制者或處理者進(jìn)行審查、糾正、建議。三者相互配合、相輔相成,共同推動GDPR 規(guī)則在歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)的一致適用,促進(jìn)個人數(shù)據(jù)在歐洲境內(nèi)的自由流動。
在教育數(shù)據(jù)保護(hù)領(lǐng)域,該組織架構(gòu)則具體表現(xiàn)為:
第一,學(xué)校作為教育數(shù)據(jù)控制者必須任命至少一位數(shù)據(jù)保護(hù)專員。數(shù)據(jù)保護(hù)專員作為學(xué)校數(shù)據(jù)安全保護(hù)的監(jiān)督者和輔助者,對專業(yè)性有較高的要求,不僅需要掌握數(shù)據(jù)保護(hù)知識和網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù),而且需要熟悉數(shù)據(jù)保護(hù)相關(guān)的法律法規(guī)和學(xué)校的運(yùn)作方式及業(yè)務(wù)內(nèi)容等。在歐盟各成員國教育行政部門發(fā)布的學(xué)校教育數(shù)據(jù)保護(hù)指南中,數(shù)據(jù)保護(hù)專員必須積極參與學(xué)校內(nèi)部所有與個人數(shù)據(jù)保護(hù)有關(guān)的事務(wù),包括向?qū)W校領(lǐng)導(dǎo)和工作人員就其數(shù)據(jù)保護(hù)義務(wù)提供建議、監(jiān)控學(xué)校數(shù)據(jù)控制和處理的合規(guī)性、定期進(jìn)行數(shù)據(jù)審核與國家數(shù)據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通等等。
第二,監(jiān)管機(jī)構(gòu)充分發(fā)揮監(jiān)督和執(zhí)法作用,有權(quán)對違反GDPR 的學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)處以行政罰款。由于學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)具有特殊的信任地位,尤其涉及未成年人個人數(shù)據(jù)的處理,需要嚴(yán)格遵守數(shù)據(jù)保護(hù)法。近年來受全球疫情影響,學(xué)校主要通過視頻會議工具等實時通訊軟件舉行在線課程和考試,數(shù)字技術(shù)的使用大幅增加。在這種情況下,各國數(shù)據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對教育部門作出處罰的數(shù)量有所增加,并且呈現(xiàn)持續(xù)上升趨勢。例如,2021 年,意大利博科尼大學(xué)在在線考試中使用遠(yuǎn)程監(jiān)控軟件對學(xué)生進(jìn)行視頻監(jiān)控并拍攝照片,但并未以適當(dāng)?shù)姆绞礁嬷忌鷶?shù)據(jù)處理情況,被意大利數(shù)據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)處以20 萬歐元的罰款[9]。
歐盟教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)治理體系的構(gòu)建離不開各成員國的積極參與。一方面,GDPR 作為歐盟層面的上層法律制度,雖然可以直接適用于各成員國公民,但其具體執(zhí)行仍需要各國政府的積極配合和合理調(diào)節(jié);另一方面,GDPR 在部分法律問題上采取了較為抽象的表述方式,賦予成員國一定自由選擇的空間,可以在此基礎(chǔ)上根據(jù)本國實際需求進(jìn)一步細(xì)化。鑒于篇幅限制,本文選擇歐盟成員國法國和德國作為重點(diǎn)研究對象,歸納總結(jié)它們在GDPR 法律框架下保護(hù)教育數(shù)據(jù)隱私安全的各項舉措。
1.法國。法國政府從20 世紀(jì)初就開始致力于公民隱私的保護(hù)工作。早在1978 年,法國就出臺了《法國數(shù)據(jù)保護(hù)法》(French Data Protection Act,以下簡稱FDPA),成為歐洲地區(qū)第一個針對個人數(shù)據(jù)的收集、處理和使用引入隱私保護(hù)法的國家。2018 年,F(xiàn)DPA 進(jìn)行了大幅修訂,在主體內(nèi)容上與GDPR 的現(xiàn)代數(shù)據(jù)保護(hù)機(jī)制保持高度一致,僅在個別問題上結(jié)合本國實際需求做更詳細(xì)的規(guī)定。國家信息與自由委員會(National Commission on Informatics and Liberty,以下簡稱CNIL),作為法國的首要數(shù)據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)監(jiān)管FDPA 和GDPR 在法國各領(lǐng)域的執(zhí)行,并通過發(fā)布大量針對特定部門的建議和指南,指導(dǎo)各企業(yè)或機(jī)構(gòu)更好地遵守數(shù)據(jù)保護(hù)的各項法律法規(guī)。
(1)與教育行政部門開展合作,助力教育領(lǐng)域數(shù)據(jù)安全治理。法國國家教育和青年部于2018 年與CNIL 簽訂協(xié)議以建立長期合作伙伴關(guān)系,在培養(yǎng)教育領(lǐng)域成員個人數(shù)據(jù)保護(hù)意識、支持教育機(jī)構(gòu)遵守GDPR、對數(shù)據(jù)進(jìn)行教育性使用等領(lǐng)域開展聯(lián)合行動。同時,成立由國家教育和青年部以及CNIL 代表共同組成的指導(dǎo)委員會,對教育領(lǐng)域的個人數(shù)據(jù)保護(hù)和處理工作進(jìn)行監(jiān)督和審查,確保各行動計劃得到妥善實施[10]。
(2)在未成年人數(shù)據(jù)保護(hù)和其自主意愿表達(dá)之間尋求平衡。CNIL 長期以來一直致力于保護(hù)未成年人數(shù)據(jù)安全與隱私,尤其強(qiáng)調(diào)對“被遺忘權(quán)”的保護(hù)。2021 年,CNIL 對法國未成年人數(shù)據(jù)保護(hù)工作進(jìn)行了全面審查,并針對審查結(jié)果發(fā)布了8 項建議,旨在為未成年人提供一個安全開放的數(shù)字環(huán)境,在未成年人數(shù)據(jù)保護(hù)和其自主權(quán)之間尋求動態(tài)平衡[11]。根據(jù)GDPR 和FDPA 的規(guī)定,原則上應(yīng)當(dāng)由父母及其他監(jiān)護(hù)人代表未成年人行使其個人數(shù)據(jù)權(quán)。但是,CNIL 主張,對于與年齡、認(rèn)知和智力水平相匹配的數(shù)據(jù)處理行為,未成年人需要擁有較大程度上的數(shù)據(jù)自主權(quán)。這有助于培養(yǎng)未成年人的個人數(shù)據(jù)保護(hù)意識,幫助他們更好地理解并學(xué)會合理地行使自己的個人數(shù)據(jù)權(quán)。同時,未成年人的父母及其他監(jiān)護(hù)人在該法律框架下發(fā)揮著“安全閥”作用,當(dāng)父母認(rèn)為有必要保護(hù)未成年人的最大利益時,可采取及時有效的補(bǔ)救措施,守住未成年人數(shù)據(jù)隱私安全底線。
(3)為尚處于開發(fā)階段的教育科技項目提供數(shù)據(jù)保護(hù)建議。從2022 年開始,CNIL 積極介入教育科技項目的開發(fā)工作,在促進(jìn)數(shù)字技術(shù)在教育領(lǐng)域廣泛應(yīng)用的同時,為其中涉及的教育數(shù)據(jù)隱私問題保駕護(hù)航。以DATA 項目為例[12],其目的是建立一個針對開放性在線課程網(wǎng)站學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)痕跡庫。在使用在線課程網(wǎng)站學(xué)習(xí)時,學(xué)習(xí)者的行為,如觀看視頻、點(diǎn)擊內(nèi)容和測試結(jié)果等均會產(chǎn)生數(shù)據(jù)。這些可以準(zhǔn)確描述學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)進(jìn)度、揭示他們遇到的困難或他們感興趣的課程主題等的數(shù)據(jù)被稱為“學(xué)習(xí)痕跡”。該學(xué)習(xí)痕跡庫將數(shù)據(jù)分析處理的結(jié)果向?qū)W習(xí)者和教學(xué)團(tuán)隊做出反饋,以改進(jìn)教學(xué)實踐、提高學(xué)習(xí)者的透明度、制定個性化的學(xué)習(xí)路徑。CNIL 要求項目負(fù)責(zé)人在項目開發(fā)過程中就做好教育數(shù)據(jù)隱私的保護(hù)和防范工作,對學(xué)習(xí)痕跡進(jìn)行匿名化處理,排除其中具備明顯個人特征的數(shù)據(jù),弱化匿名數(shù)據(jù)與其他數(shù)據(jù)之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系,以便將此類數(shù)據(jù)開放共享;同時,對數(shù)據(jù)開放情況進(jìn)行長期監(jiān)測,時刻評估數(shù)據(jù)開放存在的可能風(fēng)險。
2.德國。德國數(shù)據(jù)保護(hù)的歷史最早可以追溯到二戰(zhàn)后,黑森州聯(lián)邦通過了全球第一部數(shù)據(jù)保護(hù)法。1978 年,德國通過《聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護(hù)法》(BDSG),確立了德國數(shù)據(jù)保護(hù)原則,規(guī)定了數(shù)據(jù)控制者和處理者的權(quán)利和義務(wù),并設(shè)立聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護(hù)專員確保法律執(zhí)行。2018 年,為配合GDPR 的同步運(yùn)行,德國出臺了全新的聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護(hù)法案(BDSG-new),在GDPR 尚未涵蓋或允許例外的情況下起到補(bǔ)充作用。
(1)聯(lián)邦制下教育數(shù)據(jù)保護(hù)的去中心化。德國的聯(lián)邦制決定了德國學(xué)校在實現(xiàn)教育數(shù)字化轉(zhuǎn)型和實施教育數(shù)據(jù)保護(hù)中的獨(dú)特性。德國的教育政策屬于16 個州的獨(dú)立事務(wù),由各州的教育部門自主管轄,各州之間的合作由聯(lián)邦機(jī)構(gòu)——德國教育和文化事務(wù)部長常設(shè)會議管理。因此,德國約11000 個市鎮(zhèn)學(xué)校網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的建立、數(shù)字教學(xué)設(shè)備的引進(jìn)等均由其各自的能力和財力決定,彼此之間的教育數(shù)字化進(jìn)程和教育數(shù)據(jù)保護(hù)能力存在較大差異。因此,為平衡這一差異,確保不同地區(qū)的教育機(jī)構(gòu)均符合數(shù)據(jù)保護(hù)法的要求,德國的教育數(shù)據(jù)保護(hù)整體呈現(xiàn)去中心化形態(tài),尤其注重對各學(xué)校教育數(shù)據(jù)保護(hù)專員的選聘與培訓(xùn)。各監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求,學(xué)校的數(shù)據(jù)保護(hù)專員承擔(dān)數(shù)據(jù)文件管理、數(shù)據(jù)處理登記、數(shù)據(jù)保護(hù)監(jiān)督、風(fēng)險影響評估等一系列工作,不僅需要擁有高水平的專業(yè)知識,而且需要具備足夠的時間和精力,因此必須設(shè)置全職職位,不能由學(xué)校教職員工兼任。此外,德國聯(lián)邦教育體系在進(jìn)行差異化管理的同時,也會對資源有限、發(fā)展落后的地區(qū)予以重點(diǎn)關(guān)注和幫扶,盡可能地實現(xiàn)教育數(shù)字化和教育數(shù)據(jù)保護(hù)的多層次、一體化發(fā)展進(jìn)程。
(2)優(yōu)化教育數(shù)據(jù)保護(hù)的技術(shù)保障。學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)只能與能夠充分保證遵守數(shù)據(jù)保護(hù)規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)服務(wù)商合作,服務(wù)商則需要通過認(rèn)證(Certification)向其客戶證明其信息系統(tǒng)的安全性。2021年,德國聯(lián)邦教育和研究部(BMBF)資助開展“教育信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)保護(hù)認(rèn)證研究項目”,為學(xué)校信息系統(tǒng)提供數(shù)據(jù)保護(hù)認(rèn)證的概念設(shè)計、示范實施和測試。該項目計劃設(shè)計一個質(zhì)量印章(Quality Seal),通過進(jìn)一步開發(fā)和應(yīng)用將其發(fā)展成為數(shù)據(jù)保護(hù)認(rèn)證,并根據(jù)GDPR 制定認(rèn)證的標(biāo)準(zhǔn)目錄,為符合標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)據(jù)控制者或處理者提供規(guī)范化、模塊化、高效率的認(rèn)證程序。
(3)改革未成年人保護(hù)法為兒童數(shù)據(jù)隱私提供多重保護(hù)。為積極回應(yīng)GDPR 對于未成年人數(shù)據(jù)保護(hù)的特別規(guī)定、執(zhí)行聯(lián)合國《數(shù)字環(huán)境中兒童權(quán)利一般性意見》的要求,德國于2021 年對其《聯(lián)邦未成年人保護(hù)法》進(jìn)行改革,對未經(jīng)授權(quán)向第三方披露和使用數(shù)據(jù)的風(fēng)險進(jìn)行了明確規(guī)定,要求在線平臺服務(wù)商在提供服務(wù)的過程中通過兒童友好的條款和條件、安全默認(rèn)設(shè)置、確保搜索引擎無法找到用戶個人資料等預(yù)防措施來應(yīng)對此類風(fēng)險,以保障未成年人的高水平隱私安全。同時,為幫助上述各項立法發(fā)揮實際效用,德國聯(lián)邦政府成立“數(shù)字世界中的兒童保護(hù)和兒童權(quán)利”項目,制定和實施兒童與青少年數(shù)據(jù)保護(hù)相關(guān)的政策戰(zhàn)略,并積極與歐盟和聯(lián)合國層面的互聯(lián)網(wǎng)治理機(jī)構(gòu)開展合作,將德國兒童和青少年數(shù)據(jù)保護(hù)的行動和經(jīng)驗傳達(dá)到歐洲和國際層面。
盡管GDPR 作為歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)通行的數(shù)據(jù)保護(hù)法律已經(jīng)取得了顯著成效,但要有效應(yīng)對數(shù)字時代的挑戰(zhàn),仍需要探索綜合性的方法來解決數(shù)據(jù)保護(hù)問題。在當(dāng)前產(chǎn)業(yè)發(fā)展勢頭迅猛、法律監(jiān)管尚不成熟的時期,倫理規(guī)約作為一種軟性約束發(fā)揮著不可或缺的作用,在實現(xiàn)有效監(jiān)管的同時,賦予數(shù)字技術(shù)和數(shù)據(jù)共享傳輸自由發(fā)展的彈性空間??偟膩碚f,現(xiàn)階段想要實現(xiàn)對個人數(shù)據(jù)的良好治理,離不開倫理與法律的共同效用,需要軟硬兼施、取長補(bǔ)短,實現(xiàn)自律與他律的有機(jī)協(xié)調(diào)。
具體到教育領(lǐng)域,教育數(shù)據(jù)倫理是“對教育數(shù)據(jù)產(chǎn)生、采集、存儲和分析利用過程中所應(yīng)秉持的道德信念和行為規(guī)范的理性審視”[13]。教育數(shù)據(jù)安全涉及的主體不同,他們所承擔(dān)的倫理責(zé)任也不同,需要各主體將教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)的道德共識內(nèi)化于心、外化于行,共同形成具有軟性約束力的倫理規(guī)約。目前,歐盟在教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)領(lǐng)域的倫理規(guī)約構(gòu)建主要表現(xiàn)在公民素養(yǎng)和行業(yè)自律兩個方面:
1.提升公民對教育數(shù)據(jù)隱私的自我保護(hù)意識和保護(hù)能力。公民缺乏數(shù)據(jù)保護(hù)意識、對數(shù)據(jù)收集和處理行為的忽視和不理解,是當(dāng)前很多網(wǎng)絡(luò)安全和數(shù)據(jù)保護(hù)事故發(fā)生的根源所在。因此,為培養(yǎng)公民數(shù)據(jù)素養(yǎng),提升其自我保護(hù)意識和保護(hù)能力,歐盟自2013 年開始發(fā)布公民數(shù)字能力框架,并在2022 年最新發(fā)布的2.2 版公民數(shù)字能力框架中特別規(guī)定了如何在學(xué)習(xí)場景下保護(hù)個人數(shù)據(jù)和隱私,包括在學(xué)校數(shù)字學(xué)習(xí)平臺上分享個人信息時如何選擇最合適的保護(hù)方式、如何評估個人數(shù)據(jù)在數(shù)字平臺使用時可能帶來的權(quán)利和隱私風(fēng)險、如何理解和克服數(shù)據(jù)隱私遭受侵犯復(fù)雜情況等等。歐盟資助的歐洲學(xué)習(xí)分析協(xié)會也積極推進(jìn)教育數(shù)據(jù)倫理和隱私問題的相關(guān)研究和實踐。自2014 年起,歐洲學(xué)習(xí)分析協(xié)會組建多個學(xué)習(xí)分析道德和隱私有關(guān)工作坊,加強(qiáng)教育工作者對數(shù)據(jù)倫理和隱私問題的認(rèn)識,使他們能夠在教育活動中合法、合規(guī)地使用數(shù)據(jù)[14]。
在歐盟的領(lǐng)導(dǎo)和倡議下,出臺數(shù)字倫理道德倡議、培養(yǎng)教育主題數(shù)字素養(yǎng)的歐洲成員國數(shù)量迅速增加。2020 年法國出臺《疫情背景下教育數(shù)據(jù)使用的倫理問題》,提出開展對于各類在線教育參與者的信息技術(shù)與信息化公民素養(yǎng)培訓(xùn),包括數(shù)據(jù)隱私保護(hù)意識、數(shù)字主權(quán)維護(hù)意識以及道德培養(yǎng)等相關(guān)內(nèi)容[15]。德國則在學(xué)校開展對教師和學(xué)生數(shù)據(jù)保護(hù)的全面培訓(xùn),并通過klicksafe 網(wǎng)站向整個歐洲地區(qū)發(fā)起倡議,通過提供有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)風(fēng)險的實用指南、參考手冊和培訓(xùn)課程等,提高德國和歐洲范圍內(nèi)兒童、青少年、家長和教育工作者的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字素養(yǎng)。
2.基本立法與自律性政策相結(jié)合的共同監(jiān)管模式。行業(yè)自律性政策是企業(yè)經(jīng)營者、社會合作伙伴、非政府組織或協(xié)會之間采取的共同行為準(zhǔn)則。相較于政府公權(quán)力監(jiān)管而言,自律性政策成本更低,可以根據(jù)教育機(jī)構(gòu)及整個行業(yè)的實際需求定制特有的自我監(jiān)管政策,從而實現(xiàn)更高質(zhì)量的管理和更高效率的執(zhí)行。此外,法律法規(guī)的制定需要經(jīng)歷復(fù)雜的起草、審議和出臺程序,而自律政策更具有靈活性和及時性,能夠結(jié)合行業(yè)的實際發(fā)展?fàn)顩r迅速做出反應(yīng)。歐盟在數(shù)據(jù)保護(hù)問題上傾向于采取共同監(jiān)管模式,即通過基本立法GDPR 規(guī)定共同監(jiān)管的框架和范圍,然后由行業(yè)內(nèi)相關(guān)各方達(dá)成自我監(jiān)管協(xié)議,以實現(xiàn)基本立法的目標(biāo)。教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)和安全治理也離不開行業(yè)自律政策的調(diào)節(jié)。歐盟鼓勵學(xué)校及教育機(jī)構(gòu)積極起草數(shù)據(jù)收集、處理、共享的行為準(zhǔn)則,以表明其符合法律規(guī)定,從而獲得學(xué)生、家長及教育工作者等教育數(shù)據(jù)主體的信任。
歐盟在教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)領(lǐng)域已經(jīng)形成了相對穩(wěn)定且有效的治理體系。GDPR 為教育數(shù)據(jù)治理提供了原則性的法律依據(jù)和基本原則,并與軟法性質(zhì)的倫理規(guī)約相互協(xié)調(diào),形成自律與他律相結(jié)合的制度體系,提升歐盟在教育數(shù)據(jù)領(lǐng)域的整體管理秩序和道德規(guī)范。同時,在歐盟數(shù)據(jù)保護(hù)委員會、各國數(shù)據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和數(shù)據(jù)保護(hù)專員的積極配合下,形成多方參與、共同治理的組織架構(gòu),確保上層制度體系的具體落實和有效執(zhí)行。
值得注意的是,歐盟在教育數(shù)據(jù)隱私治理上仍存在許多問題和不足。首先,歐盟在教育數(shù)據(jù)治理領(lǐng)域的上層制度構(gòu)建仍不完善,尚未出臺針對教育數(shù)據(jù)治理的專門法律法規(guī),目前只能以GDPR 這一通用的數(shù)據(jù)保護(hù)規(guī)則作為唯一的法律依據(jù)。其次,當(dāng)前部分的學(xué)校和教育機(jī)構(gòu)尚不具備完全的數(shù)據(jù)保護(hù)能力,為嚴(yán)格遵守GDPR 各項規(guī)定、有效應(yīng)對數(shù)字技術(shù)可能帶來的數(shù)據(jù)風(fēng)險,學(xué)校和各教育機(jī)構(gòu)的工作量、資金和技術(shù)需求以及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任都大幅增加,一定程度上增加了學(xué)校和教育機(jī)構(gòu)的財政和管理負(fù)擔(dān)。各國在細(xì)化本國教育數(shù)據(jù)治理、加大對學(xué)校和教育機(jī)構(gòu)幫扶力度等方面仍任重而道遠(yuǎn)。對歐盟教育數(shù)據(jù)隱私治理體系的全面研究,一方面可以借鑒其有益經(jīng)驗,規(guī)范各類教育主體的數(shù)據(jù)權(quán)利和義務(wù),幫助我國建立教育數(shù)據(jù)隱私保護(hù)和安全治理的合理路徑;另一方面可以吸取其經(jīng)驗教訓(xùn),加快教育領(lǐng)域的數(shù)據(jù)保護(hù)立法,從資金、技術(shù)、思想多個層面對教育領(lǐng)域的數(shù)據(jù)保護(hù)工作予以支持,促進(jìn)教育領(lǐng)域數(shù)據(jù)保護(hù)相關(guān)的法律和政策得到有效實施。
未來,我國需要不斷完善教育領(lǐng)域數(shù)據(jù)保護(hù)的法律法規(guī),提升學(xué)生、教育工作者和教育機(jī)構(gòu)的數(shù)據(jù)隱私保護(hù)能力,加強(qiáng)教育數(shù)據(jù)控制者和處理者的自律意識,形成層層遞進(jìn)的教育數(shù)據(jù)保護(hù)組織結(jié)構(gòu),構(gòu)建起具有中國特色符合中國國情解決中國問題的教育數(shù)據(jù)隱私治理體系。